第 七 章　合同法律制度（答案解析）

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第七章合同法律制度（答案解析）

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一、單項(xiàng)選擇題。

1.甲公司于3月5日向乙企業(yè)發(fā)出簽訂合同的要約信函。3月8日乙企業(yè)收到甲公司聲名該要約作廢的傳真。3月10日乙公司收到該要約的信函。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，甲公司發(fā)出傳真聲名要約作廢的行為屬于（）。

A．要約撤回

B．要約撤銷

C．要約生效

D．要約失效【您的答案】

【正確答案】

A【答案解析】

要約人在發(fā)出要約后、要約生效前，可以撤回要約，使要約不發(fā)生法律效力。因此，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之間或者同時(shí)到達(dá)。

2.甲乙雙方當(dāng)事人于2月1日簽訂了一項(xiàng)買賣合同，合同約定一旦乙收回前欠應(yīng)收賬款，立即給甲的銀行賬戶匯款購(gòu)買其產(chǎn)品，并約定如果1個(gè)月內(nèi)不能履行，則合同失效。2月10日，乙的銀行賬戶上收到10萬(wàn)元前欠貨款，乙于當(dāng)日即向甲匯款，履行了合同。下列各項(xiàng)中符合法律規(guī)定的合同的生效日期是（

）。

A．2月1日

B．2月10日

C．3月1日

D．3月10日【您的答案】

【正確答案】

B【答案解析】

該合同屬附生效條件的合同，自條件成就時(shí)，合同生效，所以B選項(xiàng)正確。

3.根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于無(wú)效合同的是（）。

A．因重大誤解訂立的合同

B．訂立合同時(shí)顯失公平的

C．以欺詐手段使對(duì)方在違背自己意愿的情況下訂立的合同

D．以合法形式掩蓋非法目的的合同【您的答案】

【正確答案】

D【答案解析】

A、B、C為可撤銷或變更合同。

4.下列屬于可撤銷的合同的是（）。

A．違反法律和行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的

B．采取欺詐、脅迫手段訂立的，且損害國(guó)家利益的

C．以合法形式掩蓋非法目的

D．重大誤解和顯失公平的【您的答案】

【正確答案】

D【答案解析】

《合同法》規(guī)定了三種可撤銷的合同：因重大誤解訂立的合同；顯失公平的合同；一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。

5.根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，被撤銷的合同沒(méi)有法律約束力的起始時(shí)間是（）。

A．當(dāng)事人訂立合同時(shí)

B．當(dāng)事人向人民法院提出申請(qǐng)時(shí)

C．人民法院受理當(dāng)事人的申請(qǐng)時(shí)

D．合同被撤銷時(shí)【您的答案】

【正確答案】

A【答案解析】

根據(jù)這《合同法》的規(guī)定，被撤銷的合同，同無(wú)效合同一樣，自始沒(méi)有法律約束力。例如，甲乙企業(yè)于2001年4月1日簽訂一對(duì)甲企業(yè)顯失公平的買賣合同，4月20日甲企業(yè)向人民法院請(qǐng)求撤銷該合同，4月30日人民法院依法撤銷該合同。（1）該合同在4月30日被撤銷前為有效合同；（2）該合同在4月30日被撤銷后，自4月1日起無(wú)效。

6.甲向首飾店購(gòu)買鉆石戒指一枚，標(biāo)簽標(biāo)明該鉆石為“天然鉆石”，買回后被告知其實(shí)是人造鉆石。甲多次與首飾店交涉，歷時(shí)16個(gè)月，未果，現(xiàn)甲欲訴請(qǐng)法院撤銷該買賣關(guān)系，其主張能否得到支持。（

）

A．不可以，已超過(guò)行使撤銷權(quán)的1年的期間

B．可以，首飾店主觀上存在欺詐故意

C．可以，未超過(guò)兩年訴訟時(shí)效

D．可以，雙方系因重大誤解訂立合同【您的答案】

【正確答案】

A【答案解析】

具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。

7.某甲將自己的房屋出租給某乙，乙在未經(jīng)甲的同意下，擅自又將該房屋出租給某丙，乙和丙的租賃合同為（）。

A．無(wú)效合同

B．因無(wú)處分權(quán)而訂立的效力待定的合同

C．因沒(méi)有代理權(quán)而訂立的無(wú)效合同

D．可變更、可撤銷的合同【您的答案】

【正確答案】

B【答案解析】

乙在未經(jīng)甲的同意下，擅自又將該房屋出租給某丙，這種情況屬于“無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)”的情形，這個(gè)合同屬于效力待定合同，在經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，這個(gè)合同就有效。

8.根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)合同價(jià)款約定不明確，又沒(méi)有政府定價(jià)或指導(dǎo)價(jià)供參照時(shí)，合同價(jià)款的確定規(guī)則為（）。

A．按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行

B．按照履行合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行

C．按照糾紛發(fā)生時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行

D．按照訂立合同時(shí)訂立地的市場(chǎng)價(jià)格履行【您的答案】

【正確答案】

A【答案解析】

根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款、履行地點(diǎn)、履行費(fèi)用等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；仍不能確定的，價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行。

9.甲企業(yè)與乙企業(yè)訂立一份買賣合同，雙方約定由甲企業(yè)向乙企業(yè)提供一批生產(chǎn)用原材料，總貨款為50萬(wàn)元，貨到付款，甲企業(yè)最遲于6月底之前發(fā)貨。5月份，甲企業(yè)在報(bào)紙上得知乙企業(yè)為逃避債務(wù)，私自轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，被法院依法查封并扣押財(cái)產(chǎn)的消息，為此，甲企業(yè)未向乙企業(yè)按時(shí)供貨，甲企業(yè)的行為屬于（

）。

A．行使后履行抗辯權(quán)，中止合同履行

B．行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行

C．與乙企業(yè)解除合同關(guān)系

D．甲企業(yè)已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任【您的答案】

【正確答案】

B【答案解析】

當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據(jù)證明另一方喪失履行債務(wù)能力時(shí)，在對(duì)方?jīng)]有履行或者沒(méi)有提供擔(dān)保之前，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行。

《合同法》規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽(yù)；（4）有喪失或者可能喪失履行能力的其他情形。

10.債權(quán)人以撤銷權(quán)保全其債權(quán)，而自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起（

）內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

A．1年

B．2年

C．5年

D．10年【您的答案】

【正確答案】

C【答案解析】

撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

11.同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，保證人的保證責(zé)任范圍是（）。

A．物的擔(dān)保責(zé)任

B．物的擔(dān)保以外的保證責(zé)任

C．全部保證責(zé)任

D．由保證人與債權(quán)人協(xié)商確定的保證責(zé)任【您的答案】

【正確答案】

B【答案解析】

同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，保證人對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任，所以B選項(xiàng)正確。

12.根據(jù)《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》的規(guī)定，保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為（）。

A．主債務(wù)履行期屆滿之日起3個(gè)月

B．主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月

C．主債務(wù)履行期屆滿之日起1年

D．主債務(wù)履行期屆滿之日起2年【您的答案】

【正確答案】

B【答案解析】

保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起6個(gè)月。

13.同一債務(wù)有兩上以上保證人，而保證人沒(méi)有約定保證份額的，保證人承擔(dān)（

）。

A．全部責(zé)任

B．同一責(zé)任

C．按份責(zé)任

D．連帶責(zé)任【您的答案】

【正確答案】

D【答案解析】

同一債務(wù)有兩個(gè)以上保證人的，保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的保證份額，承擔(dān)保證責(zé)任。沒(méi)有約定保證份額的，保證人承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任，保證人都負(fù)有擔(dān)保全部債權(quán)實(shí)現(xiàn)的義務(wù)，已經(jīng)承擔(dān)保證責(zé)任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人追償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的其他保證人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。

14.《擔(dān)保法》規(guī)定了合同擔(dān)保的五種方式，其中一種是指?jìng)鶆?wù)人對(duì)第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)其確定的財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。該種擔(dān)保方式是（

）。

A．抵押

B．質(zhì)押

C．留置

D．保證【您的答案】

【正確答案】

A【答案解析】

抵押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)其確定的財(cái)產(chǎn)的占有，將財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。

15.根據(jù)我國(guó)《擔(dān)保法》的規(guī)定，以企業(yè)債券進(jìn)行質(zhì)押的，質(zhì)押合同生效的時(shí)間是（）。

A．主合同簽訂之日

B．質(zhì)押合同簽訂之日

C．將債券將付權(quán)人之日

D．辦理出質(zhì)登記之日【您的答案】

【正確答案】

C【答案解析】

以匯票、本票、支票、債券等進(jìn)行質(zhì)押的，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。

16.關(guān)于質(zhì)押擔(dān)保的法律規(guī)定中，以下各項(xiàng)正確的解釋是（）。

A．質(zhì)押合同為諾成合同，合同雙方協(xié)商達(dá)成一致即可

B．質(zhì)權(quán)人無(wú)權(quán)收取質(zhì)物所生的孳息除另有約定外

C．權(quán)利出質(zhì)后，出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，但質(zhì)權(quán)人同意的除外

D．質(zhì)權(quán)因質(zhì)物滅失而消滅，因此因質(zhì)物滅失而獲得的賠償金，歸所有權(quán)人【您的答案】

【正確答案】

C【答案解析】

根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，質(zhì)權(quán)因質(zhì)物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金，應(yīng)當(dāng)作為出質(zhì)財(cái)產(chǎn)；質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)物產(chǎn)生的孳息；質(zhì)押合同為實(shí)踐合同。

17.根據(jù)有關(guān)規(guī)定，以本票、債券出質(zhì)的，質(zhì)押合同自（）生效。

A．辦理出質(zhì)登記之日起

B．權(quán)利憑證交付之日起

C．質(zhì)押合同簽訂之日起

D．主合同簽訂之日起【您的答案】

【正確答案】

B【答案解析】

以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單出質(zhì)的，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。

18.定金是合同擔(dān)保的一種方式，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但法律對(duì)其作了限制規(guī)定，即不得超過(guò)合同標(biāo)的額的一定比例。下列各項(xiàng)中，符合法律規(guī)定的比例是（）。

A．10%

B．15%

C．18%

D．20%【您的答案】

【正確答案】

D【答案解析】

定金擔(dān)保合同中，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但是不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20％。

19.定金是合同當(dāng)事人一方為了擔(dān)保合同的履行而預(yù)付給對(duì)方的一定數(shù)額的金錢，接受定金的一方不履行約定債務(wù)，給付定金的一方則（）。

A．有權(quán)要求返還定金

B．有權(quán)要求雙倍返還定金

C．有權(quán)要求返還一半定金

D．無(wú)權(quán)要求返還定金【您的答案】

【正確答案】

B【答案解析】

給付定金的一方不履行約定的債務(wù)，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

20.債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)（）同意。

A．債權(quán)人

B．合同的公證機(jī)關(guān)

C．合同的批準(zhǔn)機(jī)關(guān)

D．合同的簽證機(jī)關(guān)【您的答案】

【正確答案】

A【答案解析】

債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意；否則債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同的義務(wù)的行為對(duì)債權(quán)人不發(fā)生效力。

21.根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，在買賣合同中，除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間為（）。

A．買賣合同成立時(shí)

B．買賣合同生效時(shí)

C．標(biāo)的物交付時(shí)

D．買方付清標(biāo)的物價(jià)款時(shí)【您的答案】

【正確答案】

C【答案解析】

對(duì)于當(dāng)事人沒(méi)有規(guī)定的，標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，有規(guī)定的，適用規(guī)定。

22.自然人之間的借款合同對(duì)借款利息沒(méi)有約定或約定不明確的，視為（

）。

A．不支付利息

B．比照銀行貸款利率支付利息

C．按照人民銀行貸款利率支付利息

D．按照每日萬(wàn)分之四計(jì)算利息【您的答案】

【正確答案】

A【答案解析】

自然人之間的借款合同對(duì)支付利息沒(méi)有約定或者約定不明確的，視為不支付利息；約定支付利息的，借款的利率不得違反國(guó)家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定。

23.租賃合同中租賃期限不得超過(guò)（

）。

A.5年

B.10年

C.15年

D.20年【您的答案】

【正確答案】

D【答案解析】

租賃期限不得超過(guò)20年。超過(guò)20年的，超過(guò)部分無(wú)效。租賃期間屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過(guò)20年。租賃期限6個(gè)月肥上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

24.根據(jù)《合同法》的規(guī)定，租賃合同的租賃期限在（）以上的，合同必須采用書面形式，當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。

A．3個(gè)月

B．6個(gè)月

C．9個(gè)月

D．12個(gè)月【您的答案】

【正確答案】

B【答案解析】

租賃合同的租賃期限在6個(gè)月以上的，合同必須采用書面形式，當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。二、多項(xiàng)選擇題。

1.下列各項(xiàng)中，屬于要約邀請(qǐng)的是（

）。

A．寄送的價(jià)目表

B．招股說(shuō)明書

C．拍賣公告

D．招標(biāo)公告【您的答案】

【正確答案】

ABCD【答案解析】

依據(jù)《合同法》規(guī)定，寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書等都屬于要約邀請(qǐng)，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。

2.根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，下列要約中不得撤銷的有（）。

A．要約人確定了承諾期限的要約

B．要約人明示不可撤銷的要約

C．已經(jīng)到達(dá)受要約人但受要約人尚未承諾的要約

D．受要約人有理由認(rèn)為不可撤銷，且已為履行合同做了準(zhǔn)備的要約【您的答案】

【正確答案】

ABD【答案解析】

撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人，所以C選項(xiàng)不對(duì)。《合同法》規(guī)定，有下列情形之一的，要約不得撤銷：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

3.以下各項(xiàng)屬于要約失效的情形有（

）。

A．拒絕要約的通知到達(dá)要約人

B．要約人依法撤銷要約

C．受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出變更

D．要約中確定的承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾【您的答案】

【正確答案】

ABD【答案解析】

《合同法》規(guī)定了要約失效的情形：（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；（2）要約人依法撤銷要約；（3）承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾；（4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更。

4.根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，下列合同中，屬于無(wú)效合同的有（

）。

A．一方以欺詐、脅迫的手段訂立的，損害國(guó)家利益的合同

B．損害社會(huì)公共利益的合同

C．以合法形式掩蓋非法目的的合同

D．顯失公平的合同【您的答案】

【正確答案】

ABC【答案解析】

顯示公平的合同屬于可撤銷的合同。

5.對(duì)于無(wú)效合同造成的財(cái)產(chǎn)后果，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)，采取的措施有（

）。

A．罰款

B．返還財(cái)產(chǎn)

C．賠償損失

D．追繳財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)庫(kù)所有【您的答案】

【正確答案】

BCD【答案解析】

合同無(wú)效后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失。當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人。

6.下列情形中，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生法律效力的合同有（

）。

A．行為人無(wú)代理權(quán)

B．超越代理權(quán)

C．代理權(quán)已終止仍以被代理人名義訂立的合同

D．有被代理人合法授權(quán)而訂立【您的答案】

【正確答案】

ABC【答案解析】

行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

7.下列各項(xiàng)中，可以中止履行合同的情形有（）。

A．經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化

B．轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)

C．喪失商業(yè)信譽(yù)

D．有喪失履行債務(wù)能力的其他情形【您的答案】

【正確答案】

ABCD【答案解析】

《合同法》規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）經(jīng)營(yíng)善嚴(yán)重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽(yù)；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

8.根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，因債務(wù)人的下列行為給債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人行為的有（）。

A．債務(wù)人放棄其到期債權(quán)

B．債務(wù)人無(wú)償轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)

C．債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)，受讓人知道該情形

D．債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)，受讓人不知道該情形【您的答案】

【正確答案】

ABC【答案解析】

《合同法》規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)、無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或者以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。其中（1）債務(wù)人的無(wú)償行為（包括放棄到期債權(quán)、無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)），不論第三人善意、惡意取得，均可撤銷；（2）債務(wù)人的有償行為（即以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)），以第三人的惡意取得為要件，如果第三人主觀上無(wú)惡意，則不能撤銷其惡意取得的行為。

9.根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，下列財(cái)產(chǎn)中，不得用于抵押的有（

）。

A．抵押人所有的機(jī)器

B．抵押人依法有權(quán)處分的國(guó)有土地使用權(quán)

C．醫(yī)院所有的房屋

D．依法扣押的財(cái)產(chǎn)【您的答案】

【正確答案】

CD【答案解析】

《擔(dān)保法》第三十四條規(guī)定了可以抵押財(cái)產(chǎn)的范圍。第三十七條又具體規(guī)定了不得抵押財(cái)產(chǎn)的范圍：（1）土地所有權(quán)；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律另有規(guī)定的除外；（3）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施；（4）所有權(quán)、使用權(quán)不明或有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)；（5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；（6）依法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。

10.以（

）出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記。

A．依法可轉(zhuǎn)讓的股票

B．商標(biāo)專用權(quán)

C．專利權(quán)

D．著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)【您的答案】

【正確答案】

ABCD【答案解析】

以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票、商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效。

11.根據(jù)我國(guó)《擔(dān)保法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于留置擔(dān)保范圍的有（

）。

A．主債權(quán)的利息

B．違約金

C．留置物保管費(fèi)用

D．實(shí)現(xiàn)留置權(quán)的費(fèi)用【您的答案】

【正確答案】

ABCD【答案解析】

根據(jù)我國(guó)《擔(dān)保法》的規(guī)定，留置擔(dān)保的范圍包括：（1）主債權(quán)及利息；（2）違約金；（3）損害賠償金；（4）留置物保管費(fèi)用；（5）實(shí)現(xiàn)留置權(quán)的費(fèi)用。

12.債權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的情況包括（

）。

A．根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓

B．根據(jù)當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓

C．未通知債權(quán)人

D．未通知債務(wù)人【您的答案】

【正確答案】

AB【答案解析】

債權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的情形有三種：根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；根據(jù)當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

13.根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人履行合同義務(wù)，質(zhì)量不符合約定而對(duì)違約責(zé)任又沒(méi)有明確約定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理要求對(duì)方承擔(dān)的補(bǔ)救措施有（）。

A．修理

B．減少價(jià)款

C．退貨

D．更換【您的答案】

【正確答案】

ABCD【答案解析】

《合同法》第111條規(guī)定，當(dāng)事人履行合同義務(wù)，質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒(méi)有約定或者約定不明確，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。

14.甲、乙簽訂的買賣合同約定了定金和違約金條款。甲違約，造成乙經(jīng)濟(jì)損失。下列選項(xiàng)中，乙可選擇追究甲違約責(zé)任的方式是（）。

A．要求單獨(dú)適用定金條款

B．要求單獨(dú)適用違約金條款

C．要求同時(shí)適用定金和違約金條款

D．要求同時(shí)適用定金、違約金條款，并另行賠償損失【您的答案】

【正確答案】

AB【答案解析】

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同中同時(shí)規(guī)定違約金條款與定金條款時(shí)，只能單獨(dú)適用某一條款，二者不得并用。

15.根據(jù)《合同法》的規(guī)定，試用買賣的當(dāng)事人的下列行為中，視為買受人同意購(gòu)買的有（）。

A．試用期間屆滿，買受人對(duì)是否購(gòu)買標(biāo)的物未作表示的

B．買受人已無(wú)保留地支付全部?jī)r(jià)款

C．買受人將標(biāo)的物出租

D．買受人將標(biāo)的物出售【您的答案】

【正確答案】

ABCD【答案解析】

（1）試用期間屆滿，買受人對(duì)是否購(gòu)買標(biāo)的物未作表示的，視為購(gòu)買；（2）買受人已無(wú)保留地支付部分或者全部?jī)r(jià)款的，視為購(gòu)買；(3)買受人對(duì)標(biāo)的物進(jìn)行適用以外的行為（如出租、出售），視為同意購(gòu)買。

16.承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的，定作人可以要求承攬人承擔(dān)（

）違約責(zé)任。

A.修理

B.重作

C.減少報(bào)酬

D.賠償損失【您的答案】

【正確答案】

ABCD【答案解析】

依據(jù)《合同法》的規(guī)定，對(duì)于承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的，定作人可以要求承攬人承擔(dān)修理、重作、減少報(bào)酬、賠償損失等違約責(zé)任。三、判斷題。

1.格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。（）【您的答案】

【正確答案】

對(duì)【答案解析】

（1）對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋；（2）格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

2.承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人，受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，一律視為新要約。（

）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

依據(jù)《合同法》的規(guī)定，受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

3.受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，一律視為新要約。（

）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

依據(jù)《合同法》的規(guī)定，受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

4.附生效條件的合同，當(dāng)事人為了自己的利益不正當(dāng)?shù)淖柚箺l件成就的，視為條件成就。（

）【您的答案】

【正確答案】

對(duì)【答案解析】

附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就，不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

5.2000年5月8日甲作為出租人與乙訂立租賃合同，約定將丙的房屋于同年7月1日租賃給乙作為辦事處。同年6月0日，甲向丙購(gòu)買該出租房屋；并辦理了產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。甲與乙于5月8日所簽租賃合同因甲對(duì)該房屋尚無(wú)處分權(quán)而無(wú)效。（）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

《合同法》規(guī)定，無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。本題中甲與乙簽訂租賃合同時(shí)，甲尚不是房屋的所有權(quán)人，無(wú)處分權(quán)，但在合同訂立后，甲購(gòu)買了丙的房屋，取得了處分權(quán)，據(jù)此。該合同有效。

6.可撤銷合同的變更或撤銷須由有撤銷權(quán)的當(dāng)事人作出。（）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

可撤銷合同的變更和撤銷須由有撤銷權(quán)的當(dāng)事人申請(qǐng)，由人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)作出。

7.合同無(wú)效、被撤銷、變更或者終止的，合同中有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款也無(wú)效。（）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

合同無(wú)效、被撤銷、變更或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。

8.當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)違約責(zé)任。（

）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

9.在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。（

）【您的答案】

【正確答案】

對(duì)

10.因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。（

）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

《合同法》規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

11.對(duì)可撤銷合同，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人如果自合同簽訂之日起1年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。（）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

《合同法》對(duì)撤銷的消滅規(guī)定的情形之一是，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的。該1年時(shí)效的計(jì)算是以當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由為標(biāo)準(zhǔn)，而不是從合同簽訂開始計(jì)算的。

12.當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任。（

）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

依據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

13.債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。（

）【您的答案】

【正確答案】

對(duì)

14.抵押人所擔(dān)保的債權(quán)不得超出其抵押物價(jià)值，超出部分，不可再次抵押。（）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

財(cái)產(chǎn)抵押后，該財(cái)產(chǎn)的價(jià)值大于所擔(dān)保債權(quán)的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分。

15.抵押期間抵押人轉(zhuǎn)讓已經(jīng)辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況；抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效。（

）【您的答案】

【正確答案】

對(duì)

16.以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人訂立的質(zhì)押合同于出質(zhì)人將股票交付于質(zhì)權(quán)人時(shí)生效。（）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票、商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效。

17.質(zhì)權(quán)因質(zhì)物滅失而消滅，因滅失所得的賠償金，不應(yīng)當(dāng)作為出質(zhì)的財(cái)產(chǎn)。（）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

（1）抵押權(quán)因抵押物滅失而消滅，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險(xiǎn)金、賠償金優(yōu)先受償；（2）質(zhì)權(quán)因質(zhì)物滅失而消滅，因滅失所得的賠償金，應(yīng)當(dāng)作為出質(zhì)財(cái)產(chǎn)。

18.當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。（）【您的答案】

【正確答案】

對(duì)【答案解析】

為了減少在合同變更時(shí)可能發(fā)生的糾紛，當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

19.債務(wù)人將合同的義務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人，不需要經(jīng)債權(quán)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債權(quán)人。（）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

根據(jù)《合同法》的規(guī)定：（1）債務(wù)人將合同義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，必須經(jīng)債權(quán)人同意。（2）債權(quán)人將合同權(quán)利轉(zhuǎn)移給第三人，不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債權(quán)讓與行為生效。

20.當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或定金條款。（

）【您的答案】

【正確答案】

對(duì)【答案解析】

當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，雙方可以選擇適用違約金或者定金條款。但由于二者在目的、性質(zhì)、功能等方面具有共性而不能并用。當(dāng)事人執(zhí)行定金條款后不足以彌補(bǔ)所受損害的，仍可以請(qǐng)求賠償損失。

21.在合同訂立后，如果一方人沒(méi)有履行合同或者履行合同不符合約定，無(wú)論何種原因，違約方都應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任。（）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

在合同訂立后，當(dāng)事人一方?jīng)]有履行合同或履行合同不符合約定的，如果是由于免責(zé)由的出現(xiàn)造成的，則可根據(jù)情況免除違約方的違約責(zé)任。

22.在買賣合同中，買受人在合理期限內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的視為標(biāo)的物數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。（

）【您的答案】

【正確答案】

對(duì)

23.在買賣合同中，所有權(quán)轉(zhuǎn)移與否是確定標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的標(biāo)準(zhǔn)。（）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移與風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)可能發(fā)生不一致，所有權(quán)轉(zhuǎn)移與否不是確定風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的標(biāo)準(zhǔn)。

24.在承攬合同中，定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，但定作人因此造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。（

）【您的答案】

【正確答案】

對(duì)

25.受托人需要轉(zhuǎn)委托的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)委托人同意，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選擇及其對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。（

）【您的答案】

【正確答案】

對(duì)四、簡(jiǎn)答題。

1.甲、乙公司于2001年4月1日簽訂一項(xiàng)購(gòu)銷合同，合同規(guī)定，甲向乙定購(gòu)A產(chǎn)品5000套，每套單價(jià)0.3萬(wàn)元，甲向乙預(yù)付定金200萬(wàn)元。合同規(guī)定，乙公司于4月20日、5月20日、6月20日前分別供貨1500套、1500套、2000套。甲方收貨后10天內(nèi)付清貨款，任何一方違約給對(duì)方造成損失的均應(yīng)支付賠償金。雙方在合同中還約定，以甲公司持有的乙公司1000萬(wàn)元的股票作為質(zhì)押。4月5日甲公司按期支付定金，并辦理了股票質(zhì)押登記手續(xù)。乙公司于4月15日根據(jù)合同約定發(fā)出第一批貨物，但甲公司收貨10天內(nèi)只支付了第一批貨物40%的貨款。因甲公司履行合同義務(wù)不符合約定，故乙公司拒絕發(fā)出第二批貨物。

要求：根據(jù)上述資料，分析回答下列問(wèn)題：

（1）雙方約定的定金擔(dān)保何時(shí)生效？并說(shuō)明理由。

（2）雙方約定的質(zhì)押擔(dān)保是否有效？并說(shuō)明理由。

（3）乙公司拒絕發(fā)出第二批貨物理由是否充分？并說(shuō)明理由?！灸拇鸢浮?/p>

【正確答案】

（1）定金合同自4月5日起生效。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效，定金數(shù)額不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%。

（2）質(zhì)押擔(dān)保無(wú)效。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司不得接受本公司的股票為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。（本小問(wèn)超出教材范圍，簡(jiǎn)單了解）

（3）乙公司拒絕發(fā)出的第二批貨物的理由成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行或者履行不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。五、綜合題。

1.2000年3月5日，A房地產(chǎn)開發(fā)公司（以下簡(jiǎn)稱“A公司”）與B銀行簽訂借款合同。該借款合同約定：借款總額為2億元；借款期限為2年6個(gè)月；借款利率為年利率5.8%，2年6個(gè)月應(yīng)付利息在發(fā)放借款之日預(yù)先一次從借款本金中扣除；借款期滿時(shí)一次全額歸還所借款項(xiàng)；借款用途用于S房地產(chǎn)項(xiàng)目（以下簡(jiǎn)稱S項(xiàng)目）開發(fā)建設(shè)；A公司應(yīng)當(dāng)按季向B銀行提供有關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表和借款資金使用情況；任何一方違約，違約方應(yīng)當(dāng)向守約方按借款總額支付1%的違約金。

在A公司與B銀行簽訂上述借款合同的同時(shí)，B銀行與A公司和C公司分別簽訂了抵押合同和保證合同。B銀行與A公司簽訂的抵押合同約定；A公司以正在建造的S項(xiàng)目作為抵押，如果A公司不能按時(shí)償還借款或不能承擔(dān)違約責(zé)任，B銀行有權(quán)用抵押的S項(xiàng)目變現(xiàn)受償。B銀行與C公司簽訂的保證合同約定；如果A公司不能按時(shí)償還借款或不能承擔(dān)違約責(zé)任，而用A公司抵押的S項(xiàng)目變現(xiàn)受償后仍不足以補(bǔ)償B銀行遭受的損失時(shí)，C公司保證承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)償責(zé)任。

B銀行依照約定于2000年3月6日向A公司發(fā)放借款，并從發(fā)放的貸款本金中扣除了2年6個(gè)月的借款利息。2001年4月5日，B銀行從A公司提供的相關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料中發(fā)現(xiàn)A公司將借款資金挪作他用，遂要求A公司予以糾正，A公司以借款資金應(yīng)當(dāng)由自己自行支配為由未予糾正。同年5月，B銀行通知A公司，要求A公司提前償還借款，A公司以借款尚未到期為由拒絕償還借款。同年8月，B銀行向人民法院提起訴訟；要求解除借款合同，并要求A公司提前償還借款，將用于抵押的S項(xiàng)目變現(xiàn)受償，同時(shí)要求C公司承擔(dān)保證責(zé)任。

經(jīng)查：A公司實(shí)際投入S項(xiàng)目的資金為3800萬(wàn)元，挪用資金15000萬(wàn)元；S項(xiàng)目經(jīng)評(píng)估后的可變現(xiàn)價(jià)值為3500萬(wàn)元；S項(xiàng)目建設(shè)取得了一切合法的批準(zhǔn)手續(xù)，但在抵押時(shí)未辦理抵押登記；C公司是A公司控股的子公司，C公司與B銀行簽訂保證合同時(shí)未獲除A公司之外的其他股東認(rèn)可，并隱瞞了與A公司的關(guān)聯(lián)關(guān)系。

要求：根據(jù)上述事實(shí)，回答下列問(wèn)題：

（1）借款合同約定借款利息預(yù)先從借款本金中扣除是否符合有關(guān)規(guī)定？如何處理？

（2）根據(jù)上述提示內(nèi)容，A公司應(yīng)當(dāng)如何向B銀行支付利息？

（3）B銀行與A公司簽訂的抵押合同是否有效？并說(shuō)明理由。

（4）B銀行與C公司簽訂的保證合同是否有效？并說(shuō)明理由。

（5）B銀行可否要求解除借款合同？并說(shuō)明理由。

（6）B銀行可否要求C公司承擔(dān)民事責(zé)任？為什么？【您的答案】

【正確答案】

（1）借款合同約定借款利息預(yù)先從借款本金中扣除不符合規(guī)定。《合同法》規(guī)定，借款的利息不得預(yù)先從本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，處理辦法是按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。

（2）根據(jù)上述法律規(guī)定，A公司的實(shí)際借款數(shù)不應(yīng)為2億元，扣除預(yù)先償還的利息，即2億元×5.8％×2.5＝0.29億元，則實(shí)際借款數(shù)應(yīng)為2-0.29＝1.71億元，并應(yīng)按此實(shí)際借款數(shù)計(jì)算利息，借款人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付利息，由于A公司與B銀行約定是預(yù)先扣除利息，不符合法律規(guī)定，可視為對(duì)期限沒(méi)有約定，依《合同法》的規(guī)定借款期間為1年以上的，每屆滿1年時(shí)支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時(shí)一并支付，A公司應(yīng)在第一年和第二年分別支付利息9918000元，第三年則支付6個(gè)月的利息4959000元，并返還借款本金。

（3）B銀行與A公司簽訂的抵押合同無(wú)效。法律規(guī)定，以依法獲準(zhǔn)尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當(dāng)事人辦理了抵押物登記，抵押有效，A公司的S項(xiàng)目建設(shè)雖然取得了合法的批準(zhǔn)手續(xù)，但在抵押時(shí)未辦理抵押登記，因此抵押無(wú)效。

（4）B銀行與C公司簽訂的保證合同有效，《擔(dān)保法》規(guī)定，物的擔(dān)保合同被確認(rèn)無(wú)效或者被撤銷，或者擔(dān)保物因不可抗力的原因滅失而沒(méi)有代位物的，保證人仍應(yīng)當(dāng)按合同的約定或者法律規(guī)定承擔(dān)保證責(zé)任。因此，雖然B銀行與A公司簽訂的抵押合同無(wú)效，C公司作為保證人仍應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。

（5）B銀行可以要求解除借款合同，《合同法》規(guī)定，貸款人有權(quán)依照約定檢查、監(jiān)督借款的使用情況。借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。B銀行在從A公司提供的相關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料中發(fā)現(xiàn)A公司將借款資金挪作他用，依法可以要求解除合同。

（6）B銀行可以要求C公司承擔(dān)民事責(zé)任，《擔(dān)保法》規(guī)定：擔(dān)任保證人須具有一定的資格，具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人，C公司雖然是A公司控股的子公司，但本身具有法人資格，可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，而且提供擔(dān)保并非董事、經(jīng)理等的個(gè)人行為，并未被法律禁止。因此，B銀行可以要求C公司承擔(dān)民事責(zé)任。

2.某建筑公司為確保施工用料，2000年12月21日與某水泥廠簽訂了批量供應(yīng)水泥的合同一份。雙方在合同中約定：2001年度，由水泥廠供應(yīng)建筑公司水泥1000噸，分4批供貨，每批發(fā)運(yùn)250噸，貨物由供方負(fù)責(zé)發(fā)運(yùn)，運(yùn)費(fèi)和貨款在每批貨交付后5日內(nèi)，由需方一次結(jié)算。為保證建筑公司不拖欠貨款，某玻璃廠作為建筑公司的保證人，與水泥廠訂立了保證合同，雙方約定：玻璃廠為建筑公司的保證人，承擔(dān)建筑公司不能付款的保證責(zé)任。合同簽訂后，2001年2月10日，水泥廠向建筑公司發(fā)運(yùn)水泥250噸，建筑公司于當(dāng)月14日結(jié)清了這次的運(yùn)費(fèi)和貨款。因3月至10月屬水泥銷售旺季，水泥廠產(chǎn)品供不應(yīng)求，故一直未再給建筑公司發(fā)貨。建筑公司多次發(fā)函催貨無(wú)效，只好另在別處購(gòu)買水泥400噸，因當(dāng)時(shí)水泥供應(yīng)在緊張，每噸比原訂貨高100元，進(jìn)入11月份以后，工程量減少，水泥開始滯銷，水泥廠于11月10日向建筑公司發(fā)貨250噸，11月30日又向建筑公司發(fā)貨250噸。建筑公司收到11月份的第二次發(fā)貨后，立即通知水泥廠“停止發(fā)貨，來(lái)人協(xié)商，解除合同”。在協(xié)商中，建筑公司提出：公司倉(cāng)庫(kù)只能存300噸貨，當(dāng)時(shí)言明全年分4批發(fā)貨1000噸，應(yīng)按季度每批發(fā)250噸。水泥廠第二、三季未發(fā)貨，已經(jīng)造成了我公司損失4萬(wàn)多元?，F(xiàn)在發(fā)貨必然造成積壓，我方無(wú)法存放，要求停止發(fā)貨，解除合同。水泥廠則認(rèn)為，當(dāng)時(shí)合同中只是規(guī)定全年的1000噸水泥應(yīng)分4批發(fā)貨，并未寫明每季度發(fā)一次。我方按照合同，每批發(fā)貨250噸，分4批發(fā)貨一點(diǎn)也沒(méi)有錯(cuò)。

之后12月20日，水泥廠又向建筑公司發(fā)運(yùn)水泥250噸，至此，水泥廠認(rèn)為自己完全按規(guī)定履行了合同，建筑公司拒不支付貨款純屬單方違約，便起訴至法院，要求建筑公司付款，建筑公司的保證人玻璃廠承擔(dān)連帶責(zé)任。

根據(jù)以上事實(shí)，回答以下列問(wèn)題：（1）根據(jù)《合同法》，能否認(rèn)定水泥廠遲延履行?為什么？（2）能否支持建筑公司要求解除合同的主張？為什么？（3）保證人玻璃廠是否應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任？為什么？（4）本案應(yīng)如何處理？【您的答案】

【正確答案】

（1）由于本合同對(duì)每批貨物的具體交貨時(shí)間規(guī)定不明確，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間，本案中僅第一批貨物履行順利，自3月份開始建筑公司多次致函水泥廠催要水泥，水泥廠卻置之不理，直至11月份才開始供貨，供貨時(shí)間明顯不合法，因此，可以認(rèn)定水泥廠已構(gòu)成遲延履行。

（2）可以支持建筑公司要求解除合同?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人可以解除合同的條件之一是，當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限仍未履行。由于水泥廠已發(fā)生遲延履行，并經(jīng)建筑公司多次催告，仍未在合理期限內(nèi)履行，所以建筑公司提出解除合同符合法定條件。

（3）保證人玻璃廠不應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。因?yàn)椴ＡS與水泥廠約定，保證人承擔(dān)建筑公司不能付款的保證責(zé)任。可見保證人玻璃廠承擔(dān)的是一般保證責(zé)任，不負(fù)連帶責(zé)任。在水泥廠與建筑公司的主合同糾紛未經(jīng)審判，在對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，保證人對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

（4）由于該合同糾紛是因?yàn)樗鄰S遲延履行而造成的，所以主要違約方是水泥廠，

應(yīng)由水泥廠承擔(dān)違約責(zé)任。具體處理意見為：①由于建筑公司要求解除合同的主張成立，所以水泥廠向建筑公司法的第4批貨物，是在合同已經(jīng)解除的情況下發(fā)生的，建筑公司沒(méi)有付款的義務(wù)，已運(yùn)抵建筑公司的貨物由水泥廠自行處理。②第2、第3批貨，水泥廠也已遲延履行，建筑公司為此花高價(jià)從別處買進(jìn)水泥，因此比原定貨價(jià)高出的4萬(wàn)元屬損失，以及因水泥廠第二、三季度不發(fā)貨而造成建筑公司的其他損失4萬(wàn)多元也屬損失，應(yīng)由水泥廠賠償。但建筑公司未按合同約定，將運(yùn)費(fèi)和貨款在每批貨交付后5日內(nèi)一次結(jié)清，也發(fā)生遲延履行的違約責(zé)任，應(yīng)向水泥廠付清兩次的運(yùn)費(fèi)和貨款及違約期間所發(fā)生的利息等損失。

3.2000年11月2日，林某欲在某市開辦一個(gè)個(gè)體豪華服裝銷售店，當(dāng)時(shí)苦于資金不足，在11月4日向某市工商銀行貸款。工商銀行同意貸款，但貸款人必須以財(cái)產(chǎn)作抵押或者保證人擔(dān)保。林某因無(wú)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行抵押，又需要貸款10萬(wàn)元，于是首先請(qǐng)朋友紀(jì)某作擔(dān)保人，為了使銀行更加信賴他，又請(qǐng)某汽車銷售公司的分支機(jī)構(gòu)汽車營(yíng)銷部做擔(dān)保人。營(yíng)銷部在做擔(dān)保時(shí)沒(méi)有某汽車銷售公司書面授權(quán)，但在與債權(quán)人銀行簽訂保證合同時(shí)，得到某汽車銷售公司的口頭許諾。市工商銀行于是便與林某簽訂了貸款合同。紀(jì)某及汽車營(yíng)銷部分別與市工商銀行簽訂了保證合同。后在銀行的要求下，汽車營(yíng)銷部取得了本公司的書面授權(quán)擔(dān)保書。2001年3月，林某連續(xù)在2宗大筆買賣中失利，故豪華服裝店只剩下一個(gè)空名，林某已無(wú)力經(jīng)營(yíng)。2001年4月15日，貸款期限已滿，銀行向林某要求償還貸款10萬(wàn)元的本息。但此時(shí)，林某已完全喪失了償還能力，于是4月30日，銀行要求營(yíng)銷部代為清償貸款本息。

問(wèn)題：（1）本案中汽車營(yíng)銷部與市工商銀行簽訂的保證合同是否有效？

（2）本案中的保證是一般保證還是連帶保證？

（3）本案中市工商行可否要求汽車營(yíng)銷部承擔(dān)清償貸款的全部本息？【您的答案】

【正確答案】

（1）《擔(dān)保法》規(guī)定，保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。第十條規(guī)定企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得作為保證人，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。本案中，汽車營(yíng)銷部屬于某汽車銷售公司的分支機(jī)構(gòu)，雖然在與市工商銀行簽訂保證合同時(shí)沒(méi)有書面的授權(quán)保證文書，但已得到某汽車銷售公司的口頭許諾，而且在不久即取得了公司的正式書面保證授權(quán)書，因此本案中，應(yīng)認(rèn)定汽車銷售部與市工商銀行簽訂的保證合同有效。

（2）《擔(dān)保法》規(guī)定，保證合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：①被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；②債務(wù)人履行債務(wù)的期限；③保證的方式；④保證擔(dān)保的范圍；⑤保證的期間；⑥雙方認(rèn)為所要約定的其他事項(xiàng)。本案中，兩個(gè)保證人在與市工商銀行簽訂保證合同時(shí)沒(méi)有約定擔(dān)保方式、擔(dān)保的期限以及擔(dān)保的范圍。而《擔(dān)保法》第十九條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。因此，應(yīng)認(rèn)定本案保證的性質(zhì)為連帶責(zé)任保證。

（3）根據(jù)《擔(dān)保法》的以下規(guī)定：連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證的范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。同一債務(wù)有兩個(gè)以上保證人的，保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的保證份額，承擔(dān)保證連帶責(zé)任。沒(méi)有約定保證份額的，保證人承擔(dān)連帶責(zé)任。債權(quán)人可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任。保證人負(fù)有擔(dān)保全部債權(quán)實(shí)現(xiàn)的義務(wù)。已經(jīng)承擔(dān)保證責(zé)任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人清償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的其他保證人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行屆滿之日起6個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同中約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。本案中，紀(jì)某以及汽車營(yíng)銷部都沒(méi)有約定保證份額，債務(wù)人履行期屆滿之日起為2001年4月有15日，4月30日債權(quán)人即向保證人汽車營(yíng)銷部主張權(quán)利，因此債權(quán)人市工商銀行依法有權(quán)向汽車營(yíng)銷部要求其承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。而且由于本案中的兩個(gè)保證人都沒(méi)有約定保證份額，因此債權(quán)人市工商銀行可以要求保證人汽車營(yíng)銷部承擔(dān)全部保證責(zé)任。至于保證人汽車營(yíng)銷部與保證人紀(jì)某以及被保證人林某之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，汽車營(yíng)銷部在承擔(dān)全部保證責(zé)任之后，有權(quán)向債務(wù)人林某追償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的保證人紀(jì)某清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。

4.甲公司法定代表人以書面形式授權(quán)其供銷科長(zhǎng)王某與乙公司簽訂購(gòu)入A商品的合同。委托書規(guī)定：（1）時(shí)間2001年3月12日于2001年4月12日；（2）購(gòu)入A商品1000件，每件單價(jià)不超過(guò)420元；（3）可以選擇擔(dān)保方式。

供銷科長(zhǎng)王某于2001年3月20日與乙公司簽訂購(gòu)銷A商品合同如下：（1）乙一次性向甲供貨1200件，每件單價(jià)400元，供貨時(shí)間為2001年4月15日；（2）甲公司于4月7日前向乙預(yù)付定金8萬(wàn)元，預(yù)付貨款10萬(wàn)元，余款在收貨后一次付清；（3）任何一方違約均承擔(dān)標(biāo)的額10%的違約金。

乙公司就供貨數(shù)量、價(jià)格和時(shí)間于2001年3月25日向甲公司以傳真方式確認(rèn)，甲公司法定代表人于2001年3月28日以傳真方式表示認(rèn)可。

4月5日甲公司將面值18萬(wàn)元的銀行匯票背書轉(zhuǎn)讓給乙。15日乙公司發(fā)來(lái)全部貨物，甲公司發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量不符合合同要求，拒絕收貨并拒絕支付余款。乙公司認(rèn)為貨物質(zhì)量問(wèn)題屬于運(yùn)輸部門不負(fù)責(zé)造成的，與本公司無(wú)關(guān)，并要求甲公司支付余款，由此引起糾紛。

經(jīng)查證，甲公司向乙公司購(gòu)貨的原因是，乙公司雖然寄來(lái)的供應(yīng)A商品的價(jià)目表和質(zhì)量證明書，但乙公司并無(wú)短期內(nèi)生產(chǎn)1200件A商品的能力，為了做該筆業(yè)務(wù)，只有委托丙公司加工生產(chǎn)，造成質(zhì)量問(wèn)題。

要求：根據(jù)上述情況，分析回答下列問(wèn)題：

（1）該合同采用是哪些擔(dān)保方式？擔(dān)保何時(shí)生效？

（2）合同中關(guān)于購(gòu)貨數(shù)量的規(guī)定是否有效？

（3）該糾紛依法應(yīng)如何處理?【您的答案】

【正確答案】

（1）該合同采用的是丁金擔(dān)保方式，于2001年4月5日甲公司交付定金時(shí)擔(dān)保生效。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。

（2）購(gòu)貨數(shù)量的規(guī)定有效。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后乙被代理人名義訂立的合同，屬于效力代定合同。相對(duì)人可以崔告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，被代理人表示同意的，又被代理人承擔(dān)合同責(zé)任。在本案中，甲公司的代理人王某與2001年3月20日超越代理權(quán)限（購(gòu)貨數(shù)量）與乙公司簽訂買賣合同，該合同處于效力待定狀態(tài)，但乙公司在1個(gè)月內(nèi)（2001年3月25日）以傳真方崔告甲公司予以追認(rèn)，甲公司及時(shí)予以追認(rèn)后，則王某的代理行為有效，甲公司應(yīng)承擔(dān)合同義務(wù)。

（3）處理方法是：①乙公司退回甲公司預(yù)付的貨款10萬(wàn)元；②甲公司選擇定金罰則（16萬(wàn)元=8萬(wàn)元×2，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，接受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙被返還定金）或者

違約金罰則（4.8萬(wàn)元＝1200×0.04×10%）；③如甲公司選擇定金罰則或者違約金罰則后不足以彌補(bǔ)其損失的，甲公司可以依法請(qǐng)求乙公司承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約條款或者定金條款，二者不能并用。因此本案中，甲公司只能在定金和違約金條款中選擇其一，而不能同時(shí)要求乙公司既雙倍返還定金16萬(wàn)元，又支付違約金4.8萬(wàn)元。

精品文檔精心整理精品文檔可編輯精品文檔第二章企業(yè)法律制度（答案解析）一、單項(xiàng)選擇題。

1.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人甲聘用乙管理企業(yè)事務(wù)，同時(shí)對(duì)乙的職權(quán)予以限制，即凡乙對(duì)外簽訂標(biāo)的額超過(guò)2萬(wàn)元以上的合同，須經(jīng)甲同意。某日，乙未經(jīng)甲同意與善意第三人丙簽訂了一份標(biāo)的額為3萬(wàn)元的買賣合同。下列關(guān)于該合同效力的表述中，正確的是（

）。

A．該合同有效，但如果給甲造成損害，由乙承擔(dān)民事賠償責(zé)任

B．該合同為可撤銷合同，可請(qǐng)求人民法院予以撤銷

C．該合同無(wú)效，如果給甲造成損害，由乙承擔(dān)民事賠償責(zé)任

D．該合同無(wú)效，經(jīng)甲追認(rèn)后有效【您的答案】

【正確答案】

A【答案解析】

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人與受托人或被聘用的人員之間有關(guān)權(quán)利的限制只對(duì)受托人或被聘用的人員有效，對(duì)第三人并無(wú)約束力。受托人或被聘用的人員超出投資人的限制與善意第三人的有關(guān)業(yè)務(wù)交往應(yīng)當(dāng)有效。所以A選項(xiàng)正確。

2.根據(jù)《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，合伙人承擔(dān)合伙企業(yè)債務(wù)責(zé)任的方式是（

）。

A．對(duì)內(nèi)對(duì)外均承擔(dān)按份責(zé)任

B．對(duì)內(nèi)對(duì)外均承擔(dān)連帶責(zé)任

C．對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任，對(duì)內(nèi)承擔(dān)按份責(zé)任

D．對(duì)內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任，對(duì)外承擔(dān)按份責(zé)任【您的答案】

【正確答案】

C【答案解析】

合伙企業(yè)損益由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任。所以C選項(xiàng)正確。

3.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散，投資人自行清算的應(yīng)當(dāng)在清算前15日內(nèi)書面通知債權(quán)人。無(wú)法通知的，應(yīng)當(dāng)予以公告。未接到通知的債權(quán)人，應(yīng)當(dāng)在公告之日起（

）內(nèi)，向投資人申報(bào)其債權(quán)。

A.15日

B.30日

C.60日

D.90日【您的答案】

【正確答案】

C【答案解析】

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算人進(jìn)行清算。投資人自行清算的，應(yīng)當(dāng)在清算前15日內(nèi)書面通知債權(quán)人，無(wú)法通知的，應(yīng)當(dāng)予以公告。債權(quán)人在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起60日內(nèi)，向投資人申報(bào)債權(quán)。

4.甲為合伙企業(yè)的合伙人，乙為甲個(gè)人債務(wù)的債權(quán)人。當(dāng)甲個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足清償乙的債務(wù)時(shí)，乙可以按照法律規(guī)定行使所擁有的權(quán)利，該權(quán)利是（

）。

A．代位行使甲在合伙企業(yè)中的權(quán)利

B．依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償

C．自行接管甲在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額

D．以該債權(quán)抵銷對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)【您的答案】

【正確答案】

B【答案解析】

合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)，合伙人個(gè)人負(fù)有債務(wù)的，其債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。債權(quán)人不得自行接管債務(wù)人合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，所以B選項(xiàng)正確。

5.合伙企業(yè)解散后，原合伙人對(duì)合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，但債權(quán)人在法定期限內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的，該責(zé)任消滅。該定期限為（

）。

A．8年

B．5年

C．3年

D．1年【您的答案】

【正確答案】

B【答案解析】

依據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)解散后，對(duì)于未清償?shù)膫鶆?wù)，由原合伙人繼續(xù)承擔(dān)清償責(zé)任，但如果債權(quán)人在連續(xù)5年內(nèi)未向債務(wù)人提出清償請(qǐng)求的，則債務(wù)人的清償責(zé)任歸于消滅。

6.根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙人之間利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)比例的，其利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)的原則是（

）。

A．由各合伙人平均分配利潤(rùn)和分擔(dān)虧損

B．按各合伙人實(shí)際出資比例分配利潤(rùn)和分擔(dān)虧損

C．根據(jù)各合伙人對(duì)合伙企業(yè)的貢獻(xiàn)大小分配利潤(rùn)和分擔(dān)虧損

D．申請(qǐng)人民法院裁定利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)比例【您的答案】

【正確答案】

A【答案解析】

合伙企業(yè)是契約式企業(yè)，而非股權(quán)式企業(yè)，其損益分配按照合伙協(xié)議約定的比例進(jìn)行，如果合伙協(xié)議沒(méi)有約定，由各合伙人平均分配利潤(rùn)和分擔(dān)虧損，與出資比例無(wú)關(guān)。

7.以下關(guān)于合伙企業(yè)的表述中，不正確的是（

）。

A．合伙損益由合伙人依協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)，沒(méi)有約定的平均分配和分擔(dān)

B．合伙人之間分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒(méi)有約束力

C．經(jīng)半數(shù)合伙人同意，合伙企業(yè)可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員

D．入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任【您的答案】

【正確答案】

C【答案解析】

經(jīng)全體合伙人一致同意，合伙企業(yè)可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。

8.張?jiān)?、張雪和郝紅同為雪兒合伙企業(yè)的合伙人。張雪欠李麗人民幣10萬(wàn)元，無(wú)力用個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償。李麗在不滿足于用張雪從雪兒合伙企業(yè)分得的收益償還其債務(wù)的情況下，可以（

）。

A．代位行使張雪在雪兒合伙企業(yè)的權(quán)利

B．依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行張雪在雪兒合伙企業(yè)的財(cái)務(wù)份額用于清償

C．自行接管張雪在雪兒合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額

D．直接變賣張雪在雪兒合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額用于清償【您的答案】

【正確答案】

B【答案解析】

本題考點(diǎn)為合伙企業(yè)的合伙人個(gè)人負(fù)債，無(wú)力償還時(shí)的清償問(wèn)題?！逗匣锲髽I(yè)法》在此規(guī)定有兩種辦法：第一，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；第二，債權(quán)人也可依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。本題中李麗身為合伙企業(yè)合伙人張雪的債權(quán)人，因其不滿足張雪從合伙企業(yè)分得的收益償還其債務(wù)，亦即張雪分得的收益不能滿足李麗的債權(quán)額，李麗身為張雪的債權(quán)人，可以采取的唯一合法的要求是請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行張雪在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。因此B選項(xiàng)是正確的。A選項(xiàng)的錯(cuò)誤在于債權(quán)人是合伙人的債權(quán)人，而非合伙企業(yè)的債權(quán)人，債權(quán)債務(wù)關(guān)系的主體不對(duì)稱，且只有合伙人才能在合伙企業(yè)中享有財(cái)產(chǎn)權(quán)利。CD兩個(gè)選項(xiàng)，主要反映在清償程序上的錯(cuò)誤，債權(quán)人無(wú)權(quán)自行行使，必須通過(guò)民事訴訟法規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序由人民法院進(jìn)行。

9.依照《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，不得作為投資人出資方式的有（

）。

A．土地使用權(quán)

B．其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利

C．勞務(wù)

D．家庭共有財(cái)產(chǎn)【您的答案】

【正確答案】

C【答案解析】

依據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，不能用勞務(wù)出資。勞務(wù)出資是合伙企業(yè)所特有的出資方式。

10.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以（

）對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。

A.出資人個(gè)人財(cái)產(chǎn)

B.家庭財(cái)產(chǎn)

C.企業(yè)財(cái)產(chǎn)

D.家庭共有財(cái)產(chǎn)【您的答案】

【正確答案】

D【答案解析】

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資者應(yīng)以自己個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。但如果個(gè)人獨(dú)資企業(yè)在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)，明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。二、多項(xiàng)選擇題。

1.甲、乙、丙三人于2001年10月投資設(shè)立A合伙企業(yè)，11月4日甲在與B公司的借款合同中，以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，但甲未將此事通知合伙人乙和丙。根據(jù)我國(guó)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，正確的是（

）。

A．甲的出質(zhì)行為有效

B．甲的出質(zhì)行為無(wú)效

C．將甲作為退伙處理

D．如果甲的行為給乙、丙造成損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任【您的答案】

【正確答案】

BCD【答案解析】

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人以其財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，必須經(jīng)其他合伙人的一致同意，否則其行為無(wú)效，或者作為退伙處理；由此給其他合伙人造成損失，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列人員中，應(yīng)對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的有（

）。

A．合伙企業(yè)的全體合伙人

B．合伙企業(yè)債務(wù)發(fā)生后辦理入伙的合伙人

C．合伙企業(yè)債務(wù)發(fā)生后辦理退伙的退伙人

D．被聘為合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員【您的答案】

【正確答案】

ABC【答案解析】

合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任，入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，合伙人退伙以后，并不能解除對(duì)于合伙企業(yè)既往債務(wù)的連帶責(zé)任，被聘為合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的人員不是合伙人，應(yīng)當(dāng)在授權(quán)范圍內(nèi)履行職責(zé)。所以D選項(xiàng)錯(cuò)誤，ABC選項(xiàng)正確。

3.以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資設(shè)立的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，其財(cái)產(chǎn)不足以清償所負(fù)債務(wù)，對(duì)尚未清償?shù)膫鶆?wù)，下列處理方式中，不符合《中華人民共和國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定的有（

）。

A．不再清償

B．以投資人家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任

C．以投資人個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)?，如果債?quán)人在2年內(nèi)未提出償債請(qǐng)求的，則不再清償

D．以投資人個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)模绻麄鶛?quán)人在5年內(nèi)未提出償債請(qǐng)求的，則不再清償【您的答案】

【正確答案】

ABC【答案解析】

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，即當(dāng)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償所負(fù)債務(wù)時(shí)，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)予以清償，所以A選項(xiàng)的處理方式不正確。以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，投資人應(yīng)當(dāng)在設(shè)立（變更）登記申請(qǐng)書上予以注明，明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，本題是以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，所以以家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的處理也不正確。C選項(xiàng)所表述的投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)的責(zé)任承擔(dān)是正確的，但承擔(dān)企業(yè)債務(wù)的時(shí)間不正確，不應(yīng)當(dāng)是2年內(nèi)債權(quán)人未提出償債請(qǐng)求，則不予以清償，而是債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求的，該責(zé)任消滅，所以C選項(xiàng)的處理方式也不正確。D選項(xiàng)的處理是正確的。

4.根據(jù)《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)存續(xù)期間，下列行為中，必須經(jīng)全體合伙人一致同意的有（）。

A．合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額

B．合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的部分財(cái)產(chǎn)份額

C．合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)

D．執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)【您的答案】

【正確答案】

BCD【答案解析】

AB兩項(xiàng)的區(qū)別在于合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額與合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額不同，前者只須通知其他合伙人，而后者必須經(jīng)全體合伙人一致同意。C選項(xiàng)是《合伙企業(yè)法》第24條的規(guī)定，否則出質(zhì)行為無(wú)效或者作為退伙處理。D選項(xiàng)的規(guī)定出自《合伙企業(yè)法》第31條的規(guī)定。

5.下列各項(xiàng)不適用我國(guó)《合伙企業(yè)法》的有（

）。

A.法人之間的合伙型聯(lián)營(yíng)

B.律師事務(wù)所

C.會(huì)計(jì)師事務(wù)所

D.酒吧【您的答案】

【正確答案】

ABC【答案解析】

《合伙企業(yè)法》規(guī)定的合伙企業(yè)，僅限于以自然人為合伙人的企業(yè)，不包括企業(yè)的合伙聯(lián)營(yíng)和律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所和醫(yī)生診所等。

6.根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人承擔(dān)合伙企業(yè)債務(wù)責(zé)任的方式是（）。

A.對(duì)外承擔(dān)按份責(zé)任

B.對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任

C.對(duì)內(nèi)承擔(dān)按份責(zé)任

D.對(duì)內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任【您的答案】

【正確答案】

BC【答案解析】

依據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，對(duì)于合伙企業(yè)的債務(wù)，合伙人對(duì)內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任，對(duì)外承擔(dān)按份責(zé)任。三、判斷題。

1.某一華裔在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立獨(dú)資企業(yè)，此公司適用我國(guó)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》。（）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

某一華裔在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立獨(dú)資企業(yè)，此公司適用我國(guó)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》。（）

2.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的成立日期為提交申請(qǐng)文件之日。（

）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)成立日期。

3.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)只要提交了申請(qǐng)文件，就可以以個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。（

）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

在領(lǐng)取個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之前，投資人不得以個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

4.合伙協(xié)議未約定合伙損益分配比例的，由各合伙人按照出資比例分配和分擔(dān)。（

）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

合伙協(xié)議未約定合伙損益分配比例的，由各合伙人平均分配和分擔(dān)。

5.合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，無(wú)須經(jīng)其他合伙人一致同意。（

）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

依據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，必須經(jīng)其他合伙人的一致同意，否則出質(zhì)行為無(wú)效或者作為退伙處理。

6.根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，投資人死亡或者被宣告死亡的情況下，即可依法解散。（）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

根據(jù)《人個(gè)獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，投資人死亡或者被宣告死亡，無(wú)繼承人或者繼承人放棄繼承的，應(yīng)依法解散。

7.合伙企業(yè)的債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一個(gè)或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追償。（

）【您的答案】

【正確答案】

對(duì)【答案解析】

依據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間的分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒(méi)有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。

8.合伙企業(yè)入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。這種做法不符合我國(guó)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。（

）【您的答案】

【正確答案】

對(duì)【答案解析】

《合伙企業(yè)法》規(guī)定新合伙人與原合伙人同等享有權(quán)利并同等承擔(dān)責(zé)任，因此對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)也應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

9.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人為一個(gè)具有中國(guó)國(guó)籍的自然人，但法律、行政法規(guī)禁止從事營(yíng)利性活動(dòng)，不得作為投資人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。（

）【您的答案】

【正確答案】

對(duì)【答案解析】

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人為一個(gè)具有中國(guó)國(guó)籍的自然人，但是法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止從事營(yíng)利性活動(dòng)的人，比如法官、檢察官、警察等，不得作為投資人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。

10.合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，可以對(duì)抗善意第三人。（

）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人。

11.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，其財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)?，投資人應(yīng)當(dāng)以其家庭共有財(cái)產(chǎn)予以清償。（

）【您的答案】

【正確答案】

錯(cuò)【答案解析】

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，其財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)?，投資人應(yīng)當(dāng)以其家庭共有財(cái)產(chǎn)予以清償。

12.合伙協(xié)議沒(méi)有約定合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。（

）【您的答案】

【正確答案】

對(duì)【答案解析】

依據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。四、綜合題。

1.2001年1月，甲、乙、丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬(wàn)元出資，乙以房屋作價(jià)人民幣8萬(wàn)元出資，丙以勞務(wù)作價(jià)人民幣4萬(wàn)元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)，于2001年6月向銀行貸款人民幣5萬(wàn)元，期限為1年。2001年8月，甲提出退伙，鑒于當(dāng)時(shí)合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。2001年9月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營(yíng)環(huán)境變化，企業(yè)嚴(yán)重虧損。2002年5月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)價(jià)值人民幣3萬(wàn)元予以分配，但對(duì)未到期的銀行貸款未予清償。2002年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貸款，甲稱自己早已退伙，不負(fù)責(zé)清償債務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負(fù)責(zé)清償。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，不承擔(dān)償還貸款義務(wù)。

要求：根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問(wèn)題：

（1）甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立？并說(shuō)明理由。

（2）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償？

（3）在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如何分擔(dān)清償責(zé)任？【您的答案】

【正確答案】

（1）甲的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的債務(wù)與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，故甲對(duì)其退伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。

乙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間對(duì)債務(wù)承擔(dān)份額的約定對(duì)債權(quán)人沒(méi)有約束力，故乙提出應(yīng)按約定比例清償債務(wù)的主張不能成立，其應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

丙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，以勞務(wù)出資成為合伙人，也應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任，故丙也應(yīng)對(duì)銀行貸