公司法第四章章程

第四章:

公司章程☆本章分為三節(jié)：第一節(jié)公司章程的概念和特征第二節(jié)公司章程的制定和修改第三節(jié)公司章程的效力第一節(jié)

公司章程的概念和特征本節(jié)包括兩個問題：一、公司章程的概念和意義二、公司章程的主要法律特征一、公司章程的概念和意義1.公司章程的概念

articlesofcorporation“公司章程是指公司必須具備的由發(fā)起設立公司的投資者制定的，并對公司、股東、公司經營管理人員具有約束力的調整公司內部組織關系和經營行為的自治規(guī)則?！薄竟菊鲁獭浚侵冈诠驹O立過程中，依法由全體發(fā)起人共同制定的，以書面形式反映全體股東共同意思的，體現公司法人組織自治規(guī)則的一種法律文件。分解：①公司章程是公司設立的要件之一。②公司章程須依法制定。③章程由發(fā)起人共同制定(募集設立須創(chuàng)設大會通過）。④制定章程是要式行為。⑤反映股東的共同意思。⑥章程的性質是體現法人組織自治規(guī)則的法律文件。公司章程的性質？關于公司章程的性質，主要兩種不同觀點，即契約說和自治法說。契約說認為，章程的制定是基于發(fā)起人的共同意思，而且，章程制定后即對發(fā)起人產生約束力，因此具有契約的性質。自治法說認為，章程不僅約束章程的制定者或者公司的發(fā)起人，而且也當然約束公司機關及新加入公司的股東，因此，章程具有自治法規(guī)的性質。在我國，學術界和實務界的通說認為公司章程是公司自治性質的根本規(guī)則。公司設立協(xié)議與公司章程的聯系與區(qū)別？【公司設立協(xié)議】又稱發(fā)起人協(xié)議，是在公司設立過程中，由發(fā)起人訂立的關于公司設立事項的協(xié)議。公司設立協(xié)議與公司章程之間存在著密切聯系:兩者的目標一致，內容也有許多相同之處。公司章程的制定往往以設立協(xié)議為基礎，設立協(xié)議的基本內容通常都為公司章程所吸收。區(qū)別：（l）對于有限責任公司，公司設立協(xié)議通常是任意性文件；而公司章程則是必備性文件，任何公司成立都必須以提交章程為法定要件。（2）設立協(xié)議是不要式法律文件，作為當事人之間的合同，其內容更多地體現了當事人的意志和要求，需要遵守合同法的一般規(guī)則；而公司章程則是要式法律文件，公司法對章程的內容有明確規(guī)定，體現了公司法對公司內外關系的強制性要求，因此，公司章程必須按公司法的規(guī)定制定。（3）公司設立協(xié)議與公司章程的效力也不同。A.從效力的范圍來看，設立協(xié)議只在發(fā)起人之間具有法律約束力；而公司章程調整所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機構與公司之間的法律關系。B.從效力的期間來看，設立協(xié)議的效力期間是從設立行為開始到設立過程終止，公司的成立即意味著協(xié)議的終止；而公司章程的效力則及于公司成立后整個的存續(xù)過程，直至公司終止。2.公司章程的意義（作用）①全面規(guī)范公司的組織和經營活動；②對內（股東）對外（第三人）表彰公司信用；③也是公司對政府和社會的書面保證。

二、公司章程的主要法律特征1.法定性

所謂法定性是指公司章程的制定、內容、效力和修改均由公司法明確規(guī)定,并須經登記機關登記。2.公開性公司章程記載的所有內容都是可以為公眾所知悉的。3.自治性公司章程是公公司的自治規(guī)規(guī)則。①章程可由公公司自己制定定。但公司章程的的自治性是相相對的，其自自治是以不違法為前提的。②章程只對公公司內部有約約束力。對內約束力:董事、監(jiān)事、、經理.查閱《公司法》63、118條對于第三人不不產生約束力力。第二節(jié)公司司章程的制定定和修改本節(jié)包括三個個問題：一、公司章程程的制定二、公司章程程的內容三、公司章程程的修改一、公司章程程的制定1.制定章程程是公司設立立的要件之一一。2.章程的制制定人是發(fā)起起人。對于募集設立立的股份公司司來講，準確確的表述應是是認股股東通通過公司創(chuàng)立立大會制定。。（即先由發(fā)發(fā)起人“制訂”，然后由創(chuàng)立立大會通過方方為“制定”。）3.章程制定定是要式行為為，即需書面面制定，并經經登記機關登登記。二、公司章程程的內容1.公司章程程內容的分類類公司章程的內內容，即公司司章程記載的的事項。公司章程記載載的事項，依依據其效力不不同，可分為為絕對必要記記載事項、相相對必要記載載事項、任意意記載事項。。①絕對必要記記載事項是指法律所列列舉并規(guī)定在在公司章程中中必須記載的的事項。缺少少其中任何一一項或任何一一項記載不合合法，整個章章程即歸無效效。與公司設立或或組織活動有有重大關系的的基礎性事項項.如名稱、住所所、經營范圍圍、公司資本本機構、法定定代表人等②相對必要記記載事項是指法律所列列舉的，但不不強制記載的的事項。發(fā)起人應接受受的特殊利益益、公司應應負擔的設立立費用、實物物出資者的姓姓名及實物出出資相關情況況等.③任意記載事事項是指法律未列列舉，也不強強制記載，可以由發(fā)起人根據據需要記入章章程的事項。。2.我國公司司章程的絕對對必要記載事事項第25條有限責任任公司章程應應當載明下列列事項：(一)公司名稱和住住所；(二)公司經營范圍圍；(三)公司注冊資本本；(四)股東的姓名或或者名稱；(五)股東的出資方方式、出資額額和出資時間間；(六)公司的機構及及其產生辦法法、職權、議議事規(guī)則；(七)公司法定代表表人；(八)股東會會議認認為需要規(guī)定定的其他事項項。

股東應應當在公司章章程上簽名、、蓋章。第82條股份有限限公司章程應應當載明下列列事項：(一)公司名稱和住住所；(二)公司經營范圍圍；(三)公司設立方式式；(四)公司股份總數數、每股金額額和注冊資本本；(五)發(fā)起人的姓名名或者名稱、、認購的股份份數、出資方方式和出資時時間；(六)董事會的組成成、職權和議議事規(guī)則；(七)公司法定代表表人；(八)監(jiān)事會的組成成、職權和議議事規(guī)則；(九)公司利潤分配配辦法；(十)公司的解散事事由與清算辦辦法；(十一)公司的通知和和公告辦法；；(十二)股東大會會議議認為需要規(guī)規(guī)定的其他事事項。其他規(guī)范性文文件:<上市公司章程程指引><到境外上市公公司章程必備備條款>三、公司章程程的修改公司章程的修修改，即公司司章程的變更更。把握兩點：1.修改公司司章程的權限限專屬于公司股東（大大）會2.修改公司司章程須以特別決議為之，即2/3以上（含本數，即即“≥”）表決權通過。。我國《公司法法》第44條規(guī)定，有限限責任公司修修改章程的決決議，必須經經代表2／3以上表決權權的股東通過過。《公司法》第第104條規(guī)定，股份份有限公司修修改章程必須須經出席股東東大會的股東東（“出席”可理解為到場場的和委托的的表決權）所持表決權的的2／3以上上通過。3.公司變更更章程須辦理理相應的變更更登記，否則則，對外不得得以其變更對對抗第三人。。第三節(jié)公公司章程的效效力本節(jié)包括兩個個問題：一、公司章程程的時間效力力二、公司章程程的對人效力力一、公司章程程的時間效力力1.公司章程程生效時間(1)章程中調整發(fā)發(fā)起設立公司司的投資者之之間關系的內內容，相當于于公司設立協(xié)協(xié)議，可以適適用合同法的的一般規(guī)則，，自簽字蓋章章時成立并生生效。發(fā)起設設立公司的投投資者均自章章程成立時受受其約束。(2)章程中調整尚尚未成立的公公司、尚未產產生的董事、、監(jiān)事、經理理以及未來可可能加入公司司的其他股東東的那些內容容，則自公司司成立時生效效。2.公司章程程的失效時間間公司章程的效效力終止時間間應以公司最最后終結為準準。二、公司章程程的對人效力力我國《公司司法》第11條:設立公司必必須依法制制定公司章章程。公司司章程對公公司、股東東、董事、、監(jiān)事、高高級管理人人員具有約約束力。1.公司章章程對公司司的效力公司章程對對公司的約約束力表現現為公司應應當在章程程所規(guī)定的的經營范圍圍內開展經經營活動。。公司超越越其章程，，從事其經經營范圍以以外的活動動，其行為為構成越權權。2.公司章章程對股東東的效力主要表現為為兩個方面面：①對股東出出資或認購購股份行為為的約束；；②對股東權權利的保護護。需要注意，，章程是公公司的自治治規(guī)則，因因此，章程程不能對抗抗法律。具體而言就就是，不能能以章程來來剝奪法律律賦予股東東的權利，，也不能賦賦予股東超超越法律的的權利。章章程中違反反法律原則則的規(guī)定應應被認定為為無效。3.公司章章程對董事事、監(jiān)事、、經理的效效力表現為兩個個方面：①章程是公公司高級管管理人員權權利的來源源。②章程是對對高級管理理人員權利利的制約。。即高級管管理人員必必須在法律律和章程規(guī)規(guī)定的范圍圍內行使職職權?！豆痉ā贰返?3條條規(guī)定：“董事、監(jiān)事事、經理執(zhí)執(zhí)行公司職職務時違反反法律、行行政法規(guī)或或者公司章章程的規(guī)定定，給公司司造成損害害的，應當當承擔賠償償責任?！薄豆痉ā贰返?18條第3款款規(guī)定：“董事應當對對董事會的的決議承擔擔責任。董董事會的決決議違反法法律、行政政法規(guī)或者者公司章程程，致使公公司遭受嚴嚴重損失的的，參與決決議的董事事對公司負負賠償責任任。但經證證明在表決決時曾表明明異議并記記載于會議議記錄的，，該董事可可以免除責責任?！钡?50條董事事、監(jiān)事、、高級管理理人員執(zhí)行行公司職務務時違反法法律、行政政法規(guī)或者者公司章程程的規(guī)定，，給公司造造成損失的的，應當承承擔賠償責責任。第第153條董事事、高級管管理人員違違反法律、、行政法規(guī)規(guī)或者公司司章程的規(guī)規(guī)定，損害害股東利益益的，股東東可以向人人民法院提提起訴訟。。第113條董董事應當對對董事會的的決議承擔擔責任。董董事會的決決議違反法法律、行政政法規(guī)或者者公司章程程、股東大大會決議，，致使公司司遭受嚴重重損失的，，參與決議議的董事對對公司負賠賠償責任。。但經證明明在表決時時曾表明異異議并記載載于會議記記錄的，該該董事可以以免除責任任。需要領會的的問題：章章程性質【本節(jié)實務研研究】大港與愛使使“章程之爭”的法律問題題截止到1998年7月31日日，天津煉煉達集團有有限公司、、天津大港港油田重油油公司和天天津市大港港油田港聯聯石油產業(yè)業(yè)股份有限限公司等三三家具有關關聯關系的的公司（簡簡稱為“大港”）所持上海海愛使股份份有限公司司（簡稱為為“愛使”）股份達總總股本的10．0116％，，大港收購購愛使的行行動趨于白白熱。在大大港實施收收購行為的的期間，愛愛使修改了了公司章程程，增加了了四項條款款，以提高高反收購能能力。愛使在公司司章程第67條增加加了以下內內容，董事事會在聽取取股東意見見的基礎上上提出董事事、監(jiān)事候候選人名單單。董事、、監(jiān)事候選選人名單以以提案的方方式提請股股東大會決決議。單獨獨或者合并并持有公司司有表決權權股份總數數10％（（不合投票票代理權））以上，持持有時間半半年以上的的股東，如如要推派代代表進入董董事會、監(jiān)監(jiān)事會的，，應當在股股東大會召召開前20日，書面面向董事會會提出，并并提供有關關材料。董董事會、監(jiān)監(jiān)事會任期期屆滿需要要換屆時，，新的董事事、監(jiān)事人人數不超過過董事會、、監(jiān)事會組組成人數的的l／2。董事、監(jiān)事事候選人產產生程序：：①董事會會負責召開開股東座談談會，聽取取股東意見見；②董事事會召開會會議，審查查候選人任任職資料，，討論、確確定候選人人名單；③③董事會向向股東大會會提交董事事、監(jiān)事候候選人名單單，提供董董事、監(jiān)事事候選人的的簡歷和基基本情況。。此外，愛愛使公司章章程第93條規(guī)定，，董事會由由13人組組成，董事事會任期屆屆滿前，股股東大會不不得無故解解除其職務務。根據這些新新增條款，，大港即使使長期高比比例持有愛愛使的股份份，也難以以從實質上上控制和經經營管理愛愛使。被收收購公司的的章程成為為收購者收收購的障礙礙并由此引引發(fā)出“章程之爭”。《公司法》》第4條規(guī)規(guī)定：“公司股東作作為出資者者按投入公公司的資本本額享有所所有者的資資產收益、、重大決策策和選擇管管理者等權權利?！币虼耍瑢径?、、監(jiān)事的提提名權是選選擇管理者者權利的組組成部分，，是股東固固有的權利利，公司章章程只能依依據法律保保障其行使使而不能加加以限制。。在本案例例中，愛使使公司章程程第67條條關于董事事提名必須須通過董事事會的規(guī)定定，剝奪了了股東固有有權利。換屆時新任任董事、監(jiān)監(jiān)事人數不不得超過組組成人數的的1／2的的規(guī)定，其其目的是為為了保住現現任管理層層的地位，，實際上限限制其他股股東信任的的董事、監(jiān)監(jiān)事進入管管理層，不不具有積極極的社會意意義?！豆痉ā贰返?04條規(guī)定，，持有公司司股份10％以以上的股東東有權提議議召開臨時時股東大會會，同時，，《指引》》第57條條規(guī)定，公公司召開股股東大會，，持有或者者合并持有有公司發(fā)行行在外有表表決權股份份總數的5％以上上的股東，，有權向公公司提出新新的提案。。因此，把把股東行使使董事提名名權的持股股條件規(guī)定定為10％％缺乏根據據。同時，，對股東限限定持股期期限也是沒沒有依據的的。所以，，該章程第第67條對對于股東如如要推派代代表進入董董事會、監(jiān)監(jiān)事會的，，作了持股股比例和時時間的限制制，并借助助通過提高高持股比例例和時間的的方式加大大新股東進進入公司董董事會和監(jiān)監(jiān)事會難度度的規(guī)定是是不合法的的。證監(jiān)會就此此專門發(fā)文文，確認愛愛使章程第第67條違違法，并要要求愛使修修改章程。。經有關方方面協(xié)調，，愛使于1998年年10月31日召開開臨時股東東大會，通通過了修改改公司章程程、增補公公司董事等等議案，刪刪除了章程程第67條條中的違法法規(guī)定。來來自大港的的6名候候選人作為為新增董事事進入愛使使公司的董董事會，原原13名董董事予以保保留。【結論】綜上，公司司章程的自自治性是相相對的。無無論是制定定或者修改改公司章程程，都不得得違反公司司法等法律律、行政法法規(guī)的強行行性規(guī)定，，不能剝奪奪或者變相相剝奪股東東固有權利利。應為股股東主張并并實現其權權利提供保保障。案例：2001年年3月，原原告王先生生與其他四四家單位和和兩個自然然人共同投投資設立了了一家有限限責任公司司，王先生生占有的出出資比例為為7.25％。2002年1月，王先先生離開中中國赴澳大大利亞留學學。在同年年8月26日王先生生向公司正正式提出辭辭職申請時時，公司要要求王先生生必須轉讓讓將其所持持出資份額額的80％％。經了解解，在王先先生到澳大大利亞之后后，該有限限責任公司司于2002年6月月26日公公司召開股股東會，經經代表2/3以上表表決權的股股東通過了了該公司的的公司章程程修正案，，當時人在在澳大利亞亞的王先生生未獲通知知參加會議議。這一在在股東會上上通過的章章程修正案案增加規(guī)定定了如下內內容：股東東辭職或被被公司辭退退時，除非非無人認購購，否則須須轉讓其出出資，公司司其他股東東有優(yōu)先購購買權。但但公司設立立時的自然然人股東可可保留其所所持有出資資份額的20％，轉轉讓價格以以轉讓當月月的賬面凈凈資產值計計算。【問問題題】】現現王王先先生生準準備備訴訴至至法法院院維維護護自自己己的的權權益益，，請請為為王王先先生生提提供供處處理理本本案案所所需需法法律律意意見見。?！景赴咐俊考住?、乙乙、、丙丙、、丁丁均均是是A市的的服服裝裝