《論婚姻無效制度【12000字】》

論婚姻無效制度目錄TOC\o"1-3"\h\u18973第1章緒論 1306531.1選題的意義 1254111.1.1理論意義 1140641.1.2現(xiàn)實意義 1242861.2國內(nèi)外相關(guān)研究綜述 133611.2.1國外研究 190611.2.2國內(nèi)研究 19901.3課題的研究意義 29559第2章我國婚姻無效制度概述 3128442.1婚姻無效的概念、特征及價值 3189782.1.1婚姻無效的概念 3205642.1.2婚姻無效的特征 3305102.1.3婚姻無效的價值 3110712.2我國婚姻無效制度的沿革及現(xiàn)狀 4221112.2.1婚姻無效的立法脈絡(luò) 4316042.2.2婚姻無效的立法理念 525484第3章國內(nèi)外婚姻無效的制度的比較 613263.1國外婚姻無效制度 6129843.1.1美國婚姻無效制度 6210463.1.2瑞士婚姻無效制度 674463.1.3日本婚姻無效制度 670023.2我國婚姻無效制度 6130803.3國內(nèi)外婚姻無效制度的異同 726289第4章我國現(xiàn)行婚姻無效制度存在的問題 810554.1婚姻無效規(guī)定法律不合理 8187144.1.1婚姻無效法定事由過少 842304.1.2婚姻無效判斷主體權(quán)限范圍過多 8277984.2婚姻無效與可撤銷婚姻規(guī)定易產(chǎn)生混淆 984754.2.1二者效力趨同 9190404.2.2兩者規(guī)定內(nèi)容模糊不清 9223384.3婚姻無效制度財產(chǎn)處理存在問題 9161254.3.1對婚內(nèi)財產(chǎn)的處理問題 990474.3.2對婚后債物的處理問題 1039934.4對無過錯方的保護(hù)不足 10315054.4.1未明確賠償?shù)囊?guī)定 10295404.4.2是否納入無過錯保護(hù)的范圍不明確 1114312第5章基于婚姻性質(zhì)特殊契約論我國婚姻無效制度的完善對策 1122605.1增加合理的法定事由 1114935.2對婚姻無效的性質(zhì)予以明確 1276685.3規(guī)范財產(chǎn)處置制度 12196825.4加強(qiáng)對無過錯方的保護(hù) 1311303結(jié)論 145216參考文獻(xiàn) 15第1章緒論1.1選題的意義1.1.1理論意義文章著眼于婚姻無效制度這一微觀研究對象，以小見大，探尋我國婚姻無效制度相關(guān)法律規(guī)范的問題所在，在一定程度上摒棄了傳統(tǒng)偏重主體規(guī)范研究的宏觀研究思路，對于豐富相關(guān)研究內(nèi)容具有重要意義。1.1.2現(xiàn)實意義從現(xiàn)實意義上看，我國的婚姻問題一直是社會中的受到廣泛關(guān)注的熱點問題，近幾年，我國離婚率不斷上升，婚姻無效制度中所暴露出來的問題也越發(fā)明顯，因此，對于其中的問題進(jìn)行發(fā)現(xiàn)，并進(jìn)行優(yōu)化建議，具有一定的實際意義。文章著重于《婚姻登記辦法》、《婚姻登記管理條例》等相關(guān)法律規(guī)范的研究，借以完善我國婚姻無效制度相關(guān)法律規(guī)范。這對于深入分析婚姻無效法律制度、司法實踐中認(rèn)定婚姻無效等提供智力支持。1.2國內(nèi)外相關(guān)研究綜述1.2.1國外研究就域外相關(guān)研究而言，主流觀點如下：英國學(xué)者KerryAbrams通過比較詐騙婚姻與詐騙合同之間的異同點，認(rèn)為詐騙合同的裁判規(guī)則也適用于欺詐婚姻中。JoannaMiles認(rèn)為脅迫婚姻、錯誤婚姻以及誤解婚姻應(yīng)一同被視為可撤銷婚姻。美國學(xué)者M(jìn)ichaelVirga發(fā)文指出欺詐婚姻系婚姻無效，原因在于欺詐婚姻無論是對個人利益還是對社會公共利益都表現(xiàn)為侵害的表征。而日本學(xué)者我妻榮則認(rèn)為，婚姻效力出現(xiàn)爭議的情況下，虛假婚姻可看做是婚姻無效，欺詐婚姻和脅迫婚姻應(yīng)被看做是可撤銷婚姻，錯誤婚姻則是有效婚姻。當(dāng)然，“善意”作為衡量非過錯方的重要標(biāo)準(zhǔn)，也應(yīng)當(dāng)?shù)玫綉?yīng)有的討論。哈里·D·格勞斯認(rèn)為，對于“善意”的認(rèn)定，不僅應(yīng)以當(dāng)事人的主觀為依據(jù)，法庭還應(yīng)當(dāng)從類似的情形下一個理性人的角度予以認(rèn)定。[[][]哈里·D·格勞斯：家庭法（英文版）,P67.1.2.2國內(nèi)研究相較于域外相關(guān)研究，國內(nèi)研究成果則更加著重于研究婚姻無效關(guān)系中善意當(dāng)事人的身份問題和婚姻無效結(jié)束時財產(chǎn)分割等實體問題。例如，孟志令（1999）通過梳理我國相關(guān)法律規(guī)范對于婚姻無效的明確不夠，會導(dǎo)致當(dāng)事人利益保護(hù)力度不夠，由其衍生的子女撫養(yǎng)問題也不明確。[[]孟令志.事實婚姻質(zhì)疑———兼論無效婚姻的法律后果問題[J].法商研究，1999（2）.]張艷玲（2014）承認(rèn)了我國婚姻法在防治違法婚姻方面的重要作用，但現(xiàn)行法規(guī)中婚姻無效相關(guān)規(guī)范的缺乏可能會導(dǎo)致對善意當(dāng)事人合法權(quán)益保護(hù)不夠。[[]張艷玲.論無效婚姻中無過錯方權(quán)益的法律保護(hù)[J].前沿,2014(Z6)：71-72.]賀丹青（2013）則指出，我國婚姻無效制度相關(guān)法律規(guī)范還存在著諸多方面的問題，進(jìn)而運用具體問題具體分析的方法論提出了法律突破路徑。[[]孟令志.事實婚姻質(zhì)疑———兼論無效婚姻的法律后果問題[J].法商研究，1999（2）.[]張艷玲.論無效婚姻中無過錯方權(quán)益的法律保護(hù)[J].前沿,2014(Z6)：71-72.[]賀丹青.婚姻無效制度核心問題研究[J].中央政法管理干部學(xué)院學(xué)報,2000(04)：12-15.[]張賢任主編.外國婚姻家庭法資料選編,復(fù)旦大學(xué)出版社,1991年1月,第1頁1.3課題的研究意義文章以婚姻無效制度做為研究視角，立足于司法審判中婚姻無效的認(rèn)定等實體問題，深層次探析我國婚姻無效相關(guān)法律規(guī)范存在的問題及其突破路徑，有助于檢驗和鞏固我國婚姻法律規(guī)范的實施成效，維護(hù)婚姻無效關(guān)系當(dāng)中善意當(dāng)事人的合法權(quán)益，具有重要的理論與現(xiàn)實意義。第2章我國婚姻無效制度概述2.1婚姻無效的概念、特征及價值2.1.1婚姻無效的概念通常來講，婚姻無效也可以被稱之為違法婚姻，指這段婚姻關(guān)系不具備法律效力，其主要表現(xiàn)在，兩性的結(jié)合違背了相關(guān)法律所規(guī)定的程序要件或?qū)嶓w，從而使其婚姻關(guān)系不具備法律效力。郭田紅女士將婚姻無效劃分為以下幾種基本類型：第一，事實婚姻；第二，重婚；第三，近親婚；第四，買賣婚、欺詐婚和疾病婚等。[[][]郭田紅.評完善我國的無效婚姻制度[J],現(xiàn)代法學(xué),2001（4）.2.1.2婚姻無效的特征從婚姻無效的內(nèi)涵出發(fā)，婚姻無效主要存在三大特征，詳述如下：婚姻無效中，兩性的結(jié)合違背了相關(guān)法律所規(guī)定的程序要件或?qū)嶓w，其婚姻不被法律所承認(rèn)，具有違法性。婚姻無效關(guān)系被社會部分公眾認(rèn)可或接受。這是因為婚姻無效關(guān)系雙方當(dāng)事人以夫妻名義共同生活，誕孕子女，造成了部分社會公眾認(rèn)為雙方是合法夫妻的誤解。第三，婚姻無效具有鮮明的危害性和社會危害性，表現(xiàn)為對善意當(dāng)事人和社會公共利益的侵害，當(dāng)然也具備違法性。2.1.3婚姻無效的價值在新婚姻法中，對于婚姻無效的類型、無效和被撤銷婚姻的后果、可撤銷婚姻三個層次進(jìn)行了規(guī)定，這是中國婚姻立法上關(guān)于婚姻無效制度的初步構(gòu)建，這一創(chuàng)設(shè)具有重要的意義與價值。其一，有利于化解婚姻糾紛時更具有法律依據(jù)，更合法地保障公民的權(quán)益。《婚姻法》確立婚姻無效制度，對于婚姻違法性與合法性以及其相應(yīng)的法律后果，進(jìn)行了明確地界限劃分，這為違法婚姻和過錯當(dāng)事人的懲治提供了確切的法律依據(jù)。此外，對違法婚姻進(jìn)行有效打擊的同時，也是使得違法行為得到了不斷地糾正與改善，從而在整體上保護(hù)了婚姻雙方當(dāng)事人的生活質(zhì)量。同時，婚姻法規(guī)定的結(jié)婚的必要條件和禁止條件，是當(dāng)事人必須遵守的強(qiáng)制性規(guī)范。其二，有利于加強(qiáng)對婚姻行為的規(guī)制。如今我國增加了婚姻無效制度和可撤銷婚姻制度，使非法婚姻有了明確的具體概念，不符合立法對婚姻的要求，明確否認(rèn)合法性。雖然具體原因的表述目前還不能詳細(xì)和具體，但這是一個罕見的起訴對象。遵守婚姻條款和程序是非常有利的，確?；橐龅姆苫A(chǔ)，全面防止非法婚姻的形成，不違背上位法的精神，因地制宜地打擊非法婚姻。第三，在公法領(lǐng)域促進(jìn)婚姻糾紛的解決，保護(hù)公民在婚姻領(lǐng)域的合法權(quán)益?；橐龇鞔_確立了無效婚姻制度，區(qū)分了婚姻的合法性、非法性及其法律后果的界限，為懲治非法婚姻和犯罪人提供了明確的法律依據(jù)。此外，違法行為得到有效打擊，也得到糾正，整個婚姻雙方的生活質(zhì)量得到保障。2.2我國婚姻無效制度的沿革及現(xiàn)狀2.2.1婚姻無效的立法脈絡(luò)我國在1950年、1980年的《婚姻法》中大致規(guī)范了我國婚姻無效行為，但是只規(guī)定了婚姻實質(zhì)與形式要件，并沒有明確的法律規(guī)定，所以我國的婚姻無效制度并不完整。在司法實踐中我們發(fā)現(xiàn)，違反婚姻法的現(xiàn)象依然存在許多，例如干涉婚姻自由、脅迫結(jié)婚、早婚等，社會婚姻家庭迫切的需要婚姻無效制度來對此類違法現(xiàn)象進(jìn)行規(guī)范。因此，2001年，在婚姻法的修訂過程中正式加入了婚姻無效制度，從而填補了《婚姻法》中的空白，也為違法現(xiàn)象的審理提供了法律依據(jù)。我國婚姻無效制度的確立是婚姻法制建設(shè)的重大進(jìn)步，也是我國婚姻法中的里程碑，是具有重大進(jìn)步意義的，對當(dāng)時沒有明確規(guī)定的社會婚姻家庭情況起到了極大的規(guī)范作用，但對于現(xiàn)在社會來說，作為初次明確立法，婚姻無效制度是缺乏系統(tǒng)性與完整性的，造成了司法審理中同案不同判的結(jié)果。后20年間我國又通過對婚姻法的不斷修正，對婚姻無效制度與可撤銷婚姻制度進(jìn)一步補充完善。至今2020年，再一次對婚姻無效制度進(jìn)行刪減規(guī)范，將此前的四種情形，改成重婚、未達(dá)法定婚齡的、有禁止結(jié)婚的血親親屬關(guān)系的，將此前的“患有不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的重大疾病，且婚后尚未痊愈”這一情形，納入到可撤銷婚姻制度之中。在我國司法案例檢索中，關(guān)于婚姻無效案件，不同法院審理不一致：有的案件（北京市昌平區(qū)人民法院（2019）京0114民初20232號）用申請人與被申請人來表述，請求確認(rèn)婚姻無效，法院判決二人于某年某月某日締結(jié)的婚姻關(guān)系無效。其他用申請人與被申請人表述的案件有：平度市人民法院（2019）魯0283民初496號、會東縣人民法院（2019）川3426民初2166號、奉節(jié)縣人民法院（2019）渝0236民初3021號、清鎮(zhèn)市人民法院（2020）黔0181民初1737號。有的案件（福鼎市人民法院（2018）閩0982民初2177號）對當(dāng)事人的表述是原告與被告，請求判令宣告婚姻無效，法院判決宣告二人的婚姻無效。其他用原被告表述的案件有：大方縣人民法院（2020）黔0521民初2861號、重慶市永川區(qū)人民法院（2019）渝0118民初10057號、金堂縣人民法院（2020）川0121民初342號。亟需最高法出臺相關(guān)司法解釋，統(tǒng)一各法院審理標(biāo)準(zhǔn)。2.2.2婚姻無效的立法理念在婚姻無效的分類上，一些國家采用單軌制，只設(shè)立無效婚姻或可撤銷婚姻其中之一。如1999年我國所頒布的《中華人民共和國婚姻家庭法》中，就只是設(shè)立了婚姻無效的單軌制。2001年，《中華人民共和國婚姻法（修正案草案）》由全國人大立法委員會討論通過，實行雙軌制。兩者之前的額區(qū)別，反應(yīng)了無效婚姻制度的價值觀不同，若只是將其作為對非法婚姻的懲治制度，則有義務(wù)對各類錯誤婚姻實行統(tǒng)一的無效計劃；如果我們把它看作是一種保護(hù)當(dāng)事人及其子女利益的制度，就必須把無效婚姻從一開始就劃分為無效婚姻，從婚姻這一屬性來看，其根本價值與民法的價值也是一致的，即婚姻無效要體現(xiàn)出私法屬性，通過確立親屬權(quán)利在民事司法制度中的正確地位來保護(hù)私權(quán)。第3章國內(nèi)外婚姻無效的制度的比較3.1國外婚姻無效制度3.1.1美國婚姻無效制度由于歷史原因，美國是聯(lián)邦制國家的典型，除中央統(tǒng)一的立法權(quán)外，地方各州都享有獨立的立法權(quán)。在美國，對婚姻無效有法律規(guī)定的主要有《美國統(tǒng)一商法典》和《美國統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》兩部法律。根據(jù)《美國統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》第208條第1款第4項的規(guī)定，屬于絕對婚姻無效的主要有兩種情形：重婚和近親婚。在聯(lián)邦制的分權(quán)體制下，紐約相關(guān)立法在遵循中央立法的前提下，對相關(guān)規(guī)定進(jìn)行了細(xì)化。[[][]張賢任主編.外國婚姻家庭法資料選編,復(fù)旦大學(xué)出版社,1991年1月,第1頁3.1.2瑞士婚姻無效制度就瑞士而言，婚姻無效主要涉及到法定事由和法律后果等實體問題，此部分筆者將就這兩個問題展開論述：就婚姻無效的法定事由層面，《瑞士民法典》第120條主要規(guī)定了以下四種情形：第一，重婚；第二，婚姻關(guān)系締結(jié)時，一方患有精神疾病或因繼續(xù)存在的原因?qū)е屡袛嗄芰适?；第三，近親婚；第四，一方基于取得本國國籍的目的而假意與對方建立婚姻關(guān)系共同生活。3.1.3日本婚姻無效制度日本無效婚姻制度的特點在于對無效婚姻的控訴，因弄錯人或者其他原因沒有訂立婚姻協(xié)議或者沒有婚姻登記的，都是無效的婚姻。但是，也有學(xué)者認(rèn)為，婚姻是在接受戶籍的基礎(chǔ)上發(fā)生與成立的，因此，未經(jīng)婚姻登記或者婚姻登記不得結(jié)婚，對婚姻無效或者無效。因此，日本廢除婚姻的理由僅指雙方之間的缺陷婚姻。3.2我國婚姻無效制度《民法典》第1051-1054條規(guī)定了無效婚姻制度，包括可能導(dǎo)致無效婚姻的原因、可能導(dǎo)致無效婚姻的原因、撤銷權(quán)的行使和法律效力?！睹穹ǖ洹返?051條第1、2、3款規(guī)定，重婚、存在被排除在婚姻之外的家庭關(guān)系以及未達(dá)到婚姻的條件仍然是婚姻無效的原因；并且從法條結(jié)構(gòu)來看，仍然是保留了以一個條文進(jìn)行完全列舉的立法方式。其二，《民法典》1052條延續(xù)了《婚姻法》第11條的規(guī)定，繼續(xù)將脅迫作為導(dǎo)致婚姻可撤銷的事由，并且規(guī)定可以請求撤銷婚姻的權(quán)利人是受脅迫的一方。其三，《民法典》第1054條第1款規(guī)定的無效或者被撤銷的婚姻的效果，仍然堅持了無效具有溯及力的基本立場，并以單句的方式規(guī)定了財產(chǎn)法效果和父母子女關(guān)系。此外，《民法典》對于婚姻無效的事由規(guī)定，在其第1051條規(guī)定了3種導(dǎo)致婚姻無效的事由，其一是重婚，《民法典婚姻家庭編司法解釋一》第7條采納了《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》第5條的規(guī)定，因此，1994年2月1日前代表男女同居的未登記關(guān)系，仍被認(rèn)為是法律承認(rèn)的事實婚姻，無需登記；但1994年2月1日以后，同居關(guān)系必須由男女雙方代表重新登記，才能成為法律認(rèn)可的婚姻。在此基礎(chǔ)上，在實踐中，由于事實婚姻和登記婚姻并存，重婚仍然可能發(fā)生。其二是以偽造、變造、冒用證件等方式騙取結(jié)婚登記?！睹穹ǖ洹坊橐黾彝ゾ幩痉ń忉屢坏?7條第2款采納吸收了《婚姻法解釋三》第1條第2款的規(guī)定。因此，法院在將來的司法實踐中可能還是會通過此種進(jìn)路來解決以這種方式而產(chǎn)生的問題。其三是己達(dá)法定婚齡但不具有行為能力與通謀虛偽假結(jié)婚。雖然《民法典》第1051條并未規(guī)定其會導(dǎo)致婚姻無效，但是當(dāng)事人可以根據(jù)“總則編”第144條和第146條的規(guī)定主張婚姻無效。3.3國內(nèi)外婚姻無效制度的異同國內(nèi)外婚姻無效之間的異同，主要體現(xiàn)在三個方面。其一，在立法體系上。從世界各國婚姻無效制度的規(guī)則來看，可以分為兩種法律模式，即單軌制度和雙軌制度。對于單軌制而言，只要沒有法律所規(guī)定的婚姻要件，則就是婚姻無效，其又分為無效和絕對無效，申請婚姻無效的人可以是婚姻的一方。另一條規(guī)則是只要婚姻是非法的，若是當(dāng)事人要求廢除婚姻，則可以申請婚姻無效。無效婚姻又稱為絕對無效婚姻，在婚姻解除前后都有效，有些國家有追溯力，如中國、美國、英國、日本，瑞士等國實行雙重立法，世界上大多數(shù)國家實行雙重立法。其二，婚姻無效的條件上。我國《婚姻法》第十條規(guī)定，有下列情形之一的婚姻無效：（一）重婚；（二）禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系；（三）婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不宜結(jié)婚的疾病，婚后未治愈而不解除婚姻關(guān)系的；（四）未到法定婚齡的。國外關(guān)于婚姻無效的法定事由上規(guī)定上并不統(tǒng)一，一般而言，主要包括：不遵守婚姻聲明或不遵守與婚姻有關(guān)的其他形式要求；因重婚、違反限制近親結(jié)婚、結(jié)婚、欺詐脅迫、因身體缺陷結(jié)婚、精神病患者結(jié)婚等。其三，權(quán)益保障規(guī)定。與國內(nèi)法律體系相比，國外法律體系對于善意當(dāng)事人與其子女權(quán)益的保護(hù)更為注重，一些國家都通過立法來保護(hù)對善意當(dāng)事人及其子女的權(quán)益，體現(xiàn)了現(xiàn)代民法的趨勢。例如，《法國民法典》第201條至第202條規(guī)定，“如果最初是善意締結(jié)的婚姻被宣布無效；如果僅有夫妻一方是善意締結(jié)的，婚姻只會對善意的一方產(chǎn)生影響?！彪m然婚姻雙方都沒有善意，但婚姻對孩子還是有影響的。第4章我國現(xiàn)行婚姻無效制度存在的問題4.1婚姻無效規(guī)定法律不合理4.1.1婚姻無效法定事由過少《婚姻法》第10條規(guī)定了解除婚姻的四種法律情形，第11條規(guī)定了可以解除婚姻的法律情形。這是一種典型的雙軌制，但婚姻無效的法律原因存在一定的局限性。如上所述，我國《婚姻法》只規(guī)定了四種婚姻無效類型和一種可撤銷婚姻類型，按照法律規(guī)定，對于這五種法定類型之外的其他情形則不能判斷為婚姻無效。伴隨著社會現(xiàn)實的不斷發(fā)展變化，很多之前沒有的新型婚姻無效類型漸漸走入人們視野，立法者未對這些可能出現(xiàn)的新型婚姻無效的類型劃分作出應(yīng)有的預(yù)判，這會使得司法審判者對于新型婚姻無效的認(rèn)定陷入無法可依的尷尬窘境。追根究底，這都應(yīng)當(dāng)歸咎于現(xiàn)行法律規(guī)范對于婚姻無效法定事由規(guī)定過少。比如，婚前有一種病不該結(jié)婚，婚后也沒治好，這種情況對公益要素影響不大，主要影響當(dāng)事人之間的私利，如果雙方或一方婚前知道對方疾病，同意互相照顧，這將在很大程度上減少患此病的一方的痛苦，增加個人幸福感。因此，將婚姻疾病歸類為婚姻無效的法律原因是不合適的。4.1.2婚姻無效判斷主體權(quán)限范圍過多根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，婚姻無效的認(rèn)定工作僅人民法院有權(quán)受理，而對于可撤銷婚姻，人民法院和婚姻登記管理部門均有權(quán)受理。婚姻無效和可撤銷婚姻都屬于婚姻效力問題，而法律卻對此作出了截然不同的規(guī)定。在我國婚姻登記管理部門的職能中，婚姻登記管理機(jī)關(guān)是有權(quán)認(rèn)定婚姻無效的，這是約定俗成的慣例，但這一慣例并非合法。從婚姻無效和可撤銷婚姻在宣告機(jī)關(guān)方面的不同之處可知，在我國是區(qū)分不同情況分別宣告的。宣告婚姻無效是由人民法院行使國家審判權(quán)，可撤銷婚姻的效力到底由誰來宣告則依據(jù)不同情況，由行政機(jī)關(guān)即婚姻登記機(jī)關(guān)或者人民法院來行使宣告權(quán)，并且程序也不盡相同?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)宣告撤銷婚姻效力是行政程序，僅限于不涉及子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務(wù)問題的脅迫婚并且情況屬實沒有爭議。但是，由于婚姻家庭關(guān)系的特殊性，婚姻并非單純的只是效力問題，更重要的是，一些涉及當(dāng)事人及其子女權(quán)益的問題，如財產(chǎn)分配、子女教育等，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了行政機(jī)關(guān)的范圍。但是行政機(jī)關(guān)只是在私主體的婚姻登記環(huán)節(jié)進(jìn)行形式上的審查及監(jiān)督，并不負(fù)責(zé)對婚姻關(guān)系的實體權(quán)利進(jìn)行處理，更不是裁決機(jī)關(guān)。行政機(jī)關(guān)不應(yīng)對當(dāng)事人之間的婚姻效力進(jìn)行確認(rèn)，實際生活中行政機(jī)關(guān)也無法對婚姻的效力做出全面、客觀、公正、公平的判斷。4.2婚姻無效與可撤銷婚姻規(guī)定易產(chǎn)生混淆4.2.1二者效力趨同無效婚姻和無效婚姻的效力大體相同，溯及力沒有區(qū)別。學(xué)者們對婚姻領(lǐng)域的無效婚姻和可撤銷婚姻的溯及力爭論不休。婚姻無效違反了法律的基本要素或者公益性要素，影響社會秩序和禮儀；與婚姻無效相比，可撤銷婚姻侵犯了私人利益的因素，對社會秩序和良好道德的影響較小。多數(shù)國家對無效婚姻的溯及力進(jìn)行了區(qū)分，而我國對無效婚姻的溯及力沒有區(qū)別，根據(jù)我國現(xiàn)行婚姻法，無效婚姻的法律后果是平等的，婚姻無效后的法律效力可以追溯到過去，雙方的婚姻從一開始就是無效的，無效婚姻與可撤銷婚姻的法律效力沒有區(qū)別。雖然這一規(guī)定在理論上與民法的有關(guān)原則相一致，但卻忽視了客觀事實，改變了雙方的地位。雖然婚姻已經(jīng)被廢除或者撤銷，如果雙方都能代表夫妻共同生活一段時間，就可能有孩子，一旦婚姻被廢除或撤銷，對雙方及其親屬都會產(chǎn)生不同的影響。因此，婚姻法需要采取審慎態(tài)度，尊重雙方婚姻事實，妥善處理和解決各類糾紛，從穩(wěn)定雙方婚姻家庭關(guān)系的角度協(xié)調(diào)各類關(guān)系，真正樹立法律在無效婚姻和無效婚姻處理司法過程中的權(quán)威。4.2.2兩者規(guī)定內(nèi)容模糊不清關(guān)于婚姻無效與可撤銷婚姻的規(guī)定并不具體。其一，在無效程序的確認(rèn)上，雖然婚姻法《婚姻法》沒有具體規(guī)定，但是，以宣告無效代替當(dāng)然無效。當(dāng)然要經(jīng)過相應(yīng)司法解釋和司法機(jī)關(guān)的審查。在申請確認(rèn)婚姻無效的主體方面。根據(jù)我國適用法律，可以向法院提出請求，為了確認(rèn)婚姻的無效性，當(dāng)事人和利害關(guān)系人是歸屬的，當(dāng)事人的范圍可能因相關(guān)法律原因而有所不同，特別是近親屬和地方基層組織。筆者注意到，相關(guān)法律沒有明確規(guī)定，但可以從《婚姻法解釋（一）》第七條、第八條、第九條中找到。可以假定，對婚姻無效的確認(rèn)必須由法院的司法程序確認(rèn)，如此一來，則排除了婚姻登記機(jī)關(guān)確定無效的行政程序。在財產(chǎn)方面，婚姻無效財產(chǎn)和可撤銷財產(chǎn)的規(guī)定，是國外否定婚姻有效性的一種規(guī)定。從邏輯上講，如果該婚姻被確認(rèn)為無效或撤銷，非法婚姻所得的財產(chǎn)，不得恢復(fù)原狀，應(yīng)當(dāng)還給所有人?；橐鲑浥c的財產(chǎn)歸婚姻所有，則要返還婚姻。但根據(jù)《婚姻法解釋（一）》第十五條規(guī)定，該財產(chǎn)在宣告無效或者撤銷前屬于共同財產(chǎn)，雙方可以協(xié)商。一言以蔽之，婚姻無效與可撤銷婚姻兩者在某些方面是模棱兩可的。4.3婚姻無效制度財產(chǎn)處理存在問題4.3.1對婚內(nèi)財產(chǎn)的處理問題無效財產(chǎn)分割為婚姻的規(guī)定在婚姻領(lǐng)域是模糊的歧義。在《民法典》第1054條規(guī)定，婚姻無效宣告無效后，將不具有法律效力，雙方共同居留期間取得的財產(chǎn)，由雙方自行協(xié)商。雙方不能達(dá)成協(xié)議的，人民法院堅持原則，對當(dāng)事人無過錯的處理，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)利，作出判決，婚姻無效的，當(dāng)事人有權(quán)得到賠償。同時，在婚姻無效的財產(chǎn)分割問題中，《婚姻法》司法解釋一的第15條中有所規(guī)定，男女雙方在同居期所獲財產(chǎn)應(yīng)該按照“共同共有”進(jìn)行處理，但是，很顯然，這一項解釋與“婚姻被宣告無效后，男女雙方不再具有夫妻間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系”相悖。首先，民法典物權(quán)編規(guī)定，共同共有適用于夫妻和家庭財產(chǎn)，但婚姻無效中，婚姻沒有法律效力，也就沒有夫妻權(quán)利和義務(wù)，那么共同共有之說從何而來。其次，如果不區(qū)分個案中的不同情況，一律按照共同共有處理婚姻無效中的財產(chǎn)分割問題，則忽略了婚姻無效中雙方的善意和惡意問題，這不利于保護(hù)善意一方，也無法達(dá)到懲罰惡意一方的效果。并且實務(wù)中婚姻無效或者瑕疵婚姻的案件通常案情較為復(fù)雜，一刀切的按照共同共有處理婚姻無效中的財產(chǎn)問題，亦不利于化解矛盾，維護(hù)社會和諧。所以，我國應(yīng)當(dāng)對婚姻被宣告無效后的財產(chǎn)問題進(jìn)一步作出更具操作性以及更為合理的規(guī)定。4.3.2對婚后債物的處理問題婚姻無效制度中債務(wù)處理的主要問題是夫妻之間的債務(wù)標(biāo)準(zhǔn)不明確，從理論上講，財產(chǎn)包括兩個方面：積極財產(chǎn)和消極財產(chǎn)?！痘橐龇ā返?0條規(guī)定了確定夫妻共同債務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)和償還原則。由于婚姻法從配偶的權(quán)利和義務(wù)的適用空間確定了無效婚姻當(dāng)事人，司法解釋對夫妻的共同債務(wù)進(jìn)行了規(guī)定，比如，《最高國家法院法律適用解釋》第二十三條和第二條規(guī)定的情形，除非另有說明，它只能適用于合法配偶。根據(jù)我國立法的表述，“財產(chǎn)”通常是指積極財產(chǎn)，“債務(wù)”是一個相對的概念，《婚姻法解釋（一）》第十五條規(guī)定：不能作為無效當(dāng)事人處理債務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)。值得一提的是，1998年12月13日生效的《關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》第11條規(guī)定：“非法同居關(guān)系結(jié)束后，在同居期間為共同生產(chǎn)、共同生活而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)，可以作為共同債權(quán)債務(wù)處理?！边@條規(guī)定，就在一定程度上限制了其適用的范圍，即對于沒有結(jié)婚證的同居案件，從婚姻法與司法解釋的角度來看，對于婚姻無效的當(dāng)事人之間的債務(wù)究竟如何承擔(dān)，仍然沒有明確的依據(jù)。4.4對無過錯方的保護(hù)不足4.4.1未明確賠償?shù)囊?guī)定在我國，婚姻一經(jīng)宣告無效或撤銷，雙方均應(yīng)承擔(dān)《中華人民共和婚姻法》規(guī)定的婚姻無效所造成的婚姻無行為能力的后果?！痘橐龇ā逢P(guān)于離婚損害賠償?shù)牡谒氖鶙l只規(guī)定了“重婚”、“同居”、“家庭暴力”、“虐待、遺棄家庭成員”四種情形，沒有詢問當(dāng)事人是否有權(quán)要求賠償，導(dǎo)致婚姻無效的損害賠償責(zé)任，不存在無效婚姻當(dāng)事人的好惡之分，也不存在無效婚姻制度的規(guī)定?！耙蛞环竭^錯導(dǎo)致婚姻無效的，無過錯方有權(quán)獲得賠償”。確認(rèn)婚姻無效后，受害人應(yīng)當(dāng)?shù)玫竭m當(dāng)?shù)馁r償，但在判例法中當(dāng)事人的權(quán)益不能實現(xiàn)或者難以實現(xiàn)?；橐鰺o效不屬于離婚損害的一部分，使當(dāng)事人的權(quán)益得不到保護(hù)。法律要公平公正，才能保護(hù)公民的合法權(quán)益，才能保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益，不能只處罰被剝削的一方。但是，我國現(xiàn)行婚姻法對具體賠償沒有明確規(guī)定，也沒有統(tǒng)一的制度和規(guī)則。4.4.2是否納入無過錯保護(hù)的范圍不明確我國現(xiàn)行婚姻無效制度對婦女、子女、善意人的保護(hù)不力。如果婚姻宣告無效，雙方夫妻身份將不存在，財產(chǎn)將被視為共同財產(chǎn)，但是弱者或善者的一方都要繼續(xù)生存下來，法律應(yīng)該保護(hù)他們。雖然我國規(guī)定了對子女和無過錯方的照顧，但這種照顧卻非常有限。為了使忠實配偶享有配偶權(quán)，一些國家可以要求賠償，例如，生活困難的婦女可以要求經(jīng)濟(jì)賠償；我國婚姻法原則中有規(guī)定，因此在具體制度中應(yīng)明確這一點。對于納入無過錯保護(hù)的范圍，主要是在于子女上，但實際上還有很多其他的主體對象，目前對于這些對象是否納入到無過錯保護(hù)范圍內(nèi)還沒有明確的規(guī)定。其主要原因是在于實際事件中的情況復(fù)雜，難以清晰準(zhǔn)確地界定。第5章基于婚姻性質(zhì)特殊契約論我國婚姻無效制度的完善對策5.1增加合理的法定事由在婚姻中會出現(xiàn)一些新的事例，是法律中沒有包含到的，因此，要進(jìn)行合理地增加與調(diào)整。無效婚姻的法律原因應(yīng)包括重婚、婚姻所禁止的家庭關(guān)系、早婚、非自愿婚姻、無婚姻合同等，重婚違反了我國的“一夫一妻制”，其中包含了公益性因素，因此沒有必要。禁止結(jié)婚是基于優(yōu)生優(yōu)育、社會再生產(chǎn)和我國在生命保障領(lǐng)域的倫理道德考慮。例如，沒有責(zé)任感的早婚導(dǎo)致大量的離婚和更多沒有幸福家庭的孩子；早婚可以導(dǎo)致大量的童婚，這些現(xiàn)象都不利于婚姻的正常發(fā)展。同時，中國民法要求只有18歲的人才能承擔(dān)獨立的民事責(zé)任。原因有二：其一，18歲是成年人，身體發(fā)育好，心理健康，從司法實踐上可以允許結(jié)婚，但法定年齡標(biāo)準(zhǔn)可以調(diào)整為18歲和18歲。其二，從判例法的角度看，18歲左右的年輕人違法結(jié)婚的現(xiàn)象比較多，與其說是已成年但未達(dá)到法定年齡的年輕人，不如說是違反婚姻法的規(guī)定，確定法定年齡18歲。在日本，《日本民法典》第742條將“當(dāng)事人對婚姻有重大誤解，婚姻合同缺失”視為無效婚姻的法律原因。在俄羅斯，《俄羅斯聯(lián)邦家庭法》第14條也將“婚姻不是自愿的”視為無效婚姻的法律原因，中國也應(yīng)將其視為無效婚姻的法律原因?qū)W習(xí)俄羅斯和日本的規(guī)則。在判例中，身份被錯誤使用或冒用的案例很多。當(dāng)事人登記結(jié)婚，如果他們只能通過行政訴訟來保護(hù)或?qū)彶樽约旱臋?quán)利，這不僅需要時間和精力，而且是不公平的，如果婚姻無效的法律原因是“無婚姻合同的非自愿婚姻”，解決這類問題會更快、更有效。5.2對婚姻無效的性質(zhì)予以明確首先，區(qū)分婚姻無效和可撤銷婚姻的溯及力?；橐鰺o效違反法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)從一開始就無效，具有溯及力。但是，可撤銷婚姻不包括公益性的成分，違法的程度也沒有婚姻無效那么嚴(yán)重，所以從一開始就不應(yīng)該是無效的。世界上大多數(shù)國家對兩者的溯及力進(jìn)行了區(qū)分，如《日本民法典》第748條第一項中規(guī)定：“婚姻無效的效力不具有溯及力”，我國應(yīng)當(dāng)從中吸取教訓(xùn)，進(jìn)行借鑒。建立相應(yīng)配套制度。一是建立婚姻公告制度。為了加強(qiáng)政府對婚姻的管理和對當(dāng)事人婚姻的監(jiān)督，有必要在我國建立婚姻公告制度。一些國家正是如此，通過完善婚姻公告制度來防止和減少非法婚姻的發(fā)生，比如，法國的婚姻程序規(guī)定當(dāng)事人在結(jié)婚前必須簽發(fā)結(jié)婚證，夫妻雙方的住所和婚姻都設(shè)在民政局門口和各自住所的市政管理處，所有熟悉當(dāng)事人的人都可以監(jiān)督婚姻，可以提出異議，并告知他們婚姻中存在的障礙。然而，法國的婚姻程序規(guī)定非常復(fù)雜，而現(xiàn)代婚姻登記制度的發(fā)展趨向于簡化婚姻程序。二是加強(qiáng)對婚姻非法登記的法律責(zé)任。一方面，我國應(yīng)擴(kuò)大婚姻登記機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員的責(zé)任，其法律責(zé)任不應(yīng)局限于非法登記，還應(yīng)該包括眾多的情況，涉及到一些案件時具有一定的權(quán)利，如無故拒絕辦理、違反法律法規(guī)注銷登記等情形?；橐龅怯浭墙⒆匀蝗酥g，包含家庭倫理內(nèi)容的人身關(guān)系的重要法律行為，因此，較難界定。此外，我們還應(yīng)引入國家賠償責(zé)任，增加對承辦人員的追償力度。同時除了增加賠償外，責(zé)任形式也有很多種，比如道歉、賠償金、消除影響、恢復(fù)名譽。另一方面，可以彌補婚姻登記當(dāng)事人不履行法定義務(wù)的情況?；橐龅怯洃?yīng)當(dāng)繼續(xù)履行各自的行政職能，這是最為基本的，同時，涉及非法婚姻登記的情形，其也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任，包括警告、通知、罰款等，婚姻登記當(dāng)事人的違法行為應(yīng)當(dāng)納入“個人誠信檔案”，并由法律和社會層面予以規(guī)范，有效遏制和防止非法注冊登記的發(fā)生。5.3規(guī)范財產(chǎn)處置制度在財產(chǎn)處理方面。第一：可以在婚姻無效的財產(chǎn)分割中借鑒合作合伙人機(jī)制。首先，在不違反法律法規(guī)的情況下，我們當(dāng)然是以婚姻雙方當(dāng)事人的意思自治為首，當(dāng)然，這也是因為法律其實是保護(hù)人民追求的生活和行為的，所以在婚姻無效中的雙方已經(jīng)事先對財產(chǎn)進(jìn)行了協(xié)議劃分，那么法院也會根據(jù)雙方協(xié)議劃分的內(nèi)容進(jìn)行劃分。而這一劃分，為契約財產(chǎn)制，也就是財產(chǎn)約定制。但是如果雙方并沒有通過協(xié)商，沒有達(dá)成協(xié)議的情況下，一旦出現(xiàn)了財產(chǎn)糾紛，法院審理時將會依據(jù)《婚姻法》12條及最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（一）》第15條規(guī)定，對雙方的個人財產(chǎn)以及婚后共有財產(chǎn)進(jìn)行分割，有證據(jù)能證明為個人財產(chǎn)的除外，個人財產(chǎn)不會因為同居關(guān)系而發(fā)生改變。REF_Ref8586\r\h[4]第二，分割財產(chǎn)需要考慮各方面因素，在此，可以先將家事勞動方面，給予肯定并劃入分割財產(chǎn)的考慮范圍。家事勞動可包括家務(wù)勞動、家事處理、贍養(yǎng)老人和教育子女等，在家庭維持中必不可少。在婚姻無效存續(xù)期，如果其中一方在家事勞動中做的較多，那在共同財產(chǎn)分割時可以要求另一方給予更多等價的經(jīng)濟(jì)物質(zhì)補償。這種分割補償機(jī)制為家事勞動價值。家事勞動價值的機(jī)制其最終目的就是在判定婚姻無效后，從經(jīng)濟(jì)與社會