第七講 法律與利益

法律與利益一、利益與法律概說利益（interest），本意為“利息”，原被用來表示債權人對利息要求的正當性。后來，利益作為個人與社會的一種關系體現(xiàn)，日益得到廣泛的應用。利益，就是能夠使社會主體的需要獲得某種滿足的生活資源，而這種資源滿足的程度是以客觀規(guī)律、社會環(huán)境和社會制度所認可的范圍為限度的

亞里士多德認為：法律是最優(yōu)良的統(tǒng)治者，法律的任務是為自由公民的共同利益服務。古羅馬的烏爾比安以利益為標準，把涉及國家利益，以保護公共利益為目的的行為規(guī)則叫做公法；而將涉及個人利益，以保護個人利益為目的的行為規(guī)則稱為私法。

格老秀斯:一國的法，目的在于謀取一國的利益，所以國與國之間，也必然有其法，其所謀取的非任何國家的利益，而是各國共同的利益。這種法，我們稱之為國際法JeremyBentham(1748-1832)

英國功利主義法學家邊沁提出：法律一般的和最終的目的，不過是整個社會的最大利益而已

耶林(1818——1892)“主張權利是人類精神上自我保護的義務，完全放棄權利是精神上的自殺”我為我自己存在；世界為我而存在；我為世界而存在。前兩者派生出權利；后者派生義務赫克1905年在《利益法學與對法律的忠實》一文中最早提出了“利益法學”的概念。

利益法學派的核心思想是，利益是法律的產(chǎn)生之源，利益決定著法律規(guī)則的創(chuàng)建，利益以及對利益的衡量是制定法律規(guī)則的基本要素，法律是“保護利益”的手段。利益法學的兩個著眼點

法官必須循著立法者的路子來調(diào)整各種利益沖突法官不僅在法律規(guī)則框架內(nèi)對案件事實進行判斷，法官還必須保護那些立法者認為值得保護的總體利益馬克思恩格斯

人們奮斗所爭取的一切，都同他們的利益有關。每一個社會的經(jīng)濟關系首先是作為利益表現(xiàn)出來的。

從某一階級的共同利益中產(chǎn)生的要求，只有通過下述辦法才能完成，即由這一階級奪取政權，并用法律的形式賦予這些要求以普遍的效力。這樣，利益和法律就被緊密地聯(lián)系起來。

二、法律的利益調(diào)控機制利益對法1.法的產(chǎn)生是社會利益分化的自然衍生物2.法的內(nèi)容和本質(zhì)，從根本上說是由利益所決定的3.法的發(fā)展也與利益的發(fā)展相關聯(lián)法律對利益的調(diào)控表達利益要求

法律是為適應利益調(diào)節(jié)的需要而產(chǎn)生的，法律的變化和發(fā)展根源于利益關系的變化和發(fā)展，歸根到底根源于人們利益要求的變化和發(fā)展。法律并不創(chuàng)造或發(fā)明利益，而只是對于社會中的利益關系加以選擇，對特定的利益予以承認或者拒絕。

法律表達利益的過程，也是對利益選擇的過程。這種選擇表現(xiàn)在兩個方面：利益主體與利益內(nèi)容。

法律確認保護的利益主體不斷變化。法律通過對權利和義務的規(guī)定既要記錄下有效地得到承認和保護的利益，又要忠實記錄下遭受拒絕的利益，以及某種利益所獲承認的限度。平衡利益沖突所謂利益沖突，就是利益主體基于利益差別和利益矛盾而產(chǎn)生的利益糾紛和利益爭奪。社會并不是均衡化的。利益來源于對資源的控制，社會中的現(xiàn)有資源總是處于匱乏的狀態(tài)。對資源控制的不同導致了利益差別，利益差別構成了利益沖突的基本原因。

法律的利益平衡功能表現(xiàn)為，對各種利益重要性作出估價或衡量，以及為協(xié)調(diào)利益沖突提供標準。法律對利益關系的協(xié)調(diào)，對利益沖突的平衡一般是通過某些基本原則規(guī)定和制度設計體現(xiàn)的。重整利益格局耶林“當現(xiàn)行法由利益支配時，新法要強行出臺，經(jīng)常要經(jīng)過跨世紀的斗爭不可，這種斗爭達到頂峰，利益便采取既得權的形式”。每個階級或階層都會極力使自己的利益和目的在法中得到確認。革命或改良其實都是對利益格局的調(diào)整或重新安排。所謂“變法”無不是改變既存利益格局，法律正是在利益格局的不斷被打破和重整過程中逐步地向前發(fā)展的。在我國，以利益主體的多元化為重要特征的市場經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌，必然要求社會利益的重新整合。立法者和法官怎樣去表達利益要求，平衡相互沖突的利益？如何重整利益格局？換言之，他們依據(jù)什么標準去達到這些目標？

三、公共利益和私人利益

社會有兩個領域，市民社會和政治國家。特殊的私人利益關系的總和構成市民社會，普遍的公共利益的總和構成政治國家。公共利益表現(xiàn)為社會利益、國家利益。私人利益即每一社會成員的利益。集體利益有時可作為公共利益的一種特殊形態(tài)，但一般只是單個人利益的相加，在法律上其實也是一種私人利益。

法律不應當或者只關注公共利益，或者只傾向于保護私人利益，而應當努力在二者之間尋找最佳結合點。涉及公共利益的合理判斷只能從社會范圍內(nèi)的公論中產(chǎn)生。

公共利益的概念公共利益是指為社會全部或者多數(shù)成員所享有的利益，公共利益是具有整體性和普遍性的特點，涉及不確定的多數(shù)受益人的利益。

所謂“公共利益”，當然是公眾共同的利益。它的目標是“公益”，它的對象是不確定的，即每個人都可以從中獲益。比如，政府建設公園、公路、圖書館、城市廣場、公共廁所等等。與“公眾利益”相對應的概念是“商業(yè)利益”或“個人利益”?！吧虡I(yè)利益”與“個人利益”在本質(zhì)上是一樣的，它的對象可能是一個人，也可能是一群人，但都是確定的。它的目標是利潤的最大化。私營的企業(yè)所進行的商業(yè)活動，比如投資辦企業(yè)，一般都是為了商業(yè)利益，即追求贏利的最大化。若是慈善性質(zhì)的公益活動，商家一般都會特別說明，并且采取不同于商業(yè)運營的操作手法公共利益是一個外延寬泛的普遍概念，應該區(qū)別于國家利益、地方利益、集體利益、公共福利等一些同樣是外延寬泛的普遍概念。這些概念與公共利益是一種交叉關系。公共利益應該是一個外延寬泛的普遍和抽象的概念，它的寬泛性應該是多方面的和多層面的。公共利益不僅是應然的，更應該是實然的。這就要求在界定時，應考慮國家層面的、地方層面的、集體層面的、公共福利層面的等多方面多層面的公共需要。一個國家范圍內(nèi)的公共利益，應該符合國家的憲法精神，如此，國家的統(tǒng)治性、治權性也將寓于其中。公共利益是指私己總體或者說是指公民總體最基本的共同需要。這就是公共利益的定義。就劃分確定公共利益的概念而言，公共利益是指公民總體在公共秩序、公共安全、公共環(huán)境、公共衛(wèi)生、公共設施、公共建筑、公共通訊、公共能源、公共交通、公共水利、公共救災、公共防疫、公共醫(yī)療、公共社保（社會保障）、公共教育、公共科技、公共文化、公共體育、公共藝術、公共遺產(chǎn)（文化遺產(chǎn)）等等多方面多層面的共同需要。公共利益的特性

其一，具有“公共性”。較私人利益而言，公共利益首先是一種公眾利益，受益主體具有普遍性或不特定性的顯著特點；同時這種利益的實現(xiàn)主要依賴以政府為代表的公共選擇機制，一般難以通過市場等私人選擇機制來實現(xiàn)。

其二，具有合理性。由于一種公共利益的實現(xiàn)經(jīng)常是以其他公共利益和私人利益的減損作為代價的，因此立法機關在界定公共利益時就應當遵循合理性原則（或者比例性原則）：要對局部公共利益與整體公共利益、短期公共利益與長期公共利益加以權衡；對可能減損的私人利益與可能增長的公共利益加以權衡；對實現(xiàn)公共利益的不同方式加以權衡。通過這些權衡，最大限度地避免因小失大。其三，具有正當性。公共利益的界定事關廣泛的公眾利益，立法機關，尤其是地方立法機關和行政機關應當廣泛聽取、充分尊重公眾意見，保證公共利益界定基于廣泛的民意之上。其四，體現(xiàn)公平性。公共利益是一種公眾利益，如果以減損少數(shù)人的私人利益卻又不給予必要補償?shù)姆绞絹碓鲞M公共利益，就會有違正義和公平。這種補償應當是一種得失相當?shù)墓窖a償和合理補償，而不能只是象征性的“適當補償”或者彈性很大的“相應補償”?！稇椃ā返?0條規(guī)定，國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或者征用并給予補償；第51條又規(guī)定，公民在行使自由和權利的時候，不得損害社會的利益；《土地管理法》第2條規(guī)定，國家為公共利益的需要，可以依法對集體所有的土地實行征用?！冻鞘蟹康禺a(chǎn)管理法》第19條規(guī)定，國家對土地使用者依法取得的土地使用權，……在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，可以依照法律程序提前收回，……。中華人民共和國物權法》（下稱物權法）第七條規(guī)定：“物權的取得和行使，應當遵守法律，尊重社會公德，不得損害公共利益和他人合法權益”；第四十二條第一款規(guī)定：“為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)”；第一百四十八條規(guī)定：“建設用地使用權期間屆滿前，因公共利益需要提前收回該土地的，應當依照本法第四十二條的規(guī)定對該土地上的房屋及其他不動產(chǎn)給予補償，并退還相應的出讓金”。物權法的以上三個條款涉及了公共利益問題。也就是說，公民個人的重大所有權可能因公共利益的需要而喪失。公共利益與私人利益相對立，但二者又是密切相關。公益與私益的關系是一般性與特殊性的關系，既是相互關聯(lián)，又是有矛盾的，但同時也是可以轉(zhuǎn)換的。公益是由私益組成的，故不能絕對的排除私益。依Leisner之見，有三種私益可以升格為公益：第一，是‘不確定多數(shù)人’的利益。這個‘不確定多數(shù)人’之利益必須是由民主的原則來決定，而這個民主原則，必須要經(jīng)過‘立法程序’。第二，具有某些