CPA經(jīng)濟(jì)法3-合同法

合同法市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是契約經(jīng)濟(jì)契約是當(dāng)代社會(huì)進(jìn)行各種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的基本法律形式合同法是經(jīng)濟(jì)法中的重中之中

第一節(jié)合同法概述第二節(jié)合同的訂立第三節(jié)合同的效力第四節(jié)合同的履行第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止第六節(jié)違約責(zé)任合同法第一節(jié)合同法概述一、合同的概念和特征二、合同的分類三、合同法的概念和適用四、合同法的基本原則合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變

更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同的概念（一）大陸法系的協(xié)議說(shuō)：《法國(guó)民法典》：契約，為一人或數(shù)人對(duì)另一人或另數(shù)人承擔(dān)給付某物、作或不作某事的義務(wù)的合意?！兑獯罄穹ǖ洹罚浩跫s是雙方或多方當(dāng)事人關(guān)于他們之間財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系的設(shè)立、變更或消滅的合意。（二）英美法系的允諾說(shuō)：美國(guó)《合同法重述》：“合同是這樣一種或一系列允諾，違反它法律將給予救濟(jì)，履行它法律將以某種方式確認(rèn)某種義務(wù)。”英國(guó)《不列顛百科全書》：“合同是可以依法執(zhí)行的諾言。這個(gè)諾言可以是作為，也可以是不作為。”1、廣義說(shuō)：權(quán)利、義務(wù)關(guān)系(行政\勞動(dòng)\身份……)2、狹義說(shuō)：民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系3、最狹義說(shuō)：債權(quán)、債務(wù)關(guān)系婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。第一節(jié)合同法概述

——合同的概念和特征1、是主體平等的行為

——合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得憑借行政權(quán)力或經(jīng)濟(jì)實(shí)力將自己的意志強(qiáng)加給另一方。

2、是民事法律行為

——合同的目的是設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，具有一定民事法律后果即相應(yīng)的民事權(quán)利義務(wù)，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。

3、是雙方或多方當(dāng)事人意思表示一致的行為

——主體必須兩個(gè)或兩個(gè)以上，合同的成立是當(dāng)事人自愿，協(xié)商一致的結(jié)果。（當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。以欺詐等手段訂立合同無(wú)效。）4、是當(dāng)事人合法的行為

——合同的訂立和內(nèi)容必須合法第一節(jié)合同法概述

——合同的概念和特征合同的特征行政機(jī)關(guān)、跨國(guó)公司＝個(gè)人、小企業(yè)但“霸王合同”現(xiàn)在卻隨處可見當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履約，不得擅自變更解除，與一般社交活動(dòng)中的約定相區(qū)別。當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。案例甲公司與乙公司簽訂一份秘密從境外買賣免稅香煙并運(yùn)至國(guó)內(nèi)銷售的合同。甲公司依雙方約定，按期將香煙運(yùn)至境內(nèi)，但乙公司提走貨物后，以目前賬上無(wú)錢為由，要求暫緩支付貨款，甲公司同意。3個(gè)月后，乙公司仍未支付貨款，甲公司多次索要無(wú)果，遂向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ浩鹪V要求乙公司支付貨款并支付違約金。試分析：（1）該合同是否具有法律效力？為什么？（2）應(yīng)如何處理？（1）該合同屬于無(wú)效合同。依據(jù)《合同法》第52條的規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無(wú)效：①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；②惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；③以合法形式掩蓋非法目的；④損害社會(huì)公共利益；⑤違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！?，甲公司與乙公司之間的買賣合同屬于違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同，故為無(wú)效合同。（2）由于合同為無(wú)效合同，合同自始、絕對(duì)、確定、永久沒有法律拘束力，因此法院應(yīng)駁回甲公司的訴訟請(qǐng)求。同時(shí)，甲公司和乙公司的交易損害了國(guó)家利益，法院可以采取民事制裁措施，沒收雙方用于交易的財(cái)產(chǎn)。1、單務(wù)合同、雙務(wù)合同

——當(dāng)事人是否雙方互相享有權(quán)利和負(fù)有義務(wù)

2、有償合同、無(wú)償合同

——當(dāng)事人是否需要為從合同中得到的利益付出代價(jià)3、諾成合同、實(shí)踐合同

——是否以交付標(biāo)的物為生效要件第一節(jié)合同法概述——合同的分類如買賣、互易、租賃、承攬、運(yùn)送、保險(xiǎn)等合同為雙務(wù)合同。單務(wù)合同，是指當(dāng)事人一方只享有權(quán)利，另一方只承擔(dān)義務(wù)的合同。如贈(zèng)與、借用合同如贈(zèng)與合同。有些合同既可以是有償?shù)囊部梢允菬o(wú)償?shù)?，由?dāng)事人協(xié)商確定，如委托、保管等合同。雙務(wù)合同都是有償合同，單務(wù)合同原則上為無(wú)償合同，但有的單務(wù)合同也可為有償合同，如有息貸款合同。諾成合同，又叫不要物合同，是指當(dāng)事人意思表示一致即可成立的合同如買賣、互易、租賃。實(shí)踐合同，又稱要物合同，是指除當(dāng)事人意思表示一致外，還須交付標(biāo)的物方能生效的合同。如保管、借用等合同。以案說(shuō)法曹某與陳某兩人是好朋友，一日，曹某到陳某家作客，曹某見陳某家里有一幅畫很是喜歡，陳某見狀對(duì)曹某說(shuō)讓我先掛幾天就送給你，曹某表示不信，陳某當(dāng)即立據(jù)為憑，后因曹某與陳某兩人因事發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)導(dǎo)致關(guān)系惡化，陳某一直也就沒有將畫給曹某，曹某很生氣，拿著陳某所立憑據(jù)找陳某索要畫不成，遂曹某起訴至法院，要求陳某承擔(dān)違約責(zé)任。試分析：（1）陳某與曹某所訂立的合同是那類合同？（2）法院會(huì)支持曹某的主張嗎？為什么？解答：（1）陳某與曹某所訂立的合同是贈(zèng)與合同——諾成性合同。（2）法院會(huì)支持曹某的主張。因?yàn)槭紫?，我?guó)《合同法》上所規(guī)定的贈(zèng)與合同屬于諾成合同，只要雙方協(xié)商一致，合同關(guān)系即可以成立，符合合同生效條件，即從成立之時(shí)起生效。其次，盡管《合同法》第186條第1款規(guī)定“贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與?！钡景钢?，直至曹某起訴，陳某也沒有行使任意撤銷權(quán)，贈(zèng)與合同仍有法律拘束力。所以陳某應(yīng)對(duì)曹某承擔(dān)違約責(zé)任。以案說(shuō)法錢某在外地工作，將兒子送入北京一學(xué)校上學(xué)，并托北京的同學(xué)孫某抽空去照顧兒子的生活，孫某非常盡心，常去照顧錢某的兒子的生活，錢某在感動(dòng)之余，就決定將自己的一臺(tái)八成新的手提電腦送給對(duì)方。請(qǐng)思考下列問題：（1）如果錢某在贈(zèng)與孫某手提電腦時(shí)，要求孫某在接受贈(zèng)與的同時(shí)必須在以后的三年里一如既往地對(duì)自己的兒子盡到照顧義務(wù)，那么，合同的性質(zhì)是什么？（2）如果孫某沒有按照約定照顧錢某的兒子，錢某在交付手提電腦后是否可以撤銷贈(zèng)與？為什么？解答：（1）是屬于附義務(wù)的贈(zèng)與。就不再是純粹的單務(wù)合同了。（2）附義務(wù)的贈(zèng)與合同，在贈(zèng)與物權(quán)利移轉(zhuǎn)后，如果接受者未履行約定義務(wù)，贈(zèng)與人可以撤銷贈(zèng)與合同。要式合同如公司成立，不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、結(jié)婚等法律規(guī)定采用特定形式的或當(dāng)事人約定采用特定形式的，應(yīng)當(dāng)采用特定形式。

第一節(jié)合同法概述——合同的分類4、要式合同、非要式合同

——是否需要符合法律規(guī)定的特定形式才能成立。

5、主合同、從合同

——是否需要以其他合同的存在為其前提。根據(jù)合同間是否有主從關(guān)系，可將合同分為主合同與從合同。

6、有名合同、無(wú)名合同

——法律是否對(duì)合同規(guī)定有確定名稱并設(shè)有專門規(guī)范主合同，是指不依賴其它合同而能夠獨(dú)立存在的合同。從合同，是指須以其它合同的存在為前提而存在的合同。合同法規(guī)定了15種有名合同是調(diào)整平等民事主體之間合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱第一節(jié)合同法概述

——合同法的概念和適用合同法概念我國(guó)合同立法1、自80年代起，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國(guó)開始注重經(jīng)濟(jì)立法，其中合同法為重中之重，從1981年到1987年，陸續(xù)制定頒布了3部有關(guān)合同的法律：即經(jīng)濟(jì)合同法；涉外經(jīng)濟(jì)合同法；技術(shù)合同法。2、現(xiàn)行合同法于1999年3月頒布，10月1日起實(shí)行?，F(xiàn)行合同法結(jié)束了三分天下的局面——規(guī)則統(tǒng)一。適用于平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的民事合同。但并非所有的民事合同均屬于其調(diào)整范疇

——具有人身屬性的合同如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)協(xié)議等，不屬于合同法的調(diào)整對(duì)象第一節(jié)合同法概述

——合同法的概念和適用合同法適用即調(diào)整的范圍1、平等——當(dāng)事人法律地位平等，無(wú)論大小強(qiáng)弱。2、自愿——當(dāng)事人自主選擇交易對(duì)象、內(nèi)容，協(xié)商一致3、公平——各方權(quán)利義務(wù)合理、等值，不得欺詐、脅迫或乘人之危4、誠(chéng)信——遵守商業(yè)道德，遵守合同約定5、守法——遵守法律、行政法規(guī)，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，不得損害社會(huì)公共利益。第一節(jié)合同法概述

——合同法的基本原則五項(xiàng)基本原則案例某山區(qū)農(nóng)民趙某家中有一清朝花瓶，系趙某祖父所留。李某通過(guò)他人得知此事，遂上門索購(gòu)。趙某不知該花瓶真實(shí)價(jià)值，李某用15000元買下。隨后，李某將該花瓶送至某古董店，賣得價(jià)款11萬(wàn)元。趙某在一個(gè)月后得知此事，認(rèn)為李某欺騙了自己，通過(guò)許多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以買賣花瓶是雙方自愿的，不存在欺騙，拒絕趙某的請(qǐng)求。經(jīng)人指點(diǎn)，趙某到李某所在地人民法院提起訴訟，請(qǐng)求撤銷合同，并請(qǐng)求李某返還該花瓶。請(qǐng)問：

1）本合同是否存在問題？

2）趙某的訴訟請(qǐng)求有無(wú)法律依據(jù)？為什么？

3）法院應(yīng)如何處理？（1）不符合意思表示一致的要求；（2）趙某的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)。李某與趙某之間的合同屬于顯失公平的買賣合同，非趙某真實(shí)意思；系由于趙某欠缺交易經(jīng)驗(yàn)所致，因此趙某有權(quán)依據(jù)《合同法》的規(guī)定，請(qǐng)求法院撤銷合同。買賣合同一旦被撤銷，合同即自始沒有法律約束力，依據(jù)《合同法》的規(guī)定，趙某有權(quán)請(qǐng)求李某返還財(cái)產(chǎn)。（3）法院應(yīng)根據(jù)《合同法》的規(guī)定撤銷該買賣合同。并依法要求李某將花瓶退還給趙某，趙某將收到的花瓶款退還給李某。若李某愿意支付與該花瓶?jī)r(jià)值相當(dāng)?shù)膬r(jià)款，趙某也同意接受，趙某可以不用撤銷該合同，由李某補(bǔ)齊余下的價(jià)款即可。第一節(jié)合同法概述

——合同法的歷史沿革1、古代合同制度（特點(diǎn)）（1）諸法合體，未形成獨(dú)立的合同法（習(xí)慣、習(xí)慣法、成文法）（2）合同主體受到嚴(yán)格地限制（3）注重合同形式（4）合同責(zé)任帶有人身性（以刑罰手段制裁違約行為）2、自由資本主義時(shí)期的合同法（基本原則）（1）契約自由（訂立合同、選擇合同對(duì)方、決定合同內(nèi)容、選擇訂約方式）（2）契約神圣（合同優(yōu)于法律，約定必須遵守）3、現(xiàn)代西方國(guó)家的合同法基本原則的變化（1）從契約自由轉(zhuǎn)為契約限制（主體、內(nèi)容、形式）（2）

誠(chéng)實(shí)信用成為最重要的原則

（3）情勢(shì)變更原則在許多國(guó)家得到確認(rèn)本節(jié)要點(diǎn)一、合同的概念合同的特征二、合同的分類三、合同法的概念合同法的適用四、合同法的基本原則平等主體；民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系平等；法律行為；意思一致；合法6種分法調(diào)整民事主體間合同關(guān)系的法律并非所有的民事合同均屬于其調(diào)整范疇5條1、平等——當(dāng)事人法律地位平等，無(wú)論大小強(qiáng)弱。2、自愿——當(dāng)事人自主選擇交易對(duì)象、內(nèi)容，協(xié)商一致3、公平——各方權(quán)利義務(wù)合理、等值，不得欺詐、脅迫或乘人之危4、誠(chéng)信——遵守商業(yè)道德，遵守合同約定5、守法——遵守法律、行政法規(guī)，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，不得損害社會(huì)公共利益。第二節(jié)合同的訂立一、合同訂立的形式二、合同訂立的程序三、締約過(guò)失責(zé)任四、合同的主要條款以案說(shuō)法甲企業(yè)經(jīng)理與乙企業(yè)經(jīng)理為多年好友，一日相遇，酒桌上達(dá)成口頭協(xié)議，由乙企業(yè)在半年之內(nèi)供應(yīng)甲企業(yè)50噸鋼材。三個(gè)月后，乙企業(yè)以原定鋼材價(jià)格過(guò)低為由要求加價(jià)，并提出，如果甲企業(yè)表示同意，雙方立即簽訂書面合同，否則，乙企業(yè)將不能按期供貨。甲企業(yè)表示反對(duì)，并聲稱，如乙企業(yè)到期不履行協(xié)議，將向法院起訴。試分析：此案中，雙方當(dāng)事人簽訂的合同有無(wú)法律效力？為什么？訂立的形式解答要點(diǎn)：雙方當(dāng)事人簽訂的口頭合同具有法律約束力。依據(jù)《合同法》第10條的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同可以采用口頭形式，但法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。買賣合同在《合同法》上屬于不要式合同，不采取書面形式對(duì)買賣合同效力沒有影響。依據(jù)《合同法》第44條的規(guī)定，依法成立的合同，自成立之時(shí)起生效。本案中雙方當(dāng)事人之間的買賣合同屬于生效的買賣合同，雙方當(dāng)事人理應(yīng)按照《合同法》合同必須嚴(yán)格遵守的規(guī)則，履行自己的合同義務(wù)以案說(shuō)法合同還有什么形式呢？第二節(jié)合同訂立的形式第一，口頭形式，是指當(dāng)事人只以口頭意思表示達(dá)成協(xié)議的合同。

第二，書面形式，是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。第三，公證形式，是當(dāng)事人約定或者依照法律規(guī)定，以國(guó)家公證機(jī)關(guān)對(duì)合同內(nèi)容加以審查公證的方式，訂立合同時(shí)所采取的一種合同形式。第四，鑒證形式，是當(dāng)事人約定或依照法律規(guī)定，以國(guó)家合同管理機(jī)關(guān)對(duì)合同內(nèi)容的真實(shí)性和合法性進(jìn)行審查的方式訂立合同的一種合同形式。第五，登記形式，是指當(dāng)事人約定或依照法律規(guī)定，采取將合同提交國(guó)家登記主管機(jī)關(guān)登記的方式訂立合同的一種合同形式。當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。公證機(jī)關(guān)一般均以合同的書面形式為基礎(chǔ)，對(duì)合同內(nèi)容的真實(shí)性和合法性進(jìn)行審查確認(rèn)后，在合同書上加蓋公證印鑒，以資證明。經(jīng)過(guò)公證的合同具有最可靠的證據(jù)力，當(dāng)事人除有相反的證據(jù)外，不能推翻。鑒證是國(guó)家對(duì)合同進(jìn)行管理和監(jiān)督的行政措施，只能由國(guó)家行政主管機(jī)關(guān)進(jìn)行。鑒證的作用在于加強(qiáng)合同的證明，提高合同的可靠性。登記形式一般常用于不動(dòng)產(chǎn)的買賣合同。某些特殊的動(dòng)產(chǎn)，如船舶等，在法律上視為不動(dòng)產(chǎn)，其轉(zhuǎn)讓也采取登記形式。第二節(jié)合同訂立的程序1）要約的概念2）要約邀請(qǐng)3）要約的生效時(shí)間4）要約的撤回5）要約的撤銷6）要約的失效要約承諾

1）承諾的概念2）承諾成立的條件3）承諾的到達(dá)4）承諾對(duì)要約內(nèi)容的變更5）承諾的生效6）承諾的撤回7）遲延承諾1）內(nèi)容具體確定。即應(yīng)包括合同的主要條件如名稱、價(jià)格、數(shù)量等2）要約人愿意按照要約中提出的條件與對(duì)方訂立合同，亦即一經(jīng)受要約人同意，合同即告成立，要約人應(yīng)受要約的約束，無(wú)需再確認(rèn)要約的概念是希望和他人訂立合同的意思表示。

——一般向特定人發(fā)出◎要約邀請(qǐng)——不特定人要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如：——

寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。合同成立啦電話書面第二節(jié)合同訂立的程序——要約1、要約應(yīng)符合下列規(guī)定：OK撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤銷：

1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。4、要約的撤銷要約可以撤銷第二節(jié)合同訂立的程序——要約采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。3、要約的撤回要約可以撤回2、要約的生效時(shí)間要約到達(dá)受要約人時(shí)生效1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；

2）要約人依法撤銷要約；

3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。第二節(jié)合同訂立的程序——要約5、要約的失效有下列情形之一的，要約失效：受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。以案說(shuō)法甲廠向乙單位去函表示：“本廠生產(chǎn)的W型電話機(jī)，每臺(tái)單價(jià)90元。如果貴單位需要，請(qǐng)與我廠聯(lián)系?！币覇挝换睾骸拔也块T愿向貴廠訂購(gòu)W型電話機(jī)500臺(tái)，每臺(tái)單價(jià)85元?！?個(gè)月后，乙單位收到甲廠發(fā)來(lái)的500臺(tái)電話機(jī)，但每臺(tái)價(jià)格仍為90元，于是拒收。為此甲廠以乙單位違約為由起訴于法院。試分析：乙單位是否違約？為什么？解題要點(diǎn)：乙單位不違約。因?yàn)楹贤€未成立。乙單位對(duì)甲廠的回函是一個(gè)附條件的新要約，因其對(duì)甲廠的要約作出了實(shí)質(zhì)性變更，這一行為并不是承諾，而是一個(gè)新要約。《合同法》第30條規(guī)定“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約?！币覇挝坏幕睾瘜?duì)甲廠電話機(jī)的報(bào)價(jià)提出異議，屬于實(shí)質(zhì)性變更，故為新要約。因此，該合同沒有成立，乙單位并不承擔(dān)任何違約責(zé)任。1）必須由受要約人向要約人做出作出

2）必須在有效期限內(nèi)作出

3）必須與要約的內(nèi)容完全一致第二節(jié)合同訂立的程序——承諾承諾的概念是受要約人同意要約全部條件的意思表示承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外。2、承諾作出的方式1、承諾成立的條件1、約定期限的承諾。

承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。

2、未約定期限的承諾。

要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：

1）要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另

有約定的除外；

2）要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

3、承諾期限的計(jì)算。

要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。第二節(jié)合同訂立的程序——承諾３、承諾的到達(dá)承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效——發(fā)運(yùn)貨物或支付貨款第二節(jié)合同訂立的程序——承諾1、實(shí)質(zhì)性變更

承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的——新要約。

2、非實(shí)質(zhì)性變更

承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的——除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。４、承諾對(duì)要約內(nèi)容的變更５、承諾的生效有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更

1、一般遲延承諾

受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

2、意外遲延承諾

受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。第二節(jié)合同訂立的程序——承諾6、承諾的撤回７、遲延承諾承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。案例分析某果品公司因市場(chǎng)上西瓜脫銷，向新疆青峰農(nóng)場(chǎng)、杏花農(nóng)場(chǎng)、紅星農(nóng)場(chǎng)發(fā)出一份函電：“因我市市場(chǎng)西瓜脫銷，不知貴方能否供應(yīng)。如有充足貨源，我公司欲購(gòu)十個(gè)冷凍火車皮。望能及時(shí)回電與我公司聯(lián)系協(xié)商相關(guān)事宜?！比肄r(nóng)場(chǎng)受到函電后都先后向果品公司回復(fù)了函電，表明有貨并注明價(jià)格（不含運(yùn)費(fèi)）及可到貨時(shí)間，而青峰農(nóng)場(chǎng)因西瓜豐收，正愁沒有銷路，在復(fù)函同時(shí)，立即組織十個(gè)車皮貨物給果品公司發(fā)去，并隨即回電：“十個(gè)車皮的貨已發(fā)出，請(qǐng)注意查收?！痹谠撆鞴纤瓦_(dá)之前，果品公司了解到杏花農(nóng)場(chǎng)的西瓜質(zhì)量好，且價(jià)格合理，于是向該農(nóng)場(chǎng)回電：“我公司愿購(gòu)10車皮，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)我公司負(fù)擔(dān)”。同時(shí)向青峰農(nóng)場(chǎng)復(fù)電：“已購(gòu)杏花農(nóng)場(chǎng)西瓜，貴方發(fā)來(lái)的貨，我公司不能接收，望能通知承運(yùn)方立即停發(fā)?！钡蜇浳镆呀?jīng)起運(yùn)，農(nóng)場(chǎng)不能改賣他人。次日上午即接到杏花農(nóng)場(chǎng)回電，稱當(dāng)日可發(fā)貨。下午，青峰農(nóng)場(chǎng)西瓜送到，為此，果品公司拒收，青峰農(nóng)場(chǎng)指責(zé)果品公司違約，并向法院起訴。

試分析：１、果品公司向三家農(nóng)場(chǎng)分別發(fā)函的行為，屬于什么行為？本案中誰(shuí)是要約人？誰(shuí)又是承諾人？果品公司與杏花農(nóng)場(chǎng)的合同是否成立，為什么？

2、果品公司與青峰農(nóng)場(chǎng)的合同是否成立？果品公司是否有義務(wù)接受其貨物？本案中青峰農(nóng)場(chǎng)的損失應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？

3、合同訂立的程序包括那幾個(gè)階段？1、要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別，邀請(qǐng)不受約束。果品公司的函電并沒有包含合同主要條款，價(jià)格等故為邀請(qǐng)。三家農(nóng)場(chǎng)則內(nèi)容具體明確，為要約。第二份向杏花農(nóng)場(chǎng)的函電內(nèi)容符合承諾的要件。且函電次日，杏花農(nóng)場(chǎng)以回電當(dāng)日發(fā)貨，說(shuō)明承諾通知到達(dá)要約人，合同生效。2、果品公司給青峰農(nóng)場(chǎng)的傳真是詢問農(nóng)場(chǎng)是否有貨源，雖然該公司在給農(nóng)場(chǎng)的傳真中提出了具體數(shù)量和品種，但同時(shí)希望農(nóng)場(chǎng)回電通報(bào)情況。因此，果品公司的傳真具有要約邀請(qǐng)的特點(diǎn)。農(nóng)場(chǎng)沒有按果品公司的傳真要求通報(bào)情況，在直接向果品公司發(fā)貨后，才向果品公司回電的行為，因沒有要約而不具有承諾的性質(zhì)，相反倒具有要約的性質(zhì)。果品公司并未承諾，故合同不成立。青峰發(fā)貨非履約行為，果品公司無(wú)義務(wù)接受。其損失只能自己承擔(dān)。如果果品公司接收這批貨，這一行為就具有承諾性質(zhì)，合同就成立。但由于果品公司拒絕接收貨物，故此買賣沒有承諾，合同不成立。3、合同的訂立主要包括要約與承諾兩個(gè)階段，承諾生效，合同即告成立。案例分析1999年10月5日，翠華商廈函告元迅公司，要求購(gòu)買200臺(tái)VCD，單價(jià)為每臺(tái)1300元，如能滿足要求，于接信后10天內(nèi)電復(fù)或函復(fù)告之。元迅公司于10月7日接到此信函。因當(dāng)時(shí)市場(chǎng)VCD銷售勢(shì)頭良好，元迅公司認(rèn)為單機(jī)訂購(gòu)價(jià)格太低，就沒有立即答復(fù)。孰料，10月17日，元迅公司突然探聽到國(guó)內(nèi)VCD生產(chǎn)大公司欲于10月20日挑起VCD降價(jià)大戰(zhàn)，單機(jī)價(jià)格馬上會(huì)降至1000元左右，以擴(kuò)大其市場(chǎng)份額。這必然會(huì)引起其它廠商的競(jìng)相降價(jià)。元迅公司于是開始作出反應(yīng)，于17日下午電復(fù)翠華商廈，同意其所提條件，保證供貨。然而，翠華商廈也同時(shí)探聽到此信息，其于17日下午亦電告元迅公司，撤銷其于5日作出的要約。雙方均于18日上午才收到對(duì)方的電報(bào)，于是就承諾是否生效，雙方產(chǎn)生了糾葛。

請(qǐng)分析

1、翠華商廈的函電是否屬于要約？若是，是否有效？（10天內(nèi)有效）2、元迅公司17日的函電屬于什么行為？（新要約）倘使翠華商廈當(dāng)即表示接受呢？（承諾）[VCD購(gòu)銷案]以案說(shuō)法甲對(duì)乙表示，自己有一批新型的電腦，可以出售給乙，價(jià)金每臺(tái)3000元，總價(jià)50萬(wàn)元。乙看了樣品后，表示滿意，進(jìn)而希望看看全部的貨，雙方約定過(guò)幾天再聯(lián)系簽訂合同。次日，丙與乙聯(lián)系，以單價(jià)2900元，總價(jià)45萬(wàn)元出售給乙同型號(hào)同數(shù)量的電腦。乙表示看樣品后再說(shuō)，丙見乙誠(chéng)意不大，于是轉(zhuǎn)與丁聯(lián)系后成交；但甲在第四天提出，自己意思表示錯(cuò)誤，要求撤銷與乙的買賣契約。這樣，乙就兩頭落空，喪失了與丙訂立有利契約的機(jī)會(huì)。乙向甲要求5萬(wàn)元損害的賠償。乙的要求是否于法有據(jù)呢？如果有，根據(jù)是什么呢？締約過(guò)失責(zé)任介紹4方面內(nèi)容締約過(guò)失責(zé)任的概念指在合同訂立過(guò)程中當(dāng)事人因違反法律規(guī)定，違背誠(chéng)信原則，致使合同未能成立，并給對(duì)方造成損失，而應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。1、當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有違反先合同義務(wù)的行為。第二節(jié)合同的訂立——過(guò)失責(zé)任發(fā)生在合同訂立過(guò)程中，即合同締結(jié)階段。合同締結(jié)階段是指一方發(fā)出要約，另一方作出承諾以前的階段，即雙方合意形成以前的階段。先合同義務(wù)是指當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中負(fù)有因誠(chéng)實(shí)信用原則而產(chǎn)生的附隨義務(wù)，即誠(chéng)信義務(wù)。一般情況下是不作為，如應(yīng)盡協(xié)助、告知、照顧、保護(hù)義務(wù)而不進(jìn)行協(xié)力、告知、照顧、保護(hù)；也可以是作為，如泄露或不正當(dāng)?shù)氖褂盟说纳虡I(yè)秘密等?！`反行為，過(guò)錯(cuò)、利益損害、因果關(guān)系構(gòu)成要件第二節(jié)合同的訂立——過(guò)失責(zé)任2、違反先合同義務(wù)的當(dāng)事人具有過(guò)錯(cuò)。締約上的過(guò)失是指行為人的行為違反了依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所謂的信賴?yán)妫褪侵敢环交趯?duì)另一方將與其訂立合同的合理信賴所產(chǎn)生的利益。信賴?yán)娴膿p失，是指因另一方的締約過(guò)失行為而使合同不能成立和生效，導(dǎo)致信賴方所支付的各種費(fèi)用和其他損失不能得到彌補(bǔ)。3、造成他人信賴?yán)娴膿p失。民事責(zé)任一般以損害事實(shí)的存在為構(gòu)成要件，締約過(guò)失責(zé)任亦同。當(dāng)事人在為締約而進(jìn)行協(xié)商之際，已由一般的普通關(guān)系進(jìn)入一種特殊的信賴關(guān)系，盡管此時(shí)合同尚未成立，但依照誠(chéng)實(shí)信用原則，當(dāng)事人之間仍然產(chǎn)生了互相協(xié)助、通知、照顧、保護(hù)、忠實(shí)等附隨義務(wù)。這些義務(wù)基于誠(chéng)實(shí)信用原則而產(chǎn)生的，它是合同成立或生效前的義務(wù)

信賴?yán)娴臉?gòu)成必須符合三個(gè)條件：⑴當(dāng)事人之間為訂立合同進(jìn)行實(shí)際的接觸；⑵一方的行為足以使另一方相信合同的成立即產(chǎn)生合理的信賴；⑶一方由于信賴另一方而支出一定的費(fèi)用，包括放棄一定的機(jī)會(huì)。第二節(jié)合同的訂立——過(guò)失責(zé)任4、違反先合同義務(wù)的行為與信賴?yán)娴膿p失之間存在因果關(guān)系。只有當(dāng)信賴?yán)娴膿p失與締約過(guò)失責(zé)任行為有因果關(guān)系的情況下，信賴人才能要求過(guò)錯(cuò)方承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。

如果從客觀的事實(shí)中，不能對(duì)合同的成立或生效產(chǎn)生信賴，即使當(dāng)事人已經(jīng)支付了大量的費(fèi)用，也不能視為信賴?yán)娴膿p失。而假使一方有過(guò)錯(cuò)，但過(guò)錯(cuò)與損失無(wú)關(guān)，也不能構(gòu)成締約過(guò)失責(zé)任。以案說(shuō)法霍夫曼希望購(gòu)買紅貓頭鷹店的特許權(quán)，紅貓頭鷹店提出霍夫曼必須具備足夠的經(jīng)驗(yàn)，并投資18000美元?；舴蚵鼮榇速u掉了其面包店，購(gòu)買了一個(gè)小雜貨店，搬進(jìn)另一個(gè)城市，并購(gòu)買了一塊地，這些行為都獲得了紅貓頭鷹店的贊同。但由于紅貓頭鷹店要求霍夫曼增加投資，遭到霍夫曼的拒絕，雙方未能締約?；舴蚵蠹t貓頭鷹店賠償損失。法院認(rèn)為霍夫曼不能根據(jù)“允諾不得反悔”原則要求紅貓頭鷹店必須與其訂約，但霍夫曼可以要求紅貓頭鷹店賠償因其行為而給霍夫曼造成了信賴?yán)娴膿p失。在此案中，雙方的實(shí)際接觸已經(jīng)臨近合同的承諾，霍夫曼基于對(duì)合同簽訂的信任賣掉自己的小店，并購(gòu)買的土地，付出了許多的精力和費(fèi)用，但最終因?yàn)榧t貓頭鷹店未能及早告知需要增加費(fèi)用的原因，未能締約，霍夫曼為此而付出的費(fèi)用無(wú)法得到彌補(bǔ)。因此紅貓頭鷹店構(gòu)成了締約過(guò)失責(zé)任。第二節(jié)合同的訂立——過(guò)失責(zé)任1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；3、泄露或者不正當(dāng)?shù)氖褂迷谟喠⒑贤^(guò)程中知悉的商業(yè)秘密，給對(duì)方造成損失的4、其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為締約過(guò)失責(zé)任的適用范圍《合同法》規(guī)定在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任如違反告知義務(wù)，當(dāng)事人在締約之際根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則的要求應(yīng)盡告知、照顧、保護(hù)等必要的注意義務(wù)，然而其卻違反此項(xiàng)義務(wù)并因此而致他人財(cái)產(chǎn)損失從而所應(yīng)承擔(dān)的締約過(guò)失責(zé)任。例如，甲答應(yīng)將房屋賣給乙，約定乙于某日前往甲處看房，但甲在幾天前已將該房屋賣給了他人，又未告知乙，致使乙徒勞往返，支出了一定的費(fèi)用。對(duì)此，甲應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任?！凹俳琛本褪歉静幌肱c對(duì)方訂立合同，與對(duì)方進(jìn)行磋商只是個(gè)借口，目的是損害對(duì)方或他人的利益，或者說(shuō)一方本來(lái)并沒有打算和對(duì)方磋商，進(jìn)行磋商是為了拖延時(shí)間或?yàn)榱耸箤?duì)方喪失商業(yè)機(jī)會(huì)。第二節(jié)合同的訂立——過(guò)失責(zé)任

賠償范圍為信賴?yán)娴膿p失。包括直接損失和間接損失

締約過(guò)失責(zé)任的賠償范圍違約責(zé)任的賠償范圍是履行利益或期待利益，履行利益既包括可得利益，也包括履行本身，目的在于使受害人達(dá)到合同如期履行一樣的狀態(tài)；對(duì)信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)，目的在于使受害人因信賴合同能夠成立、履行而支付的各種費(fèi)用得到賠償，從而使當(dāng)事人回到合同訂立之前的狀態(tài)。締約過(guò)失責(zé)任所要賠償?shù)氖切刨嚴(yán)娴膿p失，這種利益的損失不是現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的毀損滅失，也不是履行利益的喪失，而是因?yàn)橄嘈藕贤挠行С闪⒍鴮?dǎo)致的信賴?yán)鎿p失，包括訂約費(fèi)用、準(zhǔn)備履約費(fèi)用等。以案說(shuō)法地毯商店中的一名顧客，欲看架上的一卷，搭梯抽此卷地毯時(shí)，上面的數(shù)卷滾下壓傷該顧客。締約過(guò)失責(zé)任的產(chǎn)生具有兩個(gè)前提條件：一是締約雙方為締結(jié)合同已形成了一種實(shí)際接觸和磋商的關(guān)系；二是因?yàn)檫@種接觸使當(dāng)事人形成了一種特殊的信賴關(guān)系或者說(shuō)是一種法律上的特殊結(jié)合關(guān)系。因?yàn)檫@種特殊的結(jié)合關(guān)系就產(chǎn)生了締約過(guò)失責(zé)任。在當(dāng)事人沒有形成接觸和信賴關(guān)系的情況下而遭受損害，由于顧客與商店并未形成訂約的實(shí)際接觸和信賴關(guān)系，所以案1不能按照締約過(guò)失責(zé)任處理。締約過(guò)失行為當(dāng)事人違反的是依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則而產(chǎn)生的保護(hù)、通知、協(xié)力、說(shuō)明、忠實(shí)、照顧、保密等先合同義務(wù)，案2、3裝放行李和抽看地毯，是為了乘車或交易，車站和商店有義務(wù)依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用保護(hù)顧客，顧客裝放或看貨無(wú)過(guò)錯(cuò)某人進(jìn)商場(chǎng)購(gòu)貨時(shí)，因?yàn)樯虉?chǎng)門口的地面很滑而不小心摔傷，或者進(jìn)商場(chǎng)時(shí)因商場(chǎng)正在施工而不小心掉進(jìn)一深坑中受傷。丁某到車站乘車，在裝放行李的過(guò)程中，被另外一輛車上掉下的一包貨物砸傷。丁即提起人身?yè)p害賠償訴訟，要求車站和搬運(yùn)工賠償其醫(yī)療、傷殘等費(fèi)用５萬(wàn)余元。以案說(shuō)法甲公司與乙公司訂立一份合同，約定由乙公司在十天內(nèi)，向甲公司提供新鮮蔬菜6000公斤，每公斤蔬菜的單價(jià)1元。乙公司在規(guī)定的期間內(nèi)，向甲公司提供了小白菜6000公斤，甲公司拒絕接受這批小白菜，認(rèn)為自己是職工食堂所消費(fèi)的蔬菜，炊事員有限，不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬菜。雙方為此發(fā)生爭(zhēng)議，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)不在價(jià)格，也不涉及合同的其他條款，唯有對(duì)合同的標(biāo)的雙方各執(zhí)一詞，甲公司認(rèn)為自己的食堂從來(lái)沒有買過(guò)小白菜，與乙公司是長(zhǎng)期合作關(guān)系，經(jīng)常向其購(gòu)買蔬菜，每次買的不是大白菜就是蘿卜等容易清洗的蔬菜，乙公司應(yīng)該知道這種情況，但是其仍然送來(lái)了我公司不需要的小白菜，這是曲解了合同標(biāo)的。乙公司稱合同的標(biāo)的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并沒有說(shuō)清楚要什么樣的蔬菜，合同的標(biāo)的規(guī)定是新鮮蔬菜，而小白菜最新鮮，所以我公司就送了小白菜過(guò)去，這沒有違反合同的規(guī)定，甲公司稱蔬菜就是大白菜或蘿卜的說(shuō)法太過(guò)牽強(qiáng)附會(huì)，既沒有合同依據(jù)也沒有法律依據(jù)，不足為憑。

試分析：（1）什么是合同的標(biāo)的？（2）合同的標(biāo)的應(yīng)該如何約定？作為合同應(yīng)該具備哪些條款？（1）合同約定的權(quán)利義務(wù)所指向的目標(biāo)即為合同的標(biāo)的。（2）標(biāo)的應(yīng)該明確具體地約定，本案的爭(zhēng)議就在于標(biāo)的約定不具體類與種不清。①如何解決呢，標(biāo)的爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)按照合同的條款的意思或者訂立合同的目的或交易習(xí)慣原則來(lái)解釋。②乙公司對(duì)合同做出的解釋有點(diǎn)過(guò)于按照自己的意思解釋合同，但是嚴(yán)格按照合同的條款看，其并無(wú)太大的過(guò)錯(cuò)。但是，乙公司的行為與合同法中規(guī)定的誠(chéng)實(shí)信用原則不太符合，按照誠(chéng)實(shí)信用原則的精神，當(dāng)事人對(duì)合同條款不清楚之處應(yīng)當(dāng)本著協(xié)商的精神履行合同，而不應(yīng)該自己?jiǎn)畏矫娼忉尯贤?，給對(duì)方造成被動(dòng)。③甲公司的主張也缺少法律依據(jù)和合同依據(jù)，只是強(qiáng)調(diào)自己的炊事員少并不能成為自己?jiǎn)畏矫嬷付ê贤瑯?biāo)的的理由。但是根據(jù)甲公司與乙公司長(zhǎng)期合作的事實(shí)，乙公司應(yīng)當(dāng)考慮到甲公司的具體情況，在提供蔬菜前征求甲公司的意見，如果不能達(dá)成一致意見的，應(yīng)該適用交易習(xí)慣原則解釋，按照交易習(xí)慣原則，甲公司與乙公司經(jīng)常有提供蔬菜的合作關(guān)系，平常時(shí)如何供應(yīng)蔬菜的，在本合同爭(zhēng)議中也應(yīng)當(dāng)參照平時(shí)的交易習(xí)慣確定合同的標(biāo)的。作為一個(gè)完備的合同，其條款應(yīng)當(dāng)具備如下：1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；

2）標(biāo)的——權(quán)利義務(wù)共同指向的對(duì)象。應(yīng)當(dāng)明確具體。物、行為、智力產(chǎn)品、貨幣。

3）數(shù)量——必須按國(guó)家法定計(jì)量單位計(jì)量

4）質(zhì)量——包括標(biāo)的的品種、規(guī)格、型號(hào)、標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)要求等

5）價(jià)款或者報(bào)酬；

6）履行期限、地點(diǎn)和方式——期限是衡量履行是否如期或延遲的標(biāo)準(zhǔn)；地點(diǎn)關(guān)系到司法管轄；方式包括交貨、結(jié)算、運(yùn)輸?shù)姆绞?/p>

7）違約責(zé)任——包括繼續(xù)履行；補(bǔ)救措施；賠償損失等

8）解決爭(zhēng)議的方法——和解、調(diào)解、仲裁、訴訟。

第二節(jié)合同的訂立——三、主要條款合同的主要條款p114二、格式條款的訂立1、遵循公平原則——提供格式條款2、提請(qǐng)對(duì)方注意義務(wù)——注意免責(zé)或限制其責(zé)任的條款3、給予說(shuō)明的義務(wù)——按照對(duì)方的要求說(shuō)明免責(zé)條款第二節(jié)合同的訂立——格式條款一、格式條款合同指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先制定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商，由不特定的第三人所接受的，具有定型化條款的合同。三、格式條款的無(wú)效

1、格式條款具有合同法規(guī)定的無(wú)效和免責(zé)條款情形的；2、提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。四、格式條款的爭(zhēng)議

1、對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋。

2、對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。

3、格式條款和非格條式款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款最近，因保險(xiǎn)公司出臺(tái)了關(guān)于車損險(xiǎn)新辦法而引起了社會(huì)的關(guān)注500元以下免賠第三節(jié)合同的效力一、合同的生效二、合同的無(wú)效三、合同的撤銷或變更四、合同效力待定已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律約束力

成立

＝

生效第三節(jié)合同的效力——生效合同的生效1、依法成立的合同，自成立起生效。2、規(guī)定應(yīng)當(dāng)報(bào)批的，自批準(zhǔn)或登記時(shí)生效3、附條件的合同，自條件具備時(shí)生效；4、附生效期限的合同，自期限已屆時(shí)生效1、承諾生效時(shí)（承諾通知到達(dá)要約人時(shí)）2、雙方簽字或者蓋章時(shí)（最后一方簽字時(shí)間）3、簽訂確認(rèn)書時(shí)。成立的時(shí)間

生效時(shí)間

生效要件1、民事行為能力。2、意思表示真實(shí)3、合法；4、內(nèi)容確定和可能買紅酒保質(zhì)期3年，但買月餅就不可能了成立的地點(diǎn)1、承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。2、采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。3、當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。第四節(jié)合同的效力——生效成立的特別規(guī)定1、應(yīng)采用而未采用書面形式法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。2、未在合同書上簽字、蓋章采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。某制衣廠（以下簡(jiǎn)稱甲方）為生產(chǎn)高檔毛衣向某機(jī)械廠（以下簡(jiǎn)稱乙方）訂購(gòu)一套機(jī)織設(shè)備。雙方本應(yīng)按照約定簽訂書面合同，但由于乙方說(shuō)沒關(guān)系，表示肯定能夠在兩個(gè)月內(nèi)送貨上門，并安裝調(diào)試至順利生產(chǎn)，故雙方?jīng)]有簽訂書面合同。兩個(gè)月后，乙方準(zhǔn)時(shí)將設(shè)備送到甲方，并進(jìn)行了安裝調(diào)試。在安裝完畢之后的試生產(chǎn)過(guò)程中，機(jī)器出現(xiàn)故障。甲方請(qǐng)乙方的專業(yè)人員又進(jìn)行了兩次調(diào)試，但故障仍未排除，于是，甲方以合同未采用法律規(guī)定的書面形式為由，要求認(rèn)定合同不成立，并退貨。試分析：（1）甲方的要求認(rèn)定合同不成立的請(qǐng)求有無(wú)法律依據(jù)？為什么？（2）此案應(yīng)如何處理？案例分析案例分析解題要點(diǎn)：（1）甲方的請(qǐng)求沒有法律依據(jù)。在此案中，雙方雖然沒有按法律規(guī)定簽訂書面合同，但是合同當(dāng)事人乙方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，而甲方也接受了。（其法律依據(jù)是合同法第36條）因此雙方達(dá)成的協(xié)議已經(jīng)成立。（2）至于機(jī)器沒有調(diào)試成功，乙方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)調(diào)試。如果多次調(diào)試均不成功，設(shè)備的確存在質(zhì)量問題，可以認(rèn)為乙方?jīng)]有按合同的要求履行，甲方可以請(qǐng)求換貨；如果乙方的確不可能提供合格產(chǎn)品，也可以請(qǐng)求解除合同，但不能請(qǐng)求認(rèn)定合同不成立。全部無(wú)效部分無(wú)效第三節(jié)合同的效力——無(wú)效無(wú)效合同指嚴(yán)重欠缺有效要件，國(guó)家法律不予承認(rèn)和保護(hù)的合同。無(wú)效合同自訂立起就無(wú)效種類1、手段不合法——欺詐、脅迫，損害國(guó)家利益2、惡意串通——損害國(guó)家、集體或第三人利益3、目的非法——形式合法，內(nèi)容違法4、損害公益——有損于社會(huì)公共利益5、違反法律——內(nèi)容違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定免責(zé)條款的無(wú)效：造成對(duì)方人身傷害的；因故意或重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的買賣舊冰箱，賣方明知時(shí)有漏電現(xiàn)象，為了不擔(dān)責(zé)任，不說(shuō)明卻寫了免責(zé)條款一級(jí)茶價(jià)格購(gòu)買三級(jí)茶案例案例分析李女，某事業(yè)單位工作，因結(jié)婚需要購(gòu)房，但苦于資金有限，一日得知同辦公室張男有一套經(jīng)濟(jì)適用房名額，但其業(yè)已有房，不打算再購(gòu)，于是，與張男商量，可否使用該名額，張男同意，于是，李女籌款以張男的名義購(gòu)得經(jīng)濟(jì)適用房一處。但半年后，張男與其妻生嫌，其妻要求離婚，在離婚調(diào)解中，其妻偶知李女使用張男經(jīng)濟(jì)適用房名額一事，便向法院起訴，主張?jiān)摲克袡?quán)。法庭上李女出示了該房款為自己所籌措的證據(jù)，如自己從銀行提款的憑證；其母資助款的郵寄憑證，朋友借款的借據(jù)等等。張男在法庭上也證明了購(gòu)房款完全為李女所有。只是因?yàn)橘?gòu)買的是經(jīng)濟(jì)適用房，因名額原因，購(gòu)房發(fā)票上才具上自己的名字。請(qǐng)談?wù)劥蠹覍?duì)此案的看法，法院應(yīng)該支持誰(shuí)？例題1、（多選）根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，下列哪些合同是無(wú)效合同？

A．一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同

B．惡意串通、損害國(guó)家、集體或者第三人的利益而訂立的合同

C．以合法形式掩蓋非法目的的合同

D．損害社會(huì)公共利益的合同2、（單選）下列合同條款無(wú)效：

A、約定因過(guò)錯(cuò)造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失免責(zé)的

B、以脅迫手段使對(duì)方在違反真實(shí)意思的情況下訂立的

C、格式合同條款排除對(duì)方主要權(quán)利的

D、無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)的以案說(shuō)法某商場(chǎng)新進(jìn)一種CD機(jī)，價(jià)格定為2598元。柜臺(tái)組長(zhǎng)在制作價(jià)簽時(shí)，誤將2598元寫為598元。趙某在瀏覽該柜臺(tái)時(shí)發(fā)現(xiàn)該CD機(jī)物美價(jià)廉，于是用信用卡支付1196元購(gòu)買了兩臺(tái)CD機(jī)。一周后，商店盤點(diǎn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)少了4000元，經(jīng)查是柜臺(tái)組長(zhǎng)標(biāo)錯(cuò)價(jià)簽所致。由于趙某用信用卡結(jié)算，所以商店查出是趙某少付了CD機(jī)貨款，找到趙某，提出或補(bǔ)交4000元或退回CD機(jī)，商店退還1196元。趙某認(rèn)為彼此的買賣關(guān)系已經(jīng)成立并交易完畢，商店不能反悔，拒絕商店的要求。商店無(wú)奈只得向人民法院起訴，要求趙某返還4000元或CD機(jī)。請(qǐng)大家想一想：（1）商店的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)嗎？為什么？（2）應(yīng)如何處理？以案說(shuō)法解題要點(diǎn)：（1）商店的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)。本案屬于重大誤解本案中，當(dāng)事人因?qū)?biāo)的物的價(jià)格的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而實(shí)施了商品買賣行為。這一錯(cuò)誤不是出賣人的故意造成，而是因疏忽標(biāo)錯(cuò)價(jià)簽造成，按此價(jià)格出售并非出賣人的真實(shí)意思表示，屬于重大誤解的民事行為按照《合同法》第54條規(guī)定，因重大誤解訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷合同。按照第58條規(guī)定：合同被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還，……基于上述理由，商店的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)。（2）法院可根據(jù)《合同法》第58條規(guī)定，裁決趙某將CD機(jī)返還給商店，由柜臺(tái)組長(zhǎng)對(duì)由此造成趙某的損失承擔(dān)責(zé)任。那么，那些合同可以依法撤銷呢？撤銷的規(guī)定和后果又是什么呢？對(duì)下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求撤銷或變更第三節(jié)合同的效力——撤銷或變更1、重大誤解——對(duì)重要條款2、顯失公平——利用優(yōu)勢(shì)或沒有經(jīng)驗(yàn)3、欺詐、脅迫或乘人之危法院仲裁違背真實(shí)意思行使撤銷權(quán)期限：1年內(nèi)可撤銷的合同，在撤銷前仍有效無(wú)效合同或被撤銷的合同自始就無(wú)效合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效合同無(wú)效、被撤銷或終止的，有關(guān)解決爭(zhēng)議的條款仍然有效1、返還財(cái)產(chǎn)；2、賠償損失；3、追繳財(cái)產(chǎn)；無(wú)效或撤銷的法律后果合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)賠償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。案例分析1999年12月29日，江西省高安市人陳桂林和陳春生合伙收購(gòu)一車生豬，請(qǐng)羅柳根運(yùn)到福建晉江石獅市銷售，賣得豬款59250元。返回時(shí)，陳桂林將豬款藏于貨車臥鋪底下，但未告之羅柳根。到家后，陳桂林發(fā)現(xiàn)車臥鋪底下的豬款不見了，即向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，公安機(jī)關(guān)認(rèn)為證據(jù)不足，未予立案。三人經(jīng)當(dāng)?shù)馗刹空{(diào)解，簽訂了一份承擔(dān)豬款損失的協(xié)議，協(xié)議約定：豬款丟失的責(zé)任，由陳桂林承擔(dān)30000元，陳春生承擔(dān)19250元，羅柳根承擔(dān)10000元的損失。協(xié)議簽訂后，羅柳根反悔，認(rèn)為自己不應(yīng)該承擔(dān)豬款丟失的責(zé)任，陳桂林遂訴至法院。問題：1、如果你是法官，你會(huì)支持原告的訴訟請(qǐng)求嗎？為什么？2、羅柳根可以采取什么方法維護(hù)自己的利益呢？

案例分析原告陳桂林將豬款藏放于被告羅柳根車上，但并未向被告告之此事，因而被告不負(fù)有保管豬款的義務(wù)，對(duì)豬款的丟失不負(fù)任何賠償責(zé)任，故原、被告之間簽訂的協(xié)議顯失公平，屬無(wú)效協(xié)議，據(jù)此，法院應(yīng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。根據(jù)合同法第54條規(guī)定，在訂立合同時(shí)顯失公平的，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。以案說(shuō)法某礦泉水廠（以下簡(jiǎn)稱甲方）為便于聯(lián)系業(yè)務(wù)，擴(kuò)大銷路，聘請(qǐng)某機(jī)關(guān)后勤部門干部朱某當(dāng)業(yè)務(wù)顧問并支付津貼。朱某未通過(guò)單位有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)私自以單位的名義，與甲方簽訂了一份購(gòu)銷礦泉水合同，并采取欺騙手段偷蓋了單位印章。合同簽訂后，朱某又拿著合同到機(jī)關(guān)下屬單位要求按合同購(gòu)買礦泉水。不久，為此，甲乙雙方發(fā)生糾紛，甲方以乙方不履行合同為由起訴到人民法院，要求乙方履行合同義務(wù)并賠償損失。試分析：（1）本合同生效了嗎？為什么？（2）假如某機(jī)關(guān)（簡(jiǎn)稱乙方）領(lǐng)導(dǎo)得知此事，指令機(jī)關(guān)下屬單位拒絕收貨?？梢詥?？（3）如果乙方不予追認(rèn)，對(duì)甲方的損失，誰(shuí)來(lái)承擔(dān)呢？以案說(shuō)法解題要點(diǎn)：（1）屬于效力待定合同。此案中的朱某雖然是乙方的干部，但他不是乙方的法定代表人或負(fù)責(zé)人，他若以乙方名義與他人簽訂合同，必須由乙方的法定代表人授予其代理權(quán)方可。但朱某在沒有取得代理權(quán)的情況下，私下代表乙方與甲方簽訂合同，該行為是無(wú)權(quán)代理行為。（2）對(duì)該代理行為，乙方有權(quán)決定是否追認(rèn)。（3）甲方的損失，應(yīng)由行為人朱某自行承擔(dān)。乙方不承擔(dān)任何法律責(zé)任。什么叫效力待定合同？此類合同如何處理？1、限制民事行為能力人訂立的合同2、無(wú)權(quán)代理人以他人名義訂立的合同3、無(wú)處分權(quán)人訂立的處分他人財(cái)產(chǎn)的合同第三節(jié)合同的效力——效力待定效力待定合同指欠缺有效要件，是否有效處于不確定狀態(tài)，尚待有權(quán)人的追認(rèn)或否定的合同。種類1、經(jīng)法定代理人追認(rèn)有效，未作表示，則無(wú)效；

2、追認(rèn)有效；未經(jīng)追認(rèn)，行為人承擔(dān)責(zé)任

3、追認(rèn)則自始有效，否則無(wú)效，但該無(wú)效不能對(duì)抗善意第三人相對(duì)人可在1個(gè)月內(nèi)催告有權(quán)人；合同被追認(rèn)前，善意相對(duì)人有撤銷權(quán)——通知方式處理繼母將繼子受遺囑所得房屋出賣1、履行的原則2、履行的規(guī)則3、履行的抗辯權(quán)4、合同的保全第四節(jié)合同的履行應(yīng)當(dāng)按合同規(guī)定的標(biāo)的履行，不得代替；不得違約或以賠償代替履行第四節(jié)合同的履行——原則實(shí)際履行誠(chéng)實(shí)信用全面履行按照合同的規(guī)定，逐條履行。價(jià)格、數(shù)量、地點(diǎn)、期限等，換言之，當(dāng)事人一方在履行中對(duì)合同約定義務(wù)的任何一個(gè)環(huán)節(jié)的違反，都是違反了全面履行原則。守信用、諾言，并履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)合同的履行，是當(dāng)事人各自承擔(dān)約定義務(wù)的實(shí)施階段應(yīng)當(dāng)遵守的原則按國(guó)家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，沒有的，按照市面通用標(biāo)準(zhǔn)履行第四節(jié)合同的履行——規(guī)則合同對(duì)有關(guān)事項(xiàng)約定不明確的，按交易習(xí)慣履行，仍不能確定的按下列規(guī)則履行。價(jià)款報(bào)酬質(zhì)量要求地點(diǎn)期限方式費(fèi)用負(fù)擔(dān)給付貨幣的，在接受地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行可隨時(shí)履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)按履行地市場(chǎng)價(jià)格履行；應(yīng)執(zhí)行政府定價(jià)的按定價(jià)履行購(gòu)買黃沙案例30車，5個(gè)月以案說(shuō)法甲公司與乙公司簽訂一份買賣木材合同，合同約定買方甲公司應(yīng)在合同生效后15日內(nèi)向賣方乙公司支付40%的預(yù)付款，乙公司收到預(yù)付款后3日內(nèi)發(fā)貨至甲公司，甲公司收到貨物驗(yàn)收后即結(jié)清余款。乙公司收到甲公司40%預(yù)付款后的2日即發(fā)貨至甲公司。甲公司收到貨物后經(jīng)驗(yàn)收發(fā)現(xiàn)木材質(zhì)量不符合合同約定，遂及時(shí)通知乙公司并拒絕支付余款。試分析：（1）甲公司拒絕支付余款是否合法？（2）甲公司的行為若合法，法律依據(jù)是什么？（3）甲公司行使的是什么權(quán)利？若行使該權(quán)利必須具備什么條件？合同的履行——抗辯權(quán)以案說(shuō)法解題要點(diǎn)：（1）甲公司拒絕支付余款是合法的。（2）《合同法》第67條規(guī)定“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，又先后順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！币夜倦m然將木材如期運(yùn)至甲公司，但其木材質(zhì)量不符合合同約定的質(zhì)量，根據(jù)第67條的規(guī)定，甲公司有權(quán)拒絕支付余款。（3）甲公司行使的是后履行抗辯權(quán)。合同的履行——抗辯權(quán)什么叫抗辯權(quán)，抗辯權(quán)有哪些種類？各自的條件是什么？第四節(jié)合同的履行——抗辯權(quán)抗辯權(quán)概念指在雙務(wù)合同中，一方享有的對(duì)抗或否認(rèn)對(duì)方權(quán)利主張的權(quán)利種類三種抗辯權(quán)1、

后履行抗辯權(quán)

——應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人未履行時(shí)，后履行一方當(dāng)事人有拒絕對(duì)方請(qǐng)求自己履行合同的權(quán)利。

1）適用條件：

~互負(fù)債務(wù)；

~有先后履行順序；

~先履行方未履行或履行不合格。

2）權(quán)利人：后履行方使當(dāng)事人在法定情況下，可以對(duì)抗對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)，使自己拒絕履行行為不構(gòu)成違約案例分析某糧油公司（以下簡(jiǎn)稱甲方）引進(jìn)一套生產(chǎn)食用色拉油的設(shè)備，在還未開工時(shí)，2000年11月20日，某工廠（以下簡(jiǎn)稱乙方）因年終要給職工分發(fā)一些福利用品，找到甲方購(gòu)買色拉油。因甲方要一個(gè)月以后才能正式生產(chǎn)，所以甲方與乙方簽訂的合同明確規(guī)定在一個(gè)月后生效；乙方要求甲方在12月30日前必須交貨。到了12月30日，乙方未收到甲方的色拉油，便去電話詢問，要求甲方最遲在2001年1月1日必須交貨，否則即解除合同。甲方答復(fù)到時(shí)保證送貨。但1月3日，甲方才將乙方需要的色拉油送到乙方。乙方拒收，甲方認(rèn)為乙方違約，向法院起訴，要求乙方收貨并支付貨款。試分析：甲方的請(qǐng)求有無(wú)法律依據(jù)？為什么？

解題要點(diǎn)：甲方的請(qǐng)求無(wú)法律依據(jù)。此案涉及到附期限的合同，當(dāng)事人之間的合同于合同簽訂后1個(gè)月生效。其法律依據(jù)是合同法第46條。合同約定的甲方交貨期限是1998年12月30日，甲方未按時(shí)交貨，構(gòu)成遲延履行。并且在乙方確定的寬限期到來(lái)時(shí)仍未交貨，甲方有權(quán)解除合同，拒收貨物。第四節(jié)合同的履行——抗辯權(quán)2、

同時(shí)履行抗辯權(quán)

——一方在對(duì)方未履行前，有權(quán)拒絕對(duì)方請(qǐng)求自己履行合同

1）適用情形雙方明確約定應(yīng)同時(shí)履行的；雙方未約定履行先后順序的，應(yīng)推定同時(shí)履行。

2）適用條件

~互負(fù)債務(wù)；

~無(wú)先后履行順序；

~雙方未履行或履行不合格；1）權(quán)利人：先履行方2）行使權(quán)利的兩個(gè)階段：

中止履行權(quán)：先履行人能夠證明對(duì)方有法定情形之一的，可行使此權(quán)

解除合同權(quán)：中止履行后，應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方，對(duì)方提供了擔(dān)保后，先履行人應(yīng)恢復(fù)履行；只有對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供擔(dān)保的，先履履行人方可行使此權(quán)。第四節(jié)合同的履行——抗辯權(quán)中止履行的法定情形：

1）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化

2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

3）喪失商業(yè)信譽(yù)；

4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形當(dāng)事人無(wú)確切證據(jù)中止履行，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任3、

不安抗辯權(quán)

——應(yīng)先履行一方，有證據(jù)證明對(duì)方不能或可能不能履行合同義務(wù)，在對(duì)方未履行合同或未提供擔(dān)保之前有暫時(shí)中止履行合同的權(quán)利。案例分析甲乙兩公司簽訂鋼材購(gòu)買合同，合同約定：乙公司向甲公司提供鋼材，總價(jià)款500萬(wàn)元。甲公司預(yù)支價(jià)款200萬(wàn)元。在甲公司即將支付預(yù)付款前，得知乙公司因原材料供給等問題，生產(chǎn)能力驟減，已經(jīng)拖欠丙公司鋼材數(shù)月，無(wú)法按約定數(shù)量交付自己鋼材，并有拖欠丙公司鋼材的證據(jù)證明。于是，甲公司拒絕支付預(yù)付款，除非乙公司能提供一定的擔(dān)保，乙公司拒絕提供擔(dān)保。為此，雙方發(fā)生糾紛并訴至法院。試分析：（1）甲公司拒絕支付余款是否合法？（2）甲公司的行為若合法，法律依據(jù)是什么？（3）甲公司行使的是什么權(quán)利？若行使該權(quán)利必須具備什么條件？應(yīng)承擔(dān)什么義務(wù)？（4）假如乙公司提供了擔(dān)保呢？案例分析（1）甲公司拒絕支付余款是合法的。（2）《合同法》第68條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有……，可以中止履行。本案中甲公司作為先為給付的一方當(dāng)事人，在對(duì)方于締約后生產(chǎn)狀況明顯惡化，且未提供適當(dāng)擔(dān)保，可能危及其債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以中止履行合同，保護(hù)權(quán)益不受損害。（3）甲公司行使的是不安抗辯權(quán)。不安抗辯權(quán)的適用條件是：①須是同一雙務(wù)合同所產(chǎn)生的互為對(duì)價(jià)給付的債務(wù)。②互為對(duì)價(jià)給付的雙務(wù)合同規(guī)定有先后履行順序，且應(yīng)先履行債務(wù)的一方的履行期屆至。③應(yīng)后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人，在合同依法成立之后，出現(xiàn)喪失或有可能喪失對(duì)待履行債務(wù)的能力。④應(yīng)后履行債務(wù)的當(dāng)事人未能為對(duì)待給付或?yàn)閭鶆?wù)的履行提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保。甲公司的義務(wù)是應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方，對(duì)方提供了擔(dān)保后，先履行人應(yīng)恢復(fù)履行；（4）提供了擔(dān)保，甲公司就應(yīng)該支付預(yù)付款，履行合同之約。（一）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形?！崩}1、甲、乙雙方互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序，一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求，一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。這在我國(guó)合同法理論上稱作什么權(quán)利？

A．先履行抗辯權(quán)B．先訴抗辯權(quán)C．同時(shí)履行抗辯權(quán)D．不安抗辯權(quán)

2、（多選）下列情況下，債務(wù)人可以中止履行合同義務(wù)：

A．應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化的；

B．有確切證據(jù)證明對(duì)方喪失商業(yè)信譽(yù)的；

C．債權(quán)人變更住所未通知債務(wù)人使履行債務(wù)發(fā)生困難的；

D．聽說(shuō)對(duì)方轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的；

以案說(shuō)法甲公司為開發(fā)新項(xiàng)目，急需資金。2000年3月12日，向乙公司借錢15萬(wàn)元。雙方談妥，乙公司借給甲公司15萬(wàn)元，借期6個(gè)月，月息為銀行貸款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清，甲公司為乙公司出具了借據(jù)。甲公司因新項(xiàng)目開發(fā)不順利，未盈利，到了9月12日無(wú)法償還欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促還款無(wú)果，但得到一信息，某單位曾向甲公司借款20萬(wàn)元，現(xiàn)已到還款期，某單位正準(zhǔn)備還款，但甲公司讓某單位先不用還款。于是，乙公司向法院起訴，請(qǐng)求甲公司以某單位的還款來(lái)償還債務(wù)，甲公司辯稱該債權(quán)已放棄，無(wú)法清償債務(wù)。試分析：（1）甲公司的行為是否構(gòu)成違約？為什么（2）乙公司可以采取什么方法來(lái)保護(hù)自己的利益呢？以案說(shuō)法（1）甲公司的行為已構(gòu)成違約。甲與乙的借貸合同關(guān)系，系自愿訂立，無(wú)違法內(nèi)容，又有書面借據(jù)，是合法有效的。甲系債務(wù)人，負(fù)有按期清償本息的義務(wù)；其因新項(xiàng)目開發(fā)不順利，不能如約履行清償義務(wù)，構(gòu)成違約。（2）乙公司可行使撤銷權(quán)。請(qǐng)求法院撤銷甲公司的放棄債權(quán)行為。債權(quán)人對(duì)于自己享有的債權(quán)，完全可以根據(jù)自己的意志，決定行使或者放棄。但是，當(dāng)該債權(quán)人另外又系其他債權(quán)人的債務(wù)人時(shí)，如果他放棄債權(quán)的行為使他的債權(quán)人的權(quán)利無(wú)法實(shí)現(xiàn)時(shí)，他的債權(quán)人享有依法救濟(jì)的權(quán)利。本案中，甲公司放棄對(duì)某單位享有的債權(quán)，表面上是處分自己的權(quán)益，但實(shí)際上卻損害了乙公司的債權(quán)，依照我國(guó)合同法的規(guī)定，乙公司可以行使撤銷權(quán)，撤銷甲公司放棄債權(quán)的行為。（3）乙公司可以行使代位權(quán)。根據(jù)《合同法》第73條的規(guī)定，債權(quán)人可享有代位權(quán)，在債務(wù)人怠于行使自己的到期債權(quán)，危及債權(quán)人的權(quán)利時(shí)，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利，實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。乙公司可以直接向某單位行使代位權(quán)。這兩種權(quán)利屬于合同的履行中的保全成立要件：

1、到期債權(quán)——債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與第三人之間的債權(quán)均為到期債權(quán)；

2、債務(wù)人怠于行使權(quán)利；（應(yīng)該且能夠行使而不行使）

3、債務(wù)人已遲延履行其義務(wù)

4、債務(wù)人的債權(quán)是合法有效且非專屬自身的債權(quán)

5、債權(quán)人有保全債權(quán)的必要，且以其債權(quán)為限；

6、債權(quán)人以自己的名義向法院請(qǐng)求代位行使債務(wù)人的債權(quán)。第四節(jié)合同的履行——保全

保全概念指為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來(lái)危害，允許債權(quán)人采取一定的法律措施，以保護(hù)其債權(quán)的法律制度。代位權(quán)撤銷權(quán)——債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人的權(quán)利，而危害到債權(quán)的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可以向法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。代位權(quán)行使撤銷權(quán)的情形：

債務(wù)人有以下三種行為時(shí)1、放棄到期債權(quán)；2、無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)；3、以明顯不合理低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，侵害債權(quán)人債權(quán)，且受讓人知道該情形的指?jìng)鶛?quán)人對(duì)債務(wù)人實(shí)施的危及債權(quán)人利益的減少財(cái)產(chǎn)行為，可以請(qǐng)求法院予以撤銷的權(quán)利。撤銷權(quán)撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)為限在一年內(nèi)行使（知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起計(jì)算）自債務(wù)人行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使，撤銷權(quán)消滅。第四節(jié)合同的履行——保全債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

訴訟當(dāng)事人的地位：債權(quán)人為原告，債務(wù)人為被告，受益人或受讓人為第三人例題1、債權(quán)人以對(duì)自己造成損害為由，請(qǐng)求人民法院予以撤消債務(wù)人的下列那些行為的，人民法院應(yīng)予支持？

A債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)

B債務(wù)人放棄其到期債權(quán)

C債務(wù)人無(wú)償將財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與他人

D債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，但受讓人不知該情形

2、甲公司欠乙公司30萬(wàn)元，一直無(wú)力償付，現(xiàn)丙公司欠甲公司20萬(wàn)元，已到期，但甲公司明示放棄對(duì)丙的債權(quán)。對(duì)甲公司的這一行為，乙公司可以采取以下那些措施？A行使代位權(quán)，要求丙償還20萬(wàn)元B請(qǐng)求人民法院撤消甲放棄債權(quán)的行為C乙行使權(quán)利的必要費(fèi)用可向甲主張D乙應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道甲放棄債權(quán)2年內(nèi)行使權(quán)利例題2、BC。第74條撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

第75條

撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。1、BC。第74條

因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。A是合同債權(quán)人行使代位權(quán)的情形之一

《合同法解釋（一）》第二條規(guī)定：債權(quán)人行使撤消權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；第三人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)以案說(shuō)法甲方向乙方訂購(gòu)1000臺(tái)電腦，分兩批交貨，時(shí)間為該年的3月30日和6月30日，每次500臺(tái)。由于該電腦市場(chǎng)需求量很大，甲方提出要求乙方3月30日一次性交付1000臺(tái)電腦。但是乙方貨源很緊張，經(jīng)過(guò)雙方反復(fù)協(xié)商，乙方僅答應(yīng)根據(jù)當(dāng)時(shí)的貨源情況，盡量滿足甲方的要求。到3月30日，乙方交付500臺(tái)電腦，甲方指摘乙方違約。雙方關(guān)于變更交付電腦臺(tái)數(shù)的協(xié)商屬于什么行為？乙方是否違約？為什么？由于雙方當(dāng)事人對(duì)3月30日具體的交貨數(shù)量沒有明確作出變更的約定，所以，在這種情況下推定為合同未變更。甲方無(wú)權(quán)要求乙方在3月30日交付1000臺(tái)電腦，乙方在3月30日交付500臺(tái)電腦不構(gòu)成違約

什么叫合同的變更，變更的要求什么？1、合同變更的含義

——廣義：指合同內(nèi)容和主體發(fā)生變化；

——狹義：僅指合同內(nèi)容的變更。

——主體的變更一般稱之為合同的轉(zhuǎn)讓，合同的變更主要限于內(nèi)容的變更。第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止2、合同變更的前提：有效成立的合同是指在合同成立后，尚未履行或尚未完全履行以前，當(dāng)事人因協(xié)商或法定事由就合同內(nèi)容予以修改或補(bǔ)充。當(dāng)事人意思表示一致，經(jīng)協(xié)商以協(xié)議的方式變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止3、合同變更一般為協(xié)議變更和法定變更兩種發(fā)生法定的可以變更合同的事由時(shí)，經(jīng)一方當(dāng)事人的要求而對(duì)合同內(nèi)容作出的變更。如合同存在欺詐、重大誤解等導(dǎo)致權(quán)利義務(wù)不公平、不對(duì)等。4、合同變更的要求變更的內(nèi)容應(yīng)約定明確，不明確的，推定為未變更。不得單方擅自或任意變更合同；變更協(xié)議以原合同形式為準(zhǔn)。1）不改變?cè)贤臋?quán)利義務(wù)內(nèi)容；

2）發(fā)生合同主體的變化；（導(dǎo)致原合同關(guān)系的消滅，產(chǎn)生新合同關(guān)系。）

3）義務(wù)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)取得原合同當(dāng)事人另一方的同意。

權(quán)利的轉(zhuǎn)讓應(yīng)及時(shí)通知原合同當(dāng)事人另一方。第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止指合同當(dāng)事人一方依法將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人。當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)1、特點(diǎn)——2、主體變更不破除權(quán)利義務(wù)——張三的倉(cāng)庫(kù)改成李四了存放的東西不變，每平米租金價(jià)格不變1）依合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓——基于特定當(dāng)事人的身份關(guān)系訂立的合同，如因撫養(yǎng)協(xié)議而產(chǎn)生的債權(quán)；當(dāng)事人基于信任關(guān)系訂立的委托合同、雇傭合同及贈(zèng)與合同等

2）當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓——

撫養(yǎng)費(fèi)請(qǐng)求權(quán)、退休金債權(quán)、勞動(dòng)保險(xiǎn)金債權(quán)以及（建筑法》規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止法律法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，辦理完畢轉(zhuǎn)讓生效。3、轉(zhuǎn)讓的限制：比如贈(zèng)與合同的贈(zèng)與人明確表示將贈(zèng)與的錢用于某貧困地區(qū)希望小學(xué)的建設(shè)，受贈(zèng)人如果將受贈(zèng)的權(quán)利轉(zhuǎn)移給他人，用來(lái)建造別的項(xiàng)目。案例分析1999年10月15日，甲公司與乙公司簽訂合同，合同約定由乙公司于2000年1月15日向甲公司提供一批價(jià)款為50萬(wàn)元電腦配件，1999年12月1日甲公司因銷售原因，需要乙公司提前提供電腦配件，甲公司要求提前履行的請(qǐng)求被乙公司拒絕，甲公司為了不影響銷售，只好從外地進(jìn)貨，隨后將乙公司的電腦配件轉(zhuǎn)讓給了丙公司，但未通知乙公司。丙公司于2000年1月15日去乙公司提貨時(shí)遭拒絕。試分析：（1）乙公司拒絕丙公司提貨有無(wú)法律依據(jù)？為什么？（2）甲公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同是否有效？如何處理。（3）如果是乙公司因故不能提供電腦配件，而改由丁公司向甲公司提供，按照法律規(guī)定，乙公司應(yīng)該怎樣做呢？（4）假如甲公司在接收了該批電腦配件后，尚未付款之前，與他人合并，該筆款項(xiàng)由誰(shuí)來(lái)支付呢？案例分析答題要點(diǎn)：（1）乙公司拒絕丙公司的提貨有法律依據(jù)。我國(guó)《合同法》第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。”本案中，甲公司將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，但未通知乙公司，因而對(duì)乙公司不發(fā)生效力（2）依《合同法》第79條的規(guī)定，甲公司與丙公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效。丙公司的履行要求被拒絕，應(yīng)當(dāng)由甲公司對(duì)丙公司承擔(dān)責(zé)任。（3）乙公司應(yīng)該征得對(duì)方同意，并簽訂變更協(xié)議（4）主體變更不破除權(quán)利義務(wù)例題1、甲公司對(duì)外負(fù)債200萬(wàn)元，另有50萬(wàn)元的貨款未予追回（欠款人為丁公司）。1997年3月，甲公司經(jīng)全體股東同意分立為乙、丙兩個(gè)公司，由乙承受原公司的全部債權(quán)債務(wù)，并辦理變更登記與公告。同年4月，乙、丙簽訂一協(xié)議，約定原由甲公司對(duì)丁公司50萬(wàn)元債權(quán)由丙享有。同年5月，丙向法院起訴丁，要求歸還50萬(wàn)元貨款。有關(guān)該案的正確表述是：A乙丙之間的協(xié)議有效，丁應(yīng)當(dāng)向丙償還50萬(wàn)元貨款B乙丙之間的協(xié)議有效，丙