第二十七節(jié) 第二審

第二十七節(jié)我國(guó)刑事一般審判程序之刑事第二審程序重點(diǎn)：我國(guó)第二審審理程序的特點(diǎn)背景資料：我國(guó)《刑事訴訟法》第187條規(guī)定，第二審人民法院對(duì)上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。合議庭經(jīng)過閱卷，訊問被告人、聽取其他當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人的意見，對(duì)事實(shí)清楚的，可以不開庭審理。對(duì)人民檢察院抗訴的案件，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)開庭審理。第二審人民法院開庭審理上訴、抗訴案件，可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進(jìn)行。但第二審開庭在實(shí)踐中因工作量大普遍難以執(zhí)行。于是二○○五年十二月七日最高人民法院做出《關(guān)于進(jìn)一步做好死刑第二審案件開庭審理工作的通知》，各高級(jí)法院在繼續(xù)堅(jiān)持對(duì)人民檢察院抗訴的死刑第二審案件開庭審理的同時(shí)，自2006年1月1日起，對(duì)案件重要事實(shí)和證據(jù)問題提出上訴的死刑第二審案件，一律開庭審理，并積極創(chuàng)造條件，在2006年下半年對(duì)所有死刑第二審案件實(shí)行開庭審理。將第一百八十七條改為第二百二十三條，第一款修改為：“第二審人民法院對(duì)于下列案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理：“（一）被告人、自訴人及其法定代理人對(duì)第一審認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)提出異議，可能影響定罪量刑的上訴案件；“（二）被告人被判處死刑的上訴案件；“（三）人民檢察院抗訴的案件；“（四）其他應(yīng)當(dāng)開庭審理的案件?！暗诙徣嗣穹ㄔ簺Q定不開庭審理的，應(yīng)當(dāng)訊問被告人，聽取其他當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人的意見?！币弧⑿淌碌诙彸绦虻母拍詈鸵饬x從理論上講，對(duì)第一審裁判予以糾正的程序最經(jīng)常使用的是上訴審程序，即當(dāng)事人不服一審裁判向上一級(jí)法院提出要求重新審理的申請(qǐng)（即上訴），接受申請(qǐng)的法院對(duì)案件進(jìn)行重新審理所應(yīng)遵循的程序規(guī)則。我國(guó)《刑事訴訟法》規(guī)定的第二審程序其實(shí)質(zhì)就是刑事上訴審程序，它是指第一審法院的上一級(jí)法院根據(jù)上訴或抗訴對(duì)案件進(jìn)行重新審理所用遵循的程序規(guī)則的總稱。

刑事第二審程序從純粹程序的層面上講，一方面是為了防止刑事第二審中的司法權(quán)濫用的可能，另一方面是保護(hù)上訴權(quán)不受侵犯。但從根本意義上講，第二審程序的意義則在于確保第二審程序的應(yīng)有價(jià)值得到最大可能的實(shí)現(xiàn)。它包括以下四個(gè)方面：第一，刑事第二審程序有利于糾正刑事第一審裁判可能了生的錯(cuò)誤。第二審程序的設(shè)立主要根源于審判制度本身是一種所謂“不完善的程序正義”。美國(guó)著名哲學(xué)家、倫理學(xué)家羅爾斯曾有過精辟的論述，他認(rèn)為：“即便法律被仔細(xì)地遵循，過程被公正、恰當(dāng)?shù)匾龑?dǎo)，還是有可能達(dá)到錯(cuò)誤的結(jié)果。一個(gè)無罪的人可能被判有罪，一個(gè)有罪的人卻可能逍遙法外。在這類案件中，我們看到了這樣一種誤判：不正義并非來自人的過錯(cuò)，而是因?yàn)槟承┣闆r的偶然結(jié)合挫敗了法律規(guī)范的目的?！盵1]在這里我們看到，羅爾斯此處論述的含義是，即使審判程序是科學(xué)的，人也會(huì)有意犯錯(cuò)誤，審判的結(jié)果仍有可能發(fā)生誤判。審判制度作為一種“不完善

[1][美]約翰.羅爾斯：《正義論》，何懷宏、何包鋼、廖申白譯，中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社1988年版，第81頁(yè)。的程序正義”為第二審制度的設(shè)立提供了依據(jù)，它的意義是：既然一審的錯(cuò)誤是不可避免的，那么再設(shè)計(jì)一審之上的復(fù)審程序以逐漸壓縮誤判的可能性，是保證正確解決案件的良好選擇。從現(xiàn)實(shí)的角度來觀察，錯(cuò)誤的判決更多的是因?yàn)橐粚彸绦虻牟煌晟坪头ü俚牟回?fù)責(zé)任甚至有意徇私枉法引起的。這就使二審程序的實(shí)際價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于它的本來價(jià)值，那就是一方面通過上下級(jí)法院的權(quán)力制衡在一定程度上彌補(bǔ)審判程序的不完善，另一方面用權(quán)力制衡來預(yù)防法官的不負(fù)責(zé)任和有意犯錯(cuò)。第二，刑事第二審程序有利于增加刑事審判程序“吸收不滿”的能力，使審判程序更加公正。法律程序的一個(gè)重要價(jià)值是通過設(shè)置救濟(jì)程序來吸收當(dāng)事者的異議或不滿，而刑事第二審程序是刑事審判程序中使用最為普遍的救濟(jì)程序。刑事審判程序“吸收不滿”不僅體現(xiàn)為通過糾正錯(cuò)誤的裁判使上訴人心滿意足，也體現(xiàn)為通過維持原判使當(dāng)事人打消各種顧慮甚至妄想。第三，刑事第二審程序有利于保證刑法的統(tǒng)一適用。第二審法院較之第一審法院視野較為開闊，它可以把不同的一審法院的判決放在一起進(jìn)行比較，使類似案件得到類似處罰，從而在較大程度上確保刑法的統(tǒng)一適用。第四，刑事第二審程序是在第一審刑事裁判未生效的情形下進(jìn)行的重新審理，它起到了防患于未然的作用，較之刑事審判監(jiān)督程序糾錯(cuò)于已然更能體現(xiàn)訴訟效率原則和訴訟經(jīng)濟(jì)原則。二、刑事第二審程序的提起刑事第二審程序的提起也叫做刑事第二審程序的起動(dòng)。從世界范圍來看，刑事第二審程序的起動(dòng)主要是通過當(dāng)事人上訴來實(shí)現(xiàn)，即通過上訴自然引起第二審。但有些國(guó)家對(duì)上訴進(jìn)行了一定程度的限制，如英國(guó)因可訴罪而被定罪的人只有得到上級(jí)法院的許可或?qū)徟蟹ㄔ旱姆ü僮C明案件適宜上訴時(shí)，才可以向上訴法院上訴。[1]我國(guó)《刑事訴訟法》規(guī)定的刑事第二審程序的提起屬于自然起動(dòng)，即上訴、抗訴必然引起刑事第二審程序。（[1]經(jīng)英國(guó)《1995年刑事上訴法》修改的《1968年刑事上訴法》第1條和第2條。）（一）上訴、抗訴的概念上訴是指當(dāng)事人及其法定代理人不服第一審法院的判決或裁定，在法定期限內(nèi)以法定程序提請(qǐng)上級(jí)法院重新審理和裁判該案的訴訟權(quán)利或活動(dòng)。二審抗訴是指人民檢察院認(rèn)為第一審判決或裁定有錯(cuò)誤，在法定期限內(nèi)以法定程序提請(qǐng)上一級(jí)法院重新審理或裁判該案的一種訴訟活動(dòng)。上訴和抗訴并無本質(zhì)區(qū)別，我國(guó)強(qiáng)調(diào)抗訴只不過體現(xiàn)了對(duì)人民檢察院對(duì)法律監(jiān)督權(quán)的重視。（二）提起上訴、抗訴的主體根據(jù)我國(guó)《刑事訴訟法》規(guī)定，提起上訴的權(quán)利歸屬于被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告和被告以及他們的法定代理人。這是因?yàn)檫@些人與案件結(jié)局有直接利害關(guān)系，從而享有獨(dú)立上訴權(quán)。被告人的辯護(hù)人、近親屬只能在征得被告人同意后提起上訴，其實(shí)質(zhì)是代表被告人行使上訴權(quán)。提起抗訴的主體是原審人民法院相對(duì)應(yīng)的同級(jí)人民檢察院。《刑事訴訟法》第221條規(guī)定，地方各級(jí)人民檢察院對(duì)同級(jí)人民法院第一審判決、裁定的抗訴，應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出抗訴書，并且將抗訴書抄送上一級(jí)人民檢察院。原審人民法院應(yīng)當(dāng)將抗訴書連同案卷、證據(jù)移送上一級(jí)人民法院，并且將抗訴書副本送交當(dāng)事人。

公訴案件被害案件被害人無上訴權(quán)，但《刑事訴訟法》第218條規(guī)定，被害人及其法定代理人不服地方各級(jí)人民法院第一審的判決的，自收到判決書后五日以內(nèi)，有權(quán)請(qǐng)求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到被害人及其法定代理人的請(qǐng)求后五日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)作出是否抗訴的決定并且答復(fù)請(qǐng)求人。

資料：目前是否應(yīng)當(dāng)賦予公訴案件上訴權(quán)是一個(gè)有爭(zhēng)議的問題，否定說認(rèn)為：賦予被害人上訴權(quán)使案件性質(zhì)不明。如果以公訴案件論處被害人卻不能代表國(guó)家行使追訴犯罪的職責(zé)，而且這種弱化國(guó)家干預(yù)訴訟的作法也犯了現(xiàn)代訴訟的大忌。如果以自訴案件待之，則改變了一審和二審案件的訴訟性質(zhì)，混淆了訴訟法律關(guān)系；公訴案件一般案情比較復(fù)雜，若讓被害人承擔(dān)舉證責(zé)任，出于被害人訴訟能力的考慮，恐怕其很難獨(dú)挑此擔(dān)。這樣一來，則所謂的上訴權(quán)也就流于形式；根據(jù)我國(guó)現(xiàn)階段公民素質(zhì)的狀況，以及考慮到被害人對(duì)加害人正常的敵對(duì)態(tài)度，被害人無理上訴的可能性很大，這將使本來就負(fù)擔(dān)過重的法院的處境更加艱難；如果被害人擁有上訴權(quán)，他們即使并無上訴的本意，但為了使被告人享受不到不加刑的特權(quán)，他們也會(huì)上訴。這種沖擊“上訴不加刑”的作法使我國(guó)《刑事訴訟法》中這條保護(hù)被告人訴訟權(quán)利的原則名存實(shí)亡。肯定說主張被害人應(yīng)享有上訴權(quán)，理由是：公訴人畢竟不能完全代替被害人，因?yàn)闄z察機(jī)關(guān)決定抗訴一般從維護(hù)國(guó)家、社會(huì)利益的角度出發(fā)，較為慎重，當(dāng)涉及利益不太重要時(shí)，一般不會(huì)輕易抗訴。這就使被害人的合理要求在許多情況不能得到滿足；被害人是受犯罪行為直接侵害的人，他和加害人是刑事上的對(duì)立者，應(yīng)使被害人與被告人在訴訟權(quán)利上保持相對(duì)的形勢(shì)。作為加害人的被告人有權(quán)提起上訴，甚至他的辯護(hù)人和近親屬經(jīng)其同意也可以提起上訴，而合法利益遭受侵害的被害人卻沒有這項(xiàng)權(quán)；根據(jù)刑訴法規(guī)定，自訴案件的自訴人可以享有當(dāng)事人的權(quán)利，對(duì)一審裁判不服，可以提出上訴。而公訴案件的被害人，一般來說其合法權(quán)益遭到的侵害程度要比自訴案件嚴(yán)重，但卻不能上訴，這就顯然不合適；賦予被害人上訴權(quán)，可以多一條渠道發(fā)現(xiàn)并糾正一審裁判的錯(cuò)誤。有利于彌補(bǔ)人民檢察院抗訴工作的不足，有利于上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院審判工作實(shí)行監(jiān)督。（三）提起上訴、抗訴的理由、方式和期限我國(guó)《刑事訴訟法》為了保障當(dāng)事人上訴權(quán)利的充分實(shí)現(xiàn)，對(duì)上訴理由未作任何限制，當(dāng)事人可以在上訴中闡述他認(rèn)為的任何理由，至于這些理由是否合理合法，是否充分，都不影響上訴的成立?？乖V是檢察機(jī)關(guān)代表國(guó)家作出的，抗訴理由不能帶有隨意性，以體現(xiàn)國(guó)家執(zhí)法機(jī)關(guān)的嚴(yán)肅性。《刑事訴訟法》第217條規(guī)定，地方各級(jí)人民檢察院認(rèn)為本級(jí)人民法院第一審的判決、裁定確有錯(cuò)誤的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)向上一級(jí)人民法院提出抗訴。根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，提起上訴既可以書面提起，也可以口頭提起；既可以向原審法院提出，也可以直接上訴到上一級(jí)人民法院。被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人通過原審人民法院提出上訴的，原審人民法院應(yīng)當(dāng)在三日以內(nèi)將上訴狀連同案卷、證據(jù)移送上一級(jí)人民法院，同時(shí)將上訴狀副本送交同級(jí)人民檢察院和對(duì)方當(dāng)事人。被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人直接向第二審人民法院提出上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在三日以內(nèi)將上訴狀交原審人民法院送交同級(jí)人民檢察院和對(duì)方當(dāng)事人。提起抗訴只能以書面方式提起，并且只能向原審法院提出。

《刑事訴訟法》第219條規(guī)定，不服判決的上訴和抗訴的期限為十日，不服裁定的上訴和抗訴的期限為五日，從接到判決書、裁定書的第二日起算。

三、第二審審理程序（一）第二審審理程序特點(diǎn)我國(guó)刑事第二審審理程序具有以下特點(diǎn)第一，強(qiáng)化審判組織。為了更好地發(fā)揮第二審程序的作用，我國(guó)《刑事訴訟法》強(qiáng)化了第二審審判組織?！缎淌略V訟法》第178條規(guī)定，人民法院審判上訴和抗訴案件，由審判員三人至五人組成合議庭進(jìn)行。較之第一審程序?qū)徟薪M織，第二審程序?qū)徟薪M織人數(shù)不僅可以增加到5人，而且全由專職審判員組成。第二，堅(jiān)持全面審查原則?！缎淌略V訟法》第222條規(guī)定了全面審查原則，即第二審人民法院應(yīng)當(dāng)就第一審判決認(rèn)定的事實(shí)和適用法律進(jìn)行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上訴的，應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查，一并處理。此外，第二審人民法院審理附帶民事上訴、抗訴案件，如果發(fā)現(xiàn)刑事和附帶民事部分均有錯(cuò)誤需依法改判的，應(yīng)當(dāng)一并改判。第二審人民法院審理對(duì)刑事部分提出上訴、抗訴，附帶民事訴訟部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，如果發(fā)現(xiàn)第一審判決或者裁定中的民事部分確有錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)對(duì)民事部分按照審判監(jiān)督程序予以糾正。第二審人民法院審理對(duì)附帶民事部分提出上訴、抗訴，刑事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，如果發(fā)現(xiàn)第一審判決或者裁定中的刑事部分確有錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)對(duì)刑事部分按照審判監(jiān)督程序進(jìn)行再審，并將附帶民事訴訟部分與刑事案件一并審理。在現(xiàn)代各國(guó)訴訟中，二審審判的范圍分為兩種，即部分審查和全面審查。部分審查僅限于當(dāng)事人在上訴狀或復(fù)審申請(qǐng)書中申明不復(fù)的部分。對(duì)上訴狀或復(fù)審申請(qǐng)書中沒有涉及的部分，即使錯(cuò)誤十分明顯，第二審也不做審查。大陸法系國(guó)家一般傾向于全面審查，英美法系國(guó)家普遍傾向于部分審查，而且以法律審查為主?？陀^上，全面審查比部分審查更能發(fā)現(xiàn)一審裁判的錯(cuò)誤，更有利于保證二審裁判實(shí)體上的正確性。

第三，開庭審理為主，書面審理為輔。我國(guó)《刑事訴訟法》第223條規(guī)定，第二審人民法院對(duì)上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。合議庭經(jīng)過閱卷，訊問被告人、聽取其他當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人的意見，對(duì)事實(shí)清楚的，可以不開庭審理。對(duì)人民檢察院抗訴的案件，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)開庭審理。第二審人民法院開庭審理上訴、抗訴案件，可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進(jìn)行?？梢姡覈?guó)《刑事訴訟法》規(guī)定的二審審理方式是以開庭審理為原則的，書面審理即不開庭審理只是一種補(bǔ)充。此種審理方式一方面體現(xiàn)了我國(guó)刑事第二審程序堅(jiān)持的是復(fù)審原則，另一方面體現(xiàn)了人民檢察院作為國(guó)家法律機(jī)關(guān)的特殊地位。將第一百八十七條改為第二百二十三條，第一款修改為：“第二審人民法院對(duì)于下列案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理：“（一）被告人、自訴人及其法定代理人對(duì)第一審認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)提出異議，可能影響定罪量刑的上訴案件；“（二）被告人被判處死刑的上訴案件；“（三）人民檢察院抗訴的案件；“（四）其他應(yīng)當(dāng)開庭審理的案件。“第二審人民法院決定不開庭審理的，應(yīng)當(dāng)訊問被告人，聽取其他當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人的意見。”

第四，堅(jiān)持上訴不加刑原則?！缎淌略V訟法》第190條規(guī)定了上訴不加刑原則，即第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護(hù)人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，不受前款規(guī)定的限制。由此可見，我國(guó)的上訴不加刑原則的實(shí)質(zhì)是只有在被告方單方上訴的情況下才不得加重被告人的刑罰。上訴不加刑原則是從“禁止不利變更”原則中引申出來的，為現(xiàn)代世界各國(guó)普遍采用，是民主、自由、人道精神在審判中的重要體現(xiàn)。它的目的是使被告人毫無顧忌地行使上訴權(quán)，在很大程度上包含著保護(hù)重于打擊、“寧縱勿枉”的司法理念。上訴不加刑中的“不加刑”包括：（1）同一刑種不得在量上增加；（2）不得改變刑罰執(zhí)行方法，如將緩刑改為實(shí)刑，延長(zhǎng)緩刑考驗(yàn)期，將死刑緩期執(zhí)行改為立即執(zhí)行等；（3）不得在主刑上增加附加刑；（4）不得改判較重的刑種，如將拘役6個(gè)月改為有期徒刑6個(gè)月；（5）不得加重?cái)?shù)罪并罰案件的宣告刑；（6）不得加重共同犯罪案件中未提起上訴和未被提起抗訴的被告人刑罰。將第一百九十條改為第二百二十六條，第一款修改為：“第二審人民法院審理被告人或者他的法定代理人、辯護(hù)人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。第二審人民法院發(fā)回原審人民法院重新審判的案件，除有新的犯罪事實(shí)，人民檢察院補(bǔ)充起訴的以外，原審人民法院也不得加重被告人的刑罰。”最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》若干問題的解釋：第三百二十五條審理被告人或者其法定代理人、辯護(hù)人、近親屬提出上訴的案件，不得加重被告人的刑罰，并應(yīng)當(dāng)執(zhí)行下列規(guī)定：（一）同案審理的案件，只有部分被告人上訴的，既不得加重上訴人的刑罰，也不得加重其他同案被告人的刑罰；（二）原判事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，只是認(rèn)定的罪名不當(dāng)?shù)?，可以改變罪名，但不得加重刑罰；（三）原判對(duì)被告人實(shí)行數(shù)罪并罰的，不得加重決定執(zhí)行的刑罰，也不得加重?cái)?shù)罪中某罪的刑罰；（四）原判對(duì)被告人宣告緩刑的，不得撤銷緩刑或者延長(zhǎng)緩刑考驗(yàn)期；（五）原判沒有宣告禁止令的，不得增加宣告；原判宣告禁止令的，不得增加內(nèi)容、延長(zhǎng)期限；（六）原判對(duì)被告人判處死刑緩期執(zhí)行沒有限制減刑的，不得限制減刑；（七）原判事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，但判處的刑罰畸輕、應(yīng)當(dāng)適用附加刑而沒有適用的，不得直接加重刑罰、適用附加刑，也不得以事實(shí)不清、證據(jù)不足為由發(fā)回第一審人民法院重新審判。必須依法改判的，應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后，依照審判監(jiān)督程序重新審判。人民檢察院抗訴或者自訴人上訴的案件，不受前款規(guī)定的限制。第三百二十六條人民檢察院只對(duì)部分被告人的判決提出抗訴，或者自訴人只對(duì)部分被告人的判決提出上訴的，第二審人民法院不得對(duì)其他同案被告人加重刑罰。第三百二十七條被告人或者其法定代理人、辯護(hù)人、近親屬提出上訴的案件，第二審人民法院發(fā)回重新審判后，除有新的犯罪事實(shí)，人民檢察院補(bǔ)充起訴的以外，原審人民法院不得加重被告人的刑罰。第五，參照第一審程序?qū)徖?。我?guó)《刑事訴訟法》第231條規(guī)定，第二審人民法院審判上訴或者抗訴案件的程序，除本章已有規(guī)定的以外，參照第一審程序的規(guī)定進(jìn)行。參照是參考并仿照的意思，意即第二審程序的審理方式和過程與第一審程序基本相同，只是在具體活動(dòng)中與一審略有不同。如因二審提起方式以及提起理由的不同，檢察人員在揭露和證實(shí)犯罪，與被告人及其辯護(hù)人進(jìn)行辯論時(shí)，在內(nèi)容上會(huì)有所側(cè)重，在程序上也不會(huì)完全依照一審的先后順序進(jìn)行。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》若干問題的解釋：第一百零三條具有下列情形之一的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)證據(jù)收集的合法性進(jìn)行審查，并根據(jù)刑事訴訟法和本解釋的有關(guān)規(guī)定作出處理：（一）第一審人民法院對(duì)當(dāng)事人及其辯護(hù)人、訴訟代理人排除非法證據(jù)的申請(qǐng)沒有審查，且以該證據(jù)作為定案根據(jù)的；（二）人民檢察院或者被告人、自訴人及其法定代理人不服第一審人民法院作出的有關(guān)證據(jù)收集合法性的調(diào)查結(jié)論，提出抗訴、上訴的；（三）當(dāng)事人及其辯護(hù)人、訴訟代理人在第一審結(jié)束后才發(fā)現(xiàn)相關(guān)線索或者材料，申請(qǐng)人民法院排除非法證據(jù)的。第三百二十二條開庭審理上訴、抗訴案件，除參照適用第一審程序的有關(guān)規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)定進(jìn)行：（一）法庭調(diào)查階段，審判人員宣讀第一審判決書、裁定書后，上訴案件由上訴人或者辯護(hù)人先宣讀上訴狀或者陳述上訴理由，抗訴案件由檢察員先宣讀抗訴書；既有上訴又有抗訴的案件，先由檢察員宣讀抗訴書，再由上訴人或者辯護(hù)人宣讀上訴狀或者陳述上訴理由；（二）法庭辯論階段，上訴案件，先由上訴人、辯護(hù)人發(fā)言，后由檢察員、訴訟代理人發(fā)言；抗訴案件，先由檢察員、訴訟代理人發(fā)言，后由被告人、辯護(hù)人發(fā)言；既有上訴又有抗訴的案件，先由檢察員、訴訟代理人發(fā)言，后由上訴人、辯護(hù)人發(fā)言。第三百二十三條開庭審理上訴、抗訴案件，可以重點(diǎn)圍繞對(duì)第一審判決、裁定有爭(zhēng)議的問題或者有疑問的部分進(jìn)行。根據(jù)案件情況，可以按照下列方式審理：（一）宣讀第一審判決書，可以只宣讀案由、主要事實(shí)、證據(jù)名稱和判決主文等；（二）法庭調(diào)查應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)圍繞對(duì)第一審判決提出異議的事實(shí)、證據(jù)以及提交的新的證據(jù)等進(jìn)行；對(duì)沒有異議的事實(shí)、證據(jù)和情節(jié)，可以直接確認(rèn)；（三）對(duì)同案審理案件中未上訴的被告人，未被申請(qǐng)出庭或者人民法院認(rèn)為沒有必要到庭的，可以不再傳喚到庭；（四）被告人犯有數(shù)罪的案件，對(duì)其中事實(shí)清楚且無異議的犯罪，可以不在庭審時(shí)審理。同案審理的案件，未提出上訴、人民檢察院也未對(duì)其判決提出抗訴的被告人要求出庭的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。出庭的被告人可以參加法庭調(diào)查和辯論。第三百三十條第二審人民法院審理對(duì)刑事部分提出上訴、抗訴，附帶民事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，發(fā)現(xiàn)第一審判決、裁定中的附帶民事部分確有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)依照審判監(jiān)督程序?qū)Ω綆袷虏糠钟枰约m正。第三百三十一條第二審人民法院審理對(duì)附帶民事部分提出上訴，刑事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，發(fā)現(xiàn)第一審判決、裁定中的刑事部分確有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)依照審判監(jiān)督程序?qū)π淌虏糠诌M(jìn)行再審，并將附帶民事部分與刑事部分一并審理。第三百三十二條第二審期間，第一審附帶民事訴訟原告人增加獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求或者第一審附帶民事訴訟被告人提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)自愿、合法的原則進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。第三百三十三條對(duì)第二審自訴案件，必要時(shí)可以調(diào)解，當(dāng)事人也可以自行和解。調(diào)解結(jié)案的，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，第一審判決、裁定視為自動(dòng)撤銷；當(dāng)事人自行和解的，應(yīng)當(dāng)裁定準(zhǔn)許撤回自訴，并撤銷第一審判決、裁定。第三百三十四條第二審期間，自訴案件的當(dāng)事人提出反訴的，應(yīng)當(dāng)告知其另行起訴。（二）第二審審理結(jié)果根據(jù)《刑事訴訟法》第225條、227條的規(guī)定，第二審人民法院對(duì)不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：

第一，原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；

第二，原判決認(rèn)定事實(shí)沒有錯(cuò)誤，但適用法律有錯(cuò)誤，或者量刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)改判；

第三，原判決事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實(shí)后改判；也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。將第一百八十九條改為第二百二十五條，增加一款，作為第二款：“原審人民法院對(duì)于依照前款第三項(xiàng)規(guī)定發(fā)回重新審判的案件作出判決后，被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出判決或者裁定，不得再發(fā)回原審人民法院重新審判?！?/p>

第四，第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一審人民法院的審理有下列違反法律規(guī)定的訴訟程序的情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判：（1）違反本法有關(guān)公開審判的規(guī)定的；（2）違反回避制度的；（3）剝奪或者限制了當(dāng)事人的法定訴訟權(quán)利，可能影響公正審判的；（4）審判組織的組成不合法的；（5）其他違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的。

根據(jù)《刑事訴訟法》第229條規(guī)定，第二審人民法院對(duì)不服第一審裁定的上訴或者抗訴，經(jīng)過審查后，應(yīng)當(dāng)參照本法第225條、第227條和第228條的規(guī)定，分別情形用裁定駁回上訴、抗訴，或者撤銷、變更原裁定。

（三）第二審審理期限《刑事訴訟法》第196條規(guī)定，第二審人民法院受理上訴、抗訴案件，應(yīng)當(dāng)在一個(gè)月以內(nèi)審結(jié)，至遲不得超過一個(gè)半月。有本法第一百二十六條規(guī)定情形之一的，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院批準(zhǔn)或者是決定，可以再延長(zhǎng)一個(gè)月，但是最高人民法院受理的上訴、抗訴案件，由最高人民法院決定。第一百九十四條第二審人民法院發(fā)回原審人民法院重新審判的案件，原審人民法院從收到發(fā)回的案件之日起，重新計(jì)算審理期限。將第一百九十六條改為第二百三十二條，修改為：“第二審人民法院受理上訴、抗訴案件，應(yīng)當(dāng)在二個(gè)月以內(nèi)審結(jié)。對(duì)于可能判處死刑的案件或者附帶民事訴訟的案件，以及有本法第一百五十六條規(guī)定情形之一的，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院批準(zhǔn)或者決定，可以延長(zhǎng)二個(gè)月；因特殊情況還需要延長(zhǎng)的，報(bào)請(qǐng)最高人民法院批準(zhǔn)?！白罡呷嗣穹ㄔ菏芾砩显V、抗訴案件的審理期限，由最高人民法院決定。”

（四）其它相關(guān)程序事項(xiàng)1．發(fā)回重審?！缎淌略V訟法》第228條規(guī)定，原審人民法院對(duì)于發(fā)回重新審判的案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭，依照第一審程序進(jìn)行審判。對(duì)于重新審判后的判決，依照本法第216條、第217條、第218條的規(guī)定可以上訴、抗訴。2．關(guān)于對(duì)扣押、凍結(jié)財(cái)物的處理?！缎淌略V訟法》第198條規(guī)定，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院對(duì)于扣押、凍結(jié)犯罪嫌疑人、被告人的財(cái)物及其孳息，應(yīng)當(dāng)妥善保管，以供核查。任何單位和個(gè)人不得挪用或者自行處理。對(duì)被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還。對(duì)違禁品或者不宜長(zhǎng)期保存的物品，應(yīng)當(dāng)依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定處理。對(duì)作為證據(jù)使用的實(shí)物應(yīng)當(dāng)隨案移送，對(duì)不宜移送的，應(yīng)當(dāng)將其清單、照片或者其他證明文件隨案移送。人民法院作出的判決生效以后，對(duì)被扣押、凍結(jié)的贓款贓物及其孳息，除依法返還被害人的以外，一律沒收，上繳國(guó)庫(kù)。司法工作人員貪污、挪用或者私自處理被扣押、凍結(jié)的贓款贓物及其孳息的，依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，給予處分。將第一百九十八條改為第二百三十四條，修改為：“公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院對(duì)查封、扣押、凍結(jié)的犯罪嫌疑人、被告人的財(cái)物及其孳息，應(yīng)當(dāng)妥善保管，以供核查，并制作清單，隨案移送。任何單位和個(gè)人不得挪用或者自行處理。對(duì)被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還。對(duì)違禁品或者不宜長(zhǎng)期保存的物品，應(yīng)當(dāng)依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定處理?！皩?duì)作為證據(jù)使用的實(shí)物應(yīng)當(dāng)隨案移送，對(duì)不宜移送的，應(yīng)當(dāng)將其清單、照片或者其他證明文件隨案移送?！叭嗣穹ㄔ鹤鞒龅呐袥Q，應(yīng)當(dāng)對(duì)查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物及其孳息作出處理?！叭嗣穹ㄔ鹤鞒龅呐袥Q生效以后，有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)判決對(duì)查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物及其孳息進(jìn)行處理。對(duì)查封、扣押、凍結(jié)的贓款贓物及其孳息，除依法返還被害人的以外，一律上繳國(guó)庫(kù)?！八痉üぷ魅藛T貪污、挪用或者私自處理查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物及其孳息的，依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，給予處分?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》若干問題的解釋第三百五十九條人民法院對(duì)查封、扣押、凍結(jié)的被告人財(cái)物及其孳息，應(yīng)當(dāng)妥善保管，并制作清單，附卷備查；對(duì)人民檢察院隨案移送的被告人財(cái)物及其孳息，應(yīng)當(dāng)根據(jù)清單核查后妥善保管。任何單位和個(gè)人不得挪用或者自行處理。查封不動(dòng)產(chǎn)、車輛、船舶、航空器等財(cái)物，應(yīng)當(dāng)扣押其權(quán)利證書，經(jīng)拍照或者錄像后原地封存，或者交持有人、被告人的近親屬保管，登記并寫明財(cái)物的名稱、型號(hào)、權(quán)屬、地址等詳細(xì)情況，并通知有關(guān)財(cái)物的登記、管理部門辦理查封登記手續(xù)。扣押物品，應(yīng)當(dāng)?shù)怯洸懨魑锲访Q、型號(hào)、規(guī)格、數(shù)量、重量、質(zhì)量、成色、純度、顏色、新舊程度、缺損特征和來源等?？垩贺泿?、有價(jià)證券，應(yīng)當(dāng)?shù)怯洸懨髫泿?、有價(jià)證券的名稱、數(shù)額、面額等，貨幣應(yīng)當(dāng)存入銀行專門賬戶，并登記銀行存款憑證的名稱、內(nèi)容?？垩何奈?、金銀、珠寶、名貴字畫等貴重物品以及違禁品，應(yīng)當(dāng)拍照，需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)鑒定。對(duì)扣押的物品應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)規(guī)定及時(shí)估價(jià)。凍結(jié)存款、匯款、債券、股票、基金份額等財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)?shù)怯洸懨骶幪?hào)、種類、面值、張數(shù)、金額等。第三百六十條對(duì)被害人的合法財(cái)產(chǎn)，權(quán)屬明確的，應(yīng)當(dāng)依法及時(shí)返還，但須經(jīng)拍照、鑒定、估價(jià)，并在案卷中注明返還的理由，將原物照片、清單和被害人的領(lǐng)取手續(xù)附卷備查；權(quán)屬不明的，應(yīng)當(dāng)在人民法院判決、裁定生效后，按比例返還被害人，但已獲退賠的部分應(yīng)予扣除。第三百六十一條審判期間，權(quán)利人申請(qǐng)出賣被扣押、凍結(jié)的債券、股票、基金份額等財(cái)產(chǎn)，人民法院經(jīng)審查，認(rèn)為不損害國(guó)家利益、被害人利益，不影響訴訟正常進(jìn)行的，以及扣押、凍結(jié)的匯票、本票、支票有效期即將屆滿的，可以在判決、裁定生效前依法出賣，所得價(jià)款由人民法院保管，并及時(shí)告知當(dāng)事人或者其近親屬。第三百六十二條對(duì)作為證據(jù)使用的實(shí)物，包括作為物證的貨幣、有價(jià)證券等，應(yīng)當(dāng)隨案移送。第一審判決、裁定宣告后，被告人上訴或者人民檢察院抗訴的，第一審人民法院應(yīng)當(dāng)將上述證據(jù)移送第二審人民法院。第三百六十三條對(duì)不宜移送的實(shí)物，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，分別審查以下內(nèi)容：（一）大宗的、不便搬運(yùn)的物品，查封、扣押機(jī)關(guān)是否隨案移送查封、扣押清單，并附原物照片和封存手續(xù)，注明存放地點(diǎn)等；（二）易腐爛、霉變和不易保管的物品，查封、扣押機(jī)關(guān)變賣處理后，是否隨案移送原物照片、清單、變價(jià)處理的憑證（復(fù)印件）等；（三）槍支彈藥、劇毒物品、易燃易爆物品以及其他違禁品、危險(xiǎn)物品，查封、扣押機(jī)關(guān)根據(jù)有關(guān)規(guī)定處理后，是否隨案移送原物照片和清單等。上述不宜移送的實(shí)物，應(yīng)當(dāng)依法鑒定、估價(jià)的，還應(yīng)當(dāng)審查是否附有鑒定、估價(jià)意見。對(duì)查封、扣押的貨幣、有價(jià)證券等未移送的，應(yīng)當(dāng)審查是否附有原物照片、清單或者其他證明文件。第三百六十四條法庭審理過程中，對(duì)查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物及其孳息，應(yīng)當(dāng)調(diào)查其權(quán)屬情況，是否屬于違法所得或者依法應(yīng)當(dāng)追繳的其他涉案財(cái)物。案外人對(duì)查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物及其孳息提出權(quán)屬異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查并依法處理。經(jīng)審查，不能確認(rèn)查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物及其孳息屬于違法所得或者依法應(yīng)當(dāng)追繳的其他涉案財(cái)物的，不得沒收。第三百六十五條對(duì)查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物及其孳息，應(yīng)當(dāng)在判決書中寫明名稱、金額、數(shù)量、存放地點(diǎn)及其處理方式等。涉案財(cái)物較多，不宜在判決主文中詳細(xì)列明的，可以附清單。涉案財(cái)物未隨案移送的，應(yīng)當(dāng)在判決書中寫明，并寫明由查封、扣押、凍結(jié)機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)處理。第三百六十六條查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物及其孳息，經(jīng)審查，確屬違法所得或者依法應(yīng)當(dāng)追繳的其他涉案財(cái)物的，應(yīng)當(dāng)判決返還被害人，或者沒收上繳國(guó)庫(kù)，但法律另有規(guī)定的除外。判決返還被害人的涉案財(cái)物，應(yīng)當(dāng)通知被害人認(rèn)領(lǐng)；無人認(rèn)領(lǐng)的，應(yīng)當(dāng)公告通知；公告滿三個(gè)月無人認(rèn)領(lǐng)的，應(yīng)當(dāng)上繳國(guó)庫(kù)；上繳國(guó)庫(kù)后有人認(rèn)領(lǐng)，經(jīng)查證屬實(shí)的，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)退庫(kù)予以返還；原物已經(jīng)拍賣、變賣的，應(yīng)當(dāng)返還價(jià)款。對(duì)侵犯國(guó)有財(cái)產(chǎn)的案件，被害單位已經(jīng)終止且沒有權(quán)利義務(wù)繼受人，或者損失已經(jīng)被核銷的，查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物及其孳息應(yīng)當(dāng)上繳國(guó)庫(kù)。第三百六十七條隨案移送的或者人民法院查封、扣押的財(cái)物及其孳息，由第一審人民法院在判決生效后負(fù)責(zé)處理。涉案財(cái)物未隨案移送的，人民法院應(yīng)當(dāng)在判決生效后十日內(nèi)，將判決書、裁定書送達(dá)查封、扣押機(jī)關(guān)，并告知其在一個(gè)月內(nèi)將執(zhí)行回單送回。第三百六十八條對(duì)凍結(jié)的存款、匯款、債券、股票、基金份額等財(cái)產(chǎn)判決沒收的，第一審人民法院應(yīng)當(dāng)在判決生效后，將判決書、裁定書送達(dá)相關(guān)金融機(jī)構(gòu)和財(cái)政部門，通知相關(guān)金融機(jī)構(gòu)依法上繳國(guó)庫(kù)并在接到執(zhí)行通知書后十五日內(nèi)，將上繳國(guó)庫(kù)的憑證、執(zhí)行回單送回。第三百六十九條查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物與本案無關(guān)但已列入清單的，應(yīng)當(dāng)由查封、扣押、凍結(jié)機(jī)關(guān)依法處理。查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物屬于被告人合法所有的，應(yīng)當(dāng)在賠償被害人損失、執(zhí)行財(cái)產(chǎn)刑后及時(shí)返還被告人；財(cái)物未隨案移送的，應(yīng)當(dāng)通知查封、扣押、凍結(jié)機(jī)關(guān)將賠償被害人損失、執(zhí)行財(cái)產(chǎn)刑的部分移送人民法院。第三百七十條查封、扣押、凍結(jié)財(cái)物及其處理，本解釋沒有規(guī)定的，參照適用法律、其他司法解釋的有關(guān)規(guī)定。討論：1、第二審開庭審理普遍難以執(zhí)行的原因是什么？資料：上訴審的審理方式需要解決的問題，是指相對(duì)于第一審程序直接、全面的審理方式，上訴審程序是否也要使用同樣的方式？外國(guó)刑事上訴審程序的兩種審理方式具有代表性：第一種是復(fù)審，指上級(jí)法院就當(dāng)事人提出上訴的事實(shí)部分對(duì)案件進(jìn)行重新審理，法院不僅可以采納當(dāng)事人提出的新的證據(jù)，而且要對(duì)原審調(diào)查完畢的證據(jù)進(jìn)行再次調(diào)查，重新認(rèn)證，從而對(duì)案件事實(shí)、證據(jù)問題作出新的認(rèn)定和裁判，完全不受一審判決中有關(guān)認(rèn)定的限制。其審理程序基本上是對(duì)一審程序的重復(fù)，又被一些學(xué)者稱作“第二次一審”。英國(guó)刑事法庭審理不服治安法院判決的案件的方法就是較為典型的復(fù)審制。在英國(guó)，95％的刑事案件是由基層刑事法庭即治安法院的業(yè)余治安法官或者領(lǐng)薪治安法官進(jìn)行審判的。被治安法官判決有罪的被告人，只要他作出了無罪答辯，那么他就可以對(duì)其有罪判決向刑事法庭提起上訴。由于該上訴屬于重新審判型上訴，即對(duì)原先指控的進(jìn)行審判，所以被告人無需給出上訴的理由。除非被告人同意將一審中的證據(jù)記錄進(jìn)行宣讀，否則在上訴審判中應(yīng)當(dāng)重新進(jìn)行舉證。在上訴審判中，通常是由一名法官或另外兩名與一審無關(guān)的業(yè)余治安法官來對(duì)被告人是否有罪進(jìn)行重新審判。依據(jù)《1981年最高法院法》第48條第二款的規(guī)定，刑事法庭對(duì)治安法院裁決中的任何部分都有權(quán)進(jìn)行撤銷、變更或者確認(rèn)，并且可以行使治安法官所行使的任何權(quán)力。依據(jù)《1981年最高法院法》第48條第四款的規(guī)定，刑事法庭可以作出一個(gè)新的判決。所有被治安法院判決有罪的被告人都可以對(duì)其量刑判決向刑事法庭提起上訴。刑事法庭所要決定的問題并不是原先的量刑判決是否合理，而是原先的量刑判決是否是刑事法庭所要作出量刑判決。如果不是，刑事法庭將會(huì)作出其所認(rèn)為恰當(dāng)?shù)牧啃膛袥Q來取代