第8.9節(jié) 行政行為

第三節(jié)行政活動的方式

案例回顧：

7月11日，成都市食品安全辦公室聯(lián)合成都市食品藥品監(jiān)督管理局、工商局、公安局等6部門聯(lián)合召開新聞發(fā)布會，公布了近期整治打撈“地溝油”的情況：在為期半個月的“地溝油”專項整治行動中，截至目前共查處6起非法打撈“地溝油”行為，行政拘留9人。

6月22日，成都市公安局聯(lián)合市水務局、城管局發(fā)布通告，嚴禁在下水道內(nèi)打撈“地溝油”。警方通過對街面巡查、天網(wǎng)監(jiān)察和對餐飲一條街重點抽查發(fā)現(xiàn)，仍有人頂風作案。24日23點，成都市錦江區(qū)公安分局民警在華興街巡查時發(fā)現(xiàn)男子陳某正在窨井邊打撈“地溝油”。27日22點，成都市成華區(qū)公安分局民警在天祥寺街發(fā)現(xiàn)，陸某某和徐某某在路邊下水道掏“地溝油”。公安機關對上述人員進行了行政拘留5天的處罰。一、行政行為的涵義（一）行政行為的概念與要素最廣義：行政機關所為的一切行為狹義：行政主體針對特定人或事所所為能產(chǎn)生行政法上效果的行為涵義：行政行為是指行政主體為實現(xiàn)國家行政管理目的，行使行政職權和履行行政職責所實施的一切具有法律意義、產(chǎn)生法律效果的行為。

行政行為的要素主體要素：行政行為之主體為行政主體權力要素：行政行為之權力基礎為行政權法律要素：須具有法律意義，有法律效果形式要素：表示行為具有一定的外在表現(xiàn)形式二、行政行為的特征1．從屬法律性：行政主體的行政權來源于法律，行政行為必須接受法律監(jiān)控，違法必承擔法律責任

2．強制性：行政行為是法律的一種事實，是法律在相應領域或事項上的表現(xiàn)，法律的強制性必然體現(xiàn)為行政行為的強制性。表現(xiàn)：行政主體作意思表示的法定性，而不以意思自治為原則；行政相對人需服從和遵守

3.單方性：取決于行政主體的意志而不取決于行政相對人的意志

4．裁量性：相對于司法行為的剛性而言，而行政行為裁量權大，在合法的范疇內(nèi)，是否合理也不能忽視。

5．無償性：行政主體實施法律所需的經(jīng)費只能由國家財政來負擔。行政行為無償為原則，有償為例外（當特定相對人承擔了比其它行政相對人更多的公共負擔或公共利益）。如財產(chǎn)征用或采礦許可。6．服務性：為了服務公共利益而依法實施的三、行政行為分類：

1．以行政行為針對的抽象是否特定為標準，可分抽象行政行為和具體行政行為。抽象行政行為是指國家行政機關制定法規(guī)、規(guī)章和有普遍約束力的決定、命令等行政規(guī)則的行為。具體行政行為是指行政主體針對特定的對象，就特定的事項所作出的處理決定。

2．以行政行為受法規(guī)范約束的程度為標準，羈束行政行為和自由裁量行政行為。羈束行政行為是指法律明確規(guī)定了行政行為的范圍、條件、形式、程序、方法等，行政機關沒有自由選擇的余地，只能嚴格依法實施而作出的行政行為。自由裁量行政行為是指法律僅僅規(guī)定行政行為的范圍、條件、幅度和種類等等，由行政機關根據(jù)實際情況決定如何適用法律而作出的行政行為。

3．以行政行為的內(nèi)容對相對人產(chǎn)生是影響是否有利為標準，行政行為可分為授益性行政行為與負擔性行政行為。授益性行為是賦予相對人權利或者免除義務的行為，例如頒發(fā)許可證、發(fā)放撫恤金等；負擔性行為是為相對人設定義務或剝奪權益的行為，例如責令排除污染、責令拆除違章建筑、罰款。此外，行政行為還可分為依職權的行政行為和依申請的行政行為，要式行政行為與非要式行政行為等。案例

2000年4月17日，某市某區(qū)某街道辦事處將其閑置的臨街房屋一間出租給李某開辦服裝店,租金為1年9600元。1年后，李某以虧本無錢、原定租金過高為由,只繳納了租金3000元.2001年4月至于5月，街道辦事處曾多次與李某交涉未果.2001年7月12日，街道辦事處主任指示所屬辦事處的城市監(jiān)察分隊4名隊員，佩戴執(zhí)法標志，將李某的服裝店查封，同時禁止李某再使用該房屋。李某不服,于2001年7月20日以街道辦事處違法采取行政強制措施為由,向所在市轄區(qū)人民政府申請行政復議.區(qū)政府認為該案不屬于行政案件，未予受理.李某便于2001年7月24日向所在市轄區(qū)人民法院提起行政訴訟，請求法院認定某街道辦事處實施查封這一行政強制措施違法，并撤消該具體行政行為。行政行為與行政事實行為

行政事實行為：行政事實行為是指行政主體基于職權實施的不能產(chǎn)生、變更或者消滅行政法律關系的行為。特征：具有行政性；不能產(chǎn)生、變更或者消滅行政法律關系；可致權益損害性的三大特征。主要指那些與行政行為相關的行為或稱“職務相關行為”，包括輔助行為、階段行為和衍生行為等例如：市政部門--道路養(yǎng)護；橋梁維修；公共工程的建設。

工商部門--銷毀收繳的假冒偽劣產(chǎn)品。再如：行政執(zhí)法過程中必須收集證據(jù)材料，檔案收發(fā)等。行政行為vs司法行為司法行為要嚴格遵守法律，裁量幅度小，而行政行為裁量權大。司法行為是被動性，行政行為是主動性。不告不理vs可依職權作出司法有終局效力，對行政行為不服可以告到法院，對法院不服不能告到行政機關。司法行為是合議制、行政行為是首長負責制，司法行為的對象確定，但行政行為相對人可以抽象

行政行為與政治行為

政治行為：即國家行為，是行政機關以國家的名義運用國家主權的行為，是具有高度政治性、因而排除在司法審查對象之外的、最高國家機關的行為如：侵略、鎮(zhèn)壓、建交、斷交三、行政行為的內(nèi)容

行政行為作為一種法律行為，其基本結果就是產(chǎn)生、變更或消滅一定的法律關系，因此，行政行為的內(nèi)容都與權利、義務有關，包含行政行為對相對人權利、義務或法律事實產(chǎn)生的影響1、設定權利和義務設定權利是指行政主體依法賦予相對人某種權能、權利和利益，包括行政法上的利益，也包括民法上的利益。所謂權能是指能夠從事某種活動的資格，如給予律師資格、醫(yī)師資格等。所謂權利是指能夠從事某種活動或行為的一種能力，如發(fā)給駕駛執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照等。所謂利益是指基于某種權利而得到的利益，如行政獎勵或撫恤金。設定權利的實質是權利從無到有。設定義務是指行政主體要求相對人為一定行為或不為一定行為。為一定行為稱“命令”，不為一定的行為稱“禁令”。前者如行政主體要求相對人照章納稅，城建部門命令搭蓋違章建筑者拆除違章建筑等；后者如漁政機關將某水域劃定為禁漁區(qū)，禁止捕撈。設定義務的實質是義務從無到有。2．撤銷權利和免除義務撤銷權利是指行政主體撤銷或剝奪相對人既得或已設定的法律上的權能或權利的利益。如吊銷營業(yè)執(zhí)照，既是對權能的剝奪，也是對權利的剝奪；如扣留執(zhí)照是對權利的暫時剝奪；又如商標專用權的撤銷，專利權的撤銷，行政撤職等。撤銷權利的實質是權利從有到無。免除義務是指行政主體免除相對人所負有的作為或不作為義務。免除作為義務稱“免除”，免除不作為義務稱“許可”。前者如免除納稅人的納稅義務；后者如允許某人攜帶槍支。一般情況下，私人、團體、企業(yè)、機關不得持有槍支，但某些具有特定職責或特殊要求的人由主管部門批準，可以攜帶槍支。行政許可一般都屬于免除不作為義務的范疇，法律對此有專門的規(guī)定。3．變更法律地位變更法律地位：指行政主體對相對人原有的法律地位加以變化和更改。具體表現(xiàn)為或者對原來所享有的權利或所承擔義務的擴大，或者對原來所享有權利或所承擔義務的縮小。前者如行政主體批準營業(yè)主體擴大經(jīng)營范圍，對某個社會團體委以一定國家事務的管理權限；后者如行政主體對相對人應納稅款的減少等。四、行政行為的分類抽象行政行為與具體行政行為內(nèi)部行政行為和外部行政行為依職權的行政行為和依申請的行政行為羈束行政行為與自由裁量行政行為附款行政行為與無附款行政行為授益行政行為與侵益（不利）行政行為要式行政行為與非要式行政行為1、抽象行政行為與具體行政行為劃分依據(jù)：依據(jù)行政行為的功能和適用對象范圍的不同為標準抽象行政行為，指行政主體針對不特定的對象設定或規(guī)定具有普遍約束力的行為規(guī)范的活動。具體行政行為，指行政主體針對特定對象具體適用法律規(guī)范所作出的、對特定對象產(chǎn)生約束力的活動。抽象行政行為抽象行政行為包括行政主體制定行政法規(guī)、規(guī)章、各種規(guī)范性文件和進行法律解釋等。抽象行政行為又稱為創(chuàng)制規(guī)范性文件的行為，這種行政行為可以分為兩大類：一：行政主體的行政立法行為，如行政主體制定行政法規(guī)和行政規(guī)章，這是行政主體制定法源性規(guī)范文件的行為；二：行政主體制定非法源性規(guī)范性文件的行為，即行政主體所制定的除行政法規(guī)和行政規(guī)章以外的具有普遍約束力的一般性規(guī)范文件的行為，如縣人民政府制定的在全國范圍內(nèi)有效的規(guī)定或辦法；如行政決定、決議等。這兩類行為只是在制定主體、制定程序、適用范圍等方面不同外，而在向后效力和反復適應等方面則是相同的。從功能上看，這兩類行為都是從紛繁多樣的具體行政管理活動現(xiàn)象中，“抽象”出行政活動領域中人們應當普遍遵守的、具有概括性的行為規(guī)范；這兩類行為所形成的結果——即規(guī)范性文件，是針對一類人或一類事具有普遍的約束力，因而稱之為抽象行政行為。具體行政行為

行政主體針對特定對象具體適用法律規(guī)范所作出的、對特定對象產(chǎn)生約束力的活動如：行政許可、行政確認、行政命令、行政處罰等具體行政行為vs抽象行政行為行為本身的區(qū)別：主體上：抽象行政行為的主體是特定的，不是所有的行政主體都能從事的活動；而具體行政行為則是所有的行政主體都能從事的活動；功能上：抽象行政行為為行政法律關系的產(chǎn)生、變更和消滅提供法律前提和可能性，而具體行政行為使行政法律關系的產(chǎn)生、變更和消滅成為現(xiàn)實；時間上：抽象行政行為是創(chuàng)制具體行政行為依據(jù)的立法性活動，它先于具體行政行為而形成，具體行政行為是執(zhí)行性活動，它是后于抽象行政行為的活動；程序上：抽象行政行為要按規(guī)定的行政立法程序進行，具體行政行為則按行政執(zhí)法程序進行。具體行政行為與抽象行政行為行為結果的區(qū)別：抽象行政行為結果的行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件是具體行政行為的依據(jù)，具體行政行為是貫徹落實行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件的具體方法和手段；抽象行政行為通常針對的是廣泛而不特定的對象，具體行政行為通常針對特定對象；抽象行政行為一般都要反復適用，長期有效，而具體行政行為通常只一次性適用，一次性有效；抽象行政行為對其之后發(fā)生的事情具有拘束力，具體行政行為則對其之前的事具有拘束力。

？區(qū)分的意義如何采用行政救濟方式抽象行政行為不可訴，而具體行政行為的可訴。

思考：但如何確定“特定”的標準？具體和抽象沒有特定的標準，能否以行政相對人的數(shù)量為標準，可數(shù)則為特定，不可數(shù)則為不特定。2、內(nèi)部行政行為與外部行政行為區(qū)分標準：根據(jù)行政行為所針對的內(nèi)容是屬于社會管理事務還是行政主體內(nèi)部管理事務外部行政行為：指行政主體依行政職權和行政職責對社會上行政管理事務所實施的行政行為。內(nèi)部行政行為：指行政機關對本機關內(nèi)部行政事務管理所實施的行政行為。劃分意義：賠償責任、可訴性不同案例:

某市某紡織廠是該市用水大戶,1999年7月取得合法取水許可證,月取水量為110萬噸。2000年6月，該市節(jié)約用水辦公室經(jīng)市政府批準，作出《某市節(jié)約用水規(guī)定》,其第5條規(guī)定,全市所有取水單位的取水量需由市節(jié)水辦核準，并由市節(jié)水辦下達取水計劃。該規(guī)定生效后,市節(jié)水辦批準市紡織廠的月取水量為90萬噸,并對市紡織廠下達了《取水計劃通知書》。市紡織廠認為，根據(jù)本省人大通過的有關地方性法規(guī)，某市水利局是有權頒發(fā)取水許可證的行政主管機關。本廠已于1999年７月在市水利局合法取得了月計劃110萬噸的取水許可證，市節(jié)水辦作出的《某市節(jié)約用水規(guī)定》以及下達的《取水計劃通知書》屬于超越職權的行為，侵犯了其合法取水權利，直接影響了本廠生產(chǎn)和職工生活。２０００年９月２２日市紡織廠以某市節(jié)水辦為被告向取法院提起行政訴訟，要求撤消市節(jié)水辦作出的《某市節(jié)約用水規(guī)定》和已下達的《取水計劃通知書》。問題：

某市節(jié)水辦作出的《某市節(jié)約用水規(guī)定》和下達的《取水計劃通知書》屬于具體行政行為還是抽象行政行為？法院會滿足某市紡織廠的訴訟請求嗎？為什么？3、依職權行政行為與依申請行政行為1．區(qū)分標準：行政行為可否由行政主體主動實施2．意義：解決不作為的問題，沒有做出依職權行政行為直接構成不作為，但依申請行政行為只有在相對人申請了但行政主體卻沒有做出行為時，才構成不作為。有利于分析行政行為的實施條件和追責任案例

王某，男，1999年4月出生。2005年王某要求進入其住所地某小學接受義務教務，該小學拒絕接受。理由是，該小學所在轄區(qū)教育局制定的當年招生方案規(guī)定，該小學新生入學年齡為6周歲10個月，而此兒童至2005年8月30日新生入學前只有6周歲4個月零10天。王某的父親認為其子已經(jīng)達到《義務教育法》第五條規(guī)定的應當入學的年齡(6周歲),該小學拒絕接受該兒童入學，是違反義務教育法的行為，在多次與該小學交涉未果的情況下，王某的父親遂多次找區(qū)教育局處理此事,教育局一直對此事置之不理，于是以王某為原告,以該區(qū)教育局為被告，向法院提起行政訴訟，要求區(qū)教育局對該小學拒絕接受王某入學一事作出判決，保護王某的受教育權。問題:針對該案有兩種意見，一種意見認為，區(qū)教育局已經(jīng)由工作人員口頭向原告作出答復，且其答復是根據(jù)其制定的招生計劃作出的，是符合有關規(guī)定的。另一種意見認為，區(qū)教育局負有保障其轄區(qū)內(nèi)適齡兒童受教育權的職責，而教育局不履行其職責，已經(jīng)構成不作為違法。你認為哪種意見正確?為什么?

4、覊束行政行為與自由裁量行政行為

以是否受法律拘束的程度為區(qū)分標準：羈束行政行為：指嚴格受法律的具體規(guī)定約束，行政主體沒有選擇或裁量余地的行為

自由裁量行政行為：指法律只規(guī)定原則或一定的幅度或范圍，行政主體根據(jù)原則或在法定幅度內(nèi)，根據(jù)具體需要和實際情況，可以自主作出的行為羈束行政行為vs自由裁量行政行為區(qū)別的法律意義。（1）羈束行政行為只發(fā)生違法與否問題，不發(fā)生適當與否問題；而自由裁量行為除發(fā)生是否合法的問題，還會發(fā)生是否合理問題；（2）羈束行政行為只受行政合法性原則的約束，而自由裁量行政行為主要受行政合理性原則的約束；（3）從法律救濟上看，羈束行政行為屬于司法審查的對象；而自由裁量行政行為一般不屬于司法審查對象，只有在自由裁量行為顯失公正的情況下，才屬于司法審查的范圍。5、附款行政行為與無附款行政行為區(qū)分標準：行政行為是否有附款（條件）附款行政行為：除行政法規(guī)范明確規(guī)定外，行政主體根據(jù)實際需求在主內(nèi)容基礎上附加從屬性內(nèi)容的行政行為，又稱條件行政行為無附款行政行為：行政行為沒有附加條件的行政行為，又稱單純行政行為附款：即條件，指行政主體規(guī)定（而不是行政法規(guī)范規(guī)定的）、其成就與否決定法律行為效力或消滅的、某種將來的不確定事實或行為，包括期限、條件、負擔、保留行政行為的廢止權及事后對負擔的追加或變更權附款行政行為vs無附款行政行為意義：

1、法院審查的時候，無附款行為按一般合法條件（如主體等）進行審查，附款行為審查要看附款付的條件是否合法。要看行為能否附條件，且所附條件是否合法。

2、對分析行政行為法律效力的產(chǎn)生、溯及力、變更或消滅具有重要意義。

6、授益行政行為與侵益（不利）行政行為

區(qū)分標準：行政行為的內(nèi)容是否對行政相對人有利授益行政行為：行政主體為行政相對人設定權益或免除其義務的行政行為。如行政許可侵益（不利）行政行為：行政主體為行政相對人設定義務或剝奪、限制其他權益的行政行為。如行政處罰、稅收。授益行政行為vs侵益（不利）行政行為區(qū)分意義：有利于分析行政行為的內(nèi)容，確定對行政行為變更、撤銷權的限制和信賴保護原則的適用。如：授益行政行為的撤銷要非常慎重，因為違反信賴保護。一般授益行政行為不可訴，但如果表面是授益行政行為而實際上是侵犯了權益，那么也屬于可訴。如將勞動教養(yǎng)撤銷，改為判刑。勞動教養(yǎng)的撤銷名義上是授益，其實是侵益。授益行為的不當行使、或非法撤銷某一授益行為也是侵益行為。如：授益行為的不當行使、或非法撤銷某一授益行為也是侵益行為（如應獎勵一千只獎勵了兩百）

7、要式行政行為與不要式行政行為區(qū)分標準：是否必須具備某種特定的法定形式。要式行政行為：必須具備某種書面文字或具有特定意義符號的行政行為。如發(fā)執(zhí)照、許可證、蓋章簽字。不要式行政行為：并不必須具備某種書面文字或具有特定意義符號的行政行為行政行為的形式：書面文字、特定意義符號、口頭語言和實際動作均可要式行政行為vs不要式行政行為區(qū)分意義：1、行政行為與民事行為不一樣在于行政行為多為要式，需要簽名蓋章，為了保護行政相對人的利益，防止行政機關行政行為違法。2、對于行政機關而言，要式也有利，因為行政訴訟需要行政機關舉證，如果要式則方便舉證，而不要式則可能出現(xiàn)相對人提出無理要求，使行政機關陷入舉證不能；3、如果應采取要式而實際采取了不要式，那么該行政行為違法。要式行政行為若以不要式的方式行使，實體上雖然不一定違法，但程序上一定違法。因此：書面文字和特定意義的符號有利于準確地載明行政主體的意思表示，體現(xiàn)行政行為的嚴肅性，分清責任、促進依法行政。有利于從嚴要求行政行為的實施，并認定口頭和行動等具有隱蔽形式的行政行為的存在。其他分類：依是否改變現(xiàn)有法律狀態(tài)為標準,可分為作為行政行為和不作為行政行為.依是否需要其他行為作為補充為標準,可分為獨立行政行為和需補充行政行為.依是否受司法審查為標準,可分為終局行政行為和非終局行政行為.依法律效果的內(nèi)容是效果意思還是觀念表示為標準,可分為行政行為和準行政行為.依其主體是一個行政主體還是多個行政主體為標準,可分為共同行政行為和非共同行政行為.五、行政行為的法律效力

概念行政行為的法律效力：指行政行為生效后，對有關各方主體所產(chǎn)生的法律約束力

，一般包括如下內(nèi)容：公定力確定力拘束力執(zhí)行力。公定力是指行政行為一旦成立，除法律規(guī)定的無效情況外，在被有權機關撤銷之前，即推定合法、有效、具有對世的效力而要求所有機關、組織或個人予以尊重的一種法律效力。法院的判決可以暫時中止其效力行政行為的公定力。

確定力行政行為一經(jīng)作出，行政主體即不得任意變更、撤銷、廢止；超過法定救濟時效，行政相對人不得再對之提出異議。確定力是針對行政主體和相對人雙方而言的。對于相對人來說，相對人只能按照該行為的要求履行，但相對人在一定條件下可以請求撤銷或變更，這種請求的權利只有在一定的時間內(nèi)才能行使，如行政復議和行政訴訟。對于行政主體來說，確定力表現(xiàn)在：①行政行為一經(jīng)作出就有相對穩(wěn)定性，不經(jīng)法律程序不能改變或撤銷；②行政行為一經(jīng)作出，其效力不受行政主體或行政公務人員變動的影響；③原行政主體或行政公務人員要改變或撤銷已作出的行政行為，必須經(jīng)過相應的法律程序。

拘束力

行政行為一經(jīng)作出，行政相對人即應受相應行為拘束，應履行相應行為為之確定的義務（如繳稅納款），行政行為的拘束力也及于行政主體和其他個人、組織（如最低生活保障金）。此效力主要是對行政相對人執(zhí)行力行政行為具有強制執(zhí)行的效力，相對人不自覺履行相應行為為之確定的義務，行政主體可強制執(zhí)行。行政行為的執(zhí)行力也及于行政主體。如：行政行為確定的行政給付義務、行政強制同樣是對行政相對人而言行政行為的法律效力思考：構成要件vs成立要件vs有效要件

構成要件是要劃分行政行為與非行政行為的界限，其著眼點在于：決定某一行為是否為行政行為，這是一個法律屬性判斷問題，一般從以下四點判斷：1．主體：行政主體2．對象：行政相對人3．內(nèi)容：行使行政職權4．效果：影響相對人權益的意思表示行政行為的成立要件成立要件1．抽象行政行為成立要件：①一定會議審議通過；②行政首長簽署；③以法定形式公布；④生效日期屆至；2．具體行政行為成立（生效）要件：①作出決定②送達③受領（或另定生效日期）行政行為的有效要件——合法（一）主體合法1．主體資格：是行政主體或經(jīng)授權的組織；2．主體權限：有法定職權或被授權；3．合議制主體資格：法定人數(shù)出席和投票；4．行為實施人員資格：為相應公職人員如公安機關找協(xié)管隊員協(xié)助執(zhí)法，則該協(xié)管隊員不符合行為實施人員資格。如公安局的秘書去執(zhí)法，也不行；（二）內(nèi)容合法1．行為依據(jù)：有法律、法規(guī)或規(guī)章依據(jù)2．依據(jù)適用：違反了則會導致適用法律不清①位階性：有些地方法規(guī)違反了人大制定的法律。位階從高向低依次適用，但目前政府多用低位階，因低位階多為其自己制定，與其自身利益相關②有效性：文件是否已經(jīng)失效、是否已經(jīng)正式生效、是否已經(jīng)被上級行政機關撤銷③針對性：法律適用是否有針對性，某學生臨時不回家賣票加價，依據(jù)投機倒把處理，其實應該是按照治安管理處罰條例處罰④全面性：往往行政機關只適用分則而忽略總則（經(jīng)常包括減輕、免除處罰等）。

（二）內(nèi)容合法3．事實與證據(jù)：①有事實、事實清楚②有證據(jù)、證據(jù)確鑿、證據(jù)合法：違法取得的證據(jù)等于沒有證據(jù)，如上海的釣魚執(zhí)法。

4．行為正當性：違反了按照濫用職權來判①目的正當：為了罰款執(zhí)法②考慮相關因素：打擊報復、包庇、行賄受賄等都要納入考慮③不反復無常舉證原則：行為不具有正當性由行政相對人舉證，而前三項都由行政主體舉證（三）程序合法1．過程合法：如規(guī)章立項、起草、審查、審議、通過發(fā)布等2．步驟合法：如審議中的說明、討論、表決等3．時效合法：如行政處罰的時效等4．時限合法：如行政許可的一般時限為20天，有些為45天、60天。5．方式合法：如集體討論、座談會、論證會、聽證會等重大的處罰要經(jīng)過集體討論6．順序合法：如先取證，后決定（四）形式合法對于要式行政行為，必須符合一定的形式要求，否則即不能生效。如法定格式文書、簽名、蓋章等符合法定要求思考題：行政行為有效要件與構成要件、成立要件區(qū)別在于：

1、構成要件解決某一行為是否屬于行政行為的問題，成立要件解決的是行政行為的成立問題，生效要件解決的是成立的行政行為是否具有法律效力的問題

2、屬于行政行為的某一行為的不一定成立。而成立的行政行為不一定生效。最重要的是有效要件，打官司中適用。行政行為的無效、撤銷與廢止

（一）條件：

【無效】：因行政行為存在重大或明顯違法情形，則可使行為自始至終不具有法律效力。一般情形：行政行為具有特別重大的違法情形；行政行為具有明顯的違法情形；行政行為的實施將導致犯罪；行政主體受相對人脅迫或欺騙作出的行政行為；不可能實施的行政行為；行政主體不明確或明顯超越相應職權的行政行為；等

例如命令開采危險瓦斯，行政相對人可以抵制、不履行。

【撤銷】：1、合法要件欠缺2、不適當?shù)男姓袨閼⒁猓哼`法、不適當違法、不適當?shù)男袨殡m然可能被撤銷，但撤銷前仍然有效，所以不能抵制【廢止】：行政行為的廢止，是指因形勢或法律、政策的變化，使原合法、適當?shù)男姓袨榻K止其繼續(xù)發(fā)生效力。

條件：（1）行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)等依法修改、廢止或撤銷；（2）行政行為已完成原定目標、任務。（3）客觀情況變化，公共利益需要；（例如蓋房子，行政許可已經(jīng)有了，但因為要修地鐵，廢止），本條件應注意信賴利益保護。行為目標實現(xiàn);行政行為的無效、撤銷與廢止的法律后果1、無效的法律后果自始無效對當事人沒有拘束力、強制力，可以不執(zhí)行無救濟時效限制一般行政行為3個月訴訟時效，無效的行政行為沒有時效限制對相對人損失是否賠償視導致無效原因而定：自己造成的損失不賠。釣魚案：可給與精神補償，但不可得到行政賠償，因為是他自己造成的。但是根據(jù)現(xiàn)行法律，沒有精神賠償。行政行為的無效、撤銷與廢止的法律后果2、撤銷的法律后果自撤銷之日失效或自始失效一般自撤銷日失效，但涉及公共利益的可溯及既往有救濟時效限制，因為已經(jīng)有公定力了對相對人損失是否賠償視導致撤銷原因而定，例如相對人有行賄行為。行政行為的無效、撤銷與廢止的法律后果3、廢止的法律后果自廢止之日失效，即僅向后失效有時效限制對導致相對人的損失應補償不是賠償，因為沒有違法；但補償標準不明確，應該是相當于直接損失。行政行為的無效、撤銷與廢止的法律后果變更的法律后果自決定之日起變更；無溯及力；行政程序1、行政程序概述2、行政程序的原則3、行政程序的基本制度行政程序，是指行政主體實施行政行為時所應當遵循的方式、步驟、時限和順序。擴大公民參政權行使的途徑；保護行政相對人的合法權益；提高行政效率；監(jiān)督行政主體依法行使職權。合法原則是指行政活動的程序必須依據(jù)法律、符合法律，不得由行為者隨意違反或者變更。在法律沒有明確規(guī)定程序的情況下，行政機關自行采用的程序也必須遵循貫徹法律的一般精神和原則。行政公開原則公開原則是指用以規(guī)范行政權的行政程序，除涉及到國家秘密、商業(yè)秘密或個人隱私外，應當一律向行政相對人及社會公開。

1、依據(jù)公開2、行政信息公開3、聽證制度

4、行政決定公開行政公正、公平原則公正、公平原則是指用行政主體行使行政權，特別是行使自由裁量權時，應當公正、公平。1、行政立法應賦予相對應有的權利2、行政主體所選擇之程序應符合客觀情況，具有可行性行政信息公開3、行政程序須符合規(guī)律或常規(guī)，具科學性4、行政程序須符合社會公共道德5、行政程序須符合社會一般公正，具正當性參與原則行政主體在作出行政行為時，除法律有特別規(guī)定者外，應盡可能為相對人提供參與的條件和機會。1.參與聽證權2.陳述、申辯權3.復議申請權行政效率原則行政效率原則是指行政程序的各種方式、步驟、時限和順序的設置，必須有助于確?；镜男姓?，并在不損害相對合法權益的前提下提高行政效率。1、時效制度2、代理制度3、復議、訴訟部停止具體行政行為執(zhí)行制度行政程序基本制度行政程序基本制度之

聽證制度聽證制度是指行政主體在作出影響行政相對人合法權益的決定前，由行政主體告知決定理由和聽取相對人及利害關系人意見的制度?；乇苤贫刃姓绦蚧局贫戎?/p>

回避制度

回避制度是指行政機關的公務員在行使職權過程中，因其與所處理的法律事務有利害關系，為保證實體處理結果和程序進展的公正性，依法退出當前個案程序的制度。審裁分離制度行政程序基本制度之

審裁分離制度審裁分離制度是指行政主體的審查案件職能和案件裁決職能應分由不同的機構或人員行使，以確保行政相對人合法權益不受侵犯的制度。行政程序基本制度之

說明理由制度

說明理由制度是指行政主體在作出對行政人合法權益產(chǎn)生不利影響的行政行為時，除法律另有規(guī)定外，應當向行政相對人說明行為的事實依據(jù)、法律依據(jù)，以及進行自由裁量時所考慮的政策、公益等因素。包括合法性理由（事實根據(jù)、法律依據(jù)）和正當性理由（篩選事實、選擇法律）。信息獲取制度行政程序基本制度之

信息獲取制度

信息獲取制度是指行政相對人通過預設的程序從行政主體獲得各種有關信息資料的制度。在法律未禁止的情況下，行政主體有義務提供。其他：案卷制度受理制度告知制度合議制度時限制度參與行政制度行政應急制度行政程序案例案情:2000年7月3日，某市星光大酒店接待了一批特殊客人.這些客人用自帶的秤稱了他們所點的海鮮后，亮出了工作證:市質量技術監(jiān)督局，并指出，他們的海鮮缺斤少兩。檢查結束后，拿出一張臨時手寫的便條式的檢查證明要求店方簽字,店方覺得事態(tài)嚴重，沒有簽.7月24日，市質量技術監(jiān)督局舉行了一個新聞發(fā)布會,指出經(jīng)過明察暗訪,發(fā)現(xiàn)多家賓館、酒樓的海鮮缺斤少兩，并指出，按銷售量計算，星光大酒店一次克扣消費者金額最多。各大媒體對此紛紛進行了報道，星光成為眾矢之的。8月10日，星光大酒店以市質量技術監(jiān)督局認定自己“故意缺斤少兩、克扣消費者”的行為已構成行政侵權為由,要求法院判定其通報批評行為違法，令其為星光恢復名譽、消除不良影響。問題:程序上有何問題？行政立法