國有企業(yè)擔(dān)任GP問題分析

有限合伙制私募股權(quán)投資基金國資背景的企業(yè)作為GP發(fā)起設(shè)立有限合伙型私募基金法律對此作出限制國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人--《合伙企業(yè)法》國有獨資公司/國有企業(yè)—如何界定？不同認定標(biāo)準(zhǔn)工商局證監(jiān)會發(fā)改委《證券公司直接投資業(yè)務(wù)監(jiān)管指引》，《關(guān)于對方正證券直投業(yè)務(wù)有關(guān)問題的答復(fù)意見》《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于促進股權(quán)投資企業(yè)規(guī)范發(fā)展的通知》，《股權(quán)投資企業(yè)備案指引》《關(guān)于劃分企業(yè)注冊類型的有關(guān)規(guī)定》（國統(tǒng)字【2011】86號）第三條，第七條工商局的認定標(biāo)準(zhǔn)（《劃分規(guī)定》）第3條：國有企業(yè)是指企業(yè)全部資產(chǎn)歸國家所有，并按《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》規(guī)定登記注冊的非公司制的經(jīng)濟組織。不包括有限責(zé)任公司中的國有獨資公司。第7條：有限責(zé)任公司是指根據(jù)《中華人民共和國公司登記管理條例》規(guī)定登記注冊，由兩個以上，五十個以下的股東共同出資，每個股東以其所認繳的出資額對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟組織。有限責(zé)任公司包括國有獨資公司以及其他有限責(zé)任公司。

國有獨資公司是指國家授權(quán)的投資機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。

其他有限責(zé)任公司是指國有獨資公司以外的其他有限責(zé)任公司。

第65條：本法所稱國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司綜上所述，以下有國資背景的企業(yè)均不應(yīng)被認定為“國有企業(yè)”或“國有獨資公司”：（1）兩個及兩個以上不同所有制性質(zhì)的企業(yè)法人或事業(yè)單位法人共同投資組成的公司或非公司制經(jīng)濟組織，包括國有參股的公司或非公司制經(jīng)濟組織，也包括國有控股的公司或非公司制經(jīng)濟組織；（2）國有獨資公司的全資子公司或其全資子公司再全資設(shè)立的“孫公司”。

工商局的認定標(biāo)準(zhǔn)（《公司法》關(guān)于國有獨資的規(guī)定）工商局的認定標(biāo)準(zhǔn)（企業(yè)登記注冊類型與代碼）發(fā)改委的認定標(biāo)準(zhǔn)（《關(guān)于促進股權(quán)投資企業(yè)規(guī)范發(fā)展的通知》）在國家發(fā)改委備案5億元人民幣或等值外幣在省級人民政府確定的備案管理部門備案不足5億元人民幣或等值外幣

發(fā)改委的認定標(biāo)準(zhǔn)（《股權(quán)投資企業(yè)備案指引》）

本指引所稱“國有企業(yè)”，系指國有股權(quán)合計達到或超過50％的企業(yè)。

其中《3.2股權(quán)投資企業(yè)合伙協(xié)議指引》和《8.2股權(quán)投資管理企業(yè)合伙協(xié)議指引》規(guī)定：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第3條規(guī)定及《股權(quán)投資企業(yè)的備案通知》第1條關(guān)于股權(quán)投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵照公司法、合伙企業(yè)法有關(guān)規(guī)定設(shè)立的要求→國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位不得成為股權(quán)投資企業(yè)的普通合伙人證監(jiān)會的認定標(biāo)準(zhǔn)（《證券公司直接投資業(yè)務(wù)監(jiān)管指引》）證券公司設(shè)立子公司（直投子公司）直投子公司“設(shè)立直投基金，籌集并管理客戶資金進行股權(quán)投資”設(shè)立直投基金應(yīng)符合《公司法》、《合伙企業(yè)法》直投基金管理機構(gòu)應(yīng)采取有限責(zé)任公司或有限合伙企業(yè)形式證監(jiān)會的認定標(biāo)準(zhǔn)（《證券公司直接投資業(yè)務(wù)監(jiān)管指引》的實踐案例）自《監(jiān)管指引》頒布以來，已有11家券商直投機構(gòu)參與設(shè)立直投基金18只，其中中金公司，中信證券、海通證券及華泰證券相繼獲得證監(jiān)會批準(zhǔn)成立直投基金，中信證券還有幸成為國內(nèi)第一家獲準(zhǔn)成立并購基金的券商。證監(jiān)會的認定標(biāo)準(zhǔn)（《關(guān)于對方正證券直投業(yè)務(wù)有關(guān)問題的答復(fù)意見》）《答復(fù)意見》指出：“直投基金管理機構(gòu)為有限合伙企業(yè)形式的，直投子公司可以設(shè)立全資或控股子公司擔(dān)任直投基金管理機構(gòu)的普通合伙人”可見，對于國資背景的券商直投公司擔(dān)任GP，證監(jiān)會基本上執(zhí)行和《劃分規(guī)定》同樣的標(biāo)準(zhǔn)：（1）國有獨資公司設(shè)立的全資子公司、“孫公司”不為《合伙企業(yè)法》中的國有獨資公司或國有企業(yè)，因而認可由擔(dān)任GP；（2）不禁止國有控股和參股的非上市公司擔(dān)任GP品牌建設(shè)第一階段是以提高消費者認知廣度為核心的，也就是擴張品牌市場覆蓋面。這個階段也是電視等大眾傳媒最風(fēng)光的時候。在這個階段樹立品牌的最大理由是促進銷售額快速增長。案例一：發(fā)改委《關(guān)于同意開展綿陽科技城產(chǎn)業(yè)投資基金籌備工作的批復(fù)》品牌建設(shè)第一階段是以提高消費者認知廣度為核心的，也就是擴張品牌市場覆蓋面。這個階段也是電視等大眾傳媒最風(fēng)光的時候。在這個階段樹立品牌的最大理由是促進銷售額快速增長。案例二：國開（北京）城市發(fā)展基金（有限合伙）品牌建設(shè)第一階段是以提高消費者認知廣度為核心的，也就是擴張品牌市場覆蓋面。這個階段也是電視等大眾傳媒最風(fēng)光的時候。在這個階段樹立品牌的最大理由是促進銷售額快速增長。案例總結(jié)：擔(dān)任有限合伙GP的開元北京和中信管理國有股權(quán)均＞50％。按照工商局或證監(jiān)會的標(biāo)準(zhǔn)，這兩家公司既非國有企業(yè)，亦非國有獨資公司，因而可以擔(dān)任GP；而按照發(fā)改委的標(biāo)準(zhǔn)，兩公司國有股權(quán)均＞50%，顯然不能擔(dān)任GP公開資料顯示：兩公司擔(dān)任GP的有限合伙企業(yè)均取得工商局頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照；但卻未發(fā)現(xiàn)