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文檔簡介

2018年匯嘉時代法務部培訓(一)合同法實務培訓培訓講師:馮曉敏

時曉萍培訓時間:2018年3月16日1合同概述2合同主體3合同標的4合同權利義務CONTENTS目錄56合同履行違約

合同概述1合同內涵合同特點合同主要風險點合同概述(一)合同內涵:合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。調整的是動態(tài)財產關系。(二)合同特點:合同當事人法律地位平等,堅持自愿、公平和誠實信用原則。(三)合同主要風險點:合同主體合同標的合同權利義務合同履行違約合同檔案管理

合同主體2合同主體——你在和誰交易?合同主體的法律風險點合同主體常見問題及案例分析合同主體的風險防范要點(一)合同主體—你在和誰交易?合同主體可以是自然人、法人和其他組織。

在合同關系中,首先就要先弄清楚,與你簽訂合同的相對方是誰?不能張冠李戴,也不能未審查對方的資信能力就隨意簽訂合同。(二)合同主體法律風險點1、合同相對人不具備相應資信、能力。2、合同相對人為法人的職能部門、未辦理營業(yè)執(zhí)照的分支機構或直屬機構,缺乏履約能力。3、合同相對人無代理權、超越代理權或代理權過期。4、我方代理人未經授權或授權終止后仍進行簽約。1、合同主體身份認不清『案例』認錯借款人,幾十萬血本無歸

甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月,乙向甲借款十多萬,出具了正式的借據,蓋A公司公章。事后,乙拒絕還錢。甲把乙告上了法庭。乙辯稱是A公司借款,因為上面蓋得是A公司公章,他只是以A公司法定代表人身份簽的字。法院以起訴主體錯誤為由駁回了甲的起訴。甲隨后起訴A公司,勝訴,可A公司經營虧損,根本就沒有償還能力。乙雖然有房有車,但按《公司法》規(guī)定,公司的股東只以出資額為限承擔有限責任。甲的借款,最終血本無歸。(三)合同主體常見問題及案例分析2、合同相關方的法律地位認識錯誤『案例』錯將付款人認定為責任方

A為大型跨國企業(yè)集團,實力雄厚。出口商甲根據A下屬子公司B發(fā)出的訂單向B供應貨物,并按照A企業(yè)集團整體的財務安排從母公司A處回收貨款,收匯一直較為正常??紤]到A的優(yōu)良資信,甲與A的子公司B簽訂了一系列合同。兩年后,甲獲悉B經營狀況惡化、即將破產,此時尚有大額出運貨款尚未回收,向A追討,A以其非交易合同主體為由拒絕還款,甲損失慘重。(三)合同主體常見問題及案例分析3、缺乏對合同主體資信情況的調查『案例』與小商人做大生意,損失難以彌補我國某鋼鐵公司A計劃引進一套鑄造設備,國外的多家知名廠家的報價都在1千萬美元以上,A難以接受。某國商人S得知此情況后主動向A報出500萬美元的價格,保證按要求的技術水平供貨。A對S雖了解不深,但仍與其簽訂了供貨合同。到年底S只交齊了203萬美元的貨物。隨后經過多次交涉,到期仍未交齊貨物。經過調查發(fā)現(xiàn),S只是一個小商人,其下屬的幾家小公司早已先后倒閉,并欠繳了制造商很多貨款。A起訴并勝訴,但無實質收獲,同時工期拖延,造成了難以彌補的損失。(三)合同主體常見問題及案例分析(四)合同主體風險防范要點1、審查主體法人:審查營業(yè)執(zhí)照、供貨業(yè)績、信譽狀況、資質等級等情況。非法人單位:審查其是否登記取得營業(yè)執(zhí)照或其所從屬的法人單位的資格及其授權。外方當事人:是否合法存在;是否為法人;名稱、注冊地等。自然人:是否具有相應的民事行為能力。保證人:主體資格的合法性。代訂立合同的代理人:代理身份和代理資格。其他:特殊行業(yè)的當事人,需審查對方的生產許可證、經營許可證或相應的資質。2、認清主體身份

合同標的3合同標的——交易指向的對象合同標的的法律風險點合同標的常見問題及案例分析合同標的風險防范要點(一)合同標的—交易指向的對象明確合同交易內容不同類型的合同,其標的也存在區(qū)別,比如買賣合同的標的一般為物,而服務合同的標的為服務。明確了合同標的便明確了合同的交易內容。重要性在貿易實踐中,對合同標的物的確定是買賣雙方訂立合同的關鍵環(huán)節(jié),在復雜的交易中,標的物有可能處于不斷變化的狀態(tài),可能對合同效力產生重要影響。(二)合同標的的法律風險點1、合同標的不合法。2、合同標的不可能給付。3、合同標的不確定。4、實際交付的標的與合同約定的標的不符。1、合同標的確定性『案例』合同標的物不清,形成爭議

甲、乙兩單位簽訂一設備租賃協(xié)議,甲方將真空離子鍍膜機出租給乙方,雙方約定了租期、租金等事項。租期屆滿時,乙方交付設備時,甲方發(fā)現(xiàn)不是其出租的設備。由于時間較長,原辦事人員都已離職,從雙方的協(xié)議中,找不到租賃物的型號或是明顯特征,因此引發(fā)糾紛。經法院主持達成調解協(xié)議。甲方拉回一臺不屬于自己的設備,約損失15萬元。(三)合同標的常見問題及案例分析2、實際交付的標的不符『案例』標的物被調包2009年6月1日,南寧市民楊先生在廣州工作的姐姐為其買了一臺二手筆記本電腦,價值4000多元,通過一家名為XX速遞的快遞公司托運給他。6月5日上午11時許,速遞公司的業(yè)務員當面把包裹交給他。楊先生支付給對方50元郵費,簽單接收了包裹,但忘記當場驗看。稍后,他回到住處打開包裹,吃驚地發(fā)現(xiàn),電腦箱里找不到筆記本電腦,卻多了4塊約1厘米厚20厘米長的木板。于是他帶包裹到速遞公司進行交涉。由于送貨單上沒有寫明貨物的名稱、重量和單價等,楊先生也未當場驗貨,因此雙方各執(zhí)一詞,難辨真?zhèn)巍#ㄈ┖贤瑯说某R妴栴}及案例分析(四)合同標的的風險防范要點1、應熟悉相關法律法規(guī),審查合同標的是否合法,是否為法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉讓的標的物。2、審查合同標的相關條款,查明合同標的名稱是否確定。3、根據不斷變動的現(xiàn)實條件,審查合同標的是否可能給付,明確合同的效力。

合同權利義務4合同權利義務——具體交易內容合同權利義務的法律風險點合同權利義務常見問題及案例分析合同權利義務審查要點(一)合同權利義務—具體交易內容當事人雙方應明確自身的權利和義務,以保證合同的順利履行。合同權利義務是互相對應的,特別是在強調等價有償?shù)馁I賣合同中,買方和賣方的權利義務相對平衡。比如買賣合同中賣方的義務有:交付標的物的義務實際交付標的物交付提取標的物的單證交付必要的有關資料按期交付標的物按照約定地點交付標的物按照約定的質量要求交付標的物按照約定的包裝方式交付標的物轉移標的物所有權的義務瑕疵擔保義務(二)合同權利義務的法律風險點1、合同權利義務約定不清,對標的物數(shù)量、質量、包裝、運輸、風險、檢驗標準或是檢驗期間等缺乏明確約定。2、對法律規(guī)定的義務認識不清。3、對自身的權利沒有充分認識,無法充分保護自身利益1、缺乏包裝條款『案例』

包裝費由誰負擔?2008年6月,甲乙雙方簽訂了買賣合同,約定乙向甲購買加工成品建筑材料波紋管,共計發(fā)生貨款45萬元,但未約定包裝標準和費用等問題。7月甲自行以木箱包裝了貨物并按約交付給乙,要求乙支付貨款45萬和包裝費3萬。乙收到貨物后支付了貨款45萬元,但不肯支付包裝費。2009年1月甲向法院提出訴訟,向乙索要貨物包裝費3萬余元以及利息。法院認為在雙方未約定包裝標準和費用的情況下,按合同法第150條的規(guī)定,甲應采取通用或者足以保護貨物的方式包裝,用木箱包裝貨物是甲應履行的義務。因此,法院未支持甲的訴訟請求(三)合同標的常見問題及案例分析2、瑕疵擔保義務概念:賣方需承擔的一項基本義務,指出賣人對其所交付的標的物,應擔保其有依通常交易觀念或當事人的意思認為應當具有的價值、效用或品質。種類:質量(物的)瑕疵擔保義務和權利瑕疵擔保義務。

(三)合同標的常見問題及案例分析『案例』質量瑕疵擔保義務常某2007年3月租賃方某門面房3間,用于開辦飯館,租賃期限為從2007年3月10至2010年3月9日,月租12000元,常某另外支付方某保證金3萬元,如常某違約則該保證金不予退還。2007年8月開始,房頂原有的裂縫不斷加大,飯館也出現(xiàn)虧損,常某不想再繼續(xù)經營,便以該房存在嚴重危安全隱患為由提出要求退租,并要求返還該3萬元保證金,遭方某拒絕后,將方某訴至法院。方某辯稱,常某在租賃時已經知道房屋原有裂縫將繼續(xù)擴大,其退租的真正的原因是飯館盈利狀況不佳。訴訟中法院委托鑒定部門就此房屋進行了司法鑒定,結論該房屋系危房,不適合居住。后法院依據我國《合同法》第233條支持了常某的訴訟請求。(三)合同標的常見問題及案例分析(四)合同權利義務審查要點1、在合同中明確雙方的權利義務,特別是質量、數(shù)量、包裝、檢驗等容易產生爭議的地方。2、明確合同和法律規(guī)定的義務。3、明確自身所擁有的各種權利,充分保護自身利益。

合同履行5合同履行——如何交易?合同履行的法律風險點合同履行常見問題及案例分析合同履行風險防范要點(一)合同履行—如何交易概念:指債務人全面地、適當?shù)赝瓿善浜贤x務,債權人的合同債權得到完全實現(xiàn)。合同的履行是依法成立的合同應該發(fā)生的法律效果,是構成法律效力的主要內容。(二)合同履行的法律風險點1、沒有按照約定全面履行義務或是履行合同義務沒有堅持誠實信用原則。2、沒有充分利用合同履行中的抗辯權。3、合同變更、轉讓或解除時沒有履行相關法律程序。1、同時履行抗辯權(合同法第66條)『案例』你不付款,我不交貨

2008年6月20日,甲乙訂立合同約定:甲向乙購買鋼材,總價款450萬元。合同簽訂后,甲未按約支付貨款,則乙可以拒絕交付鋼材。(三)合同履行常見問題及案例分析2、不安抗辯權(合同法第68條)『案例』你虧損嚴重,我停止履行

2001年元月,某汽車銷售中心A與某汽車制造廠B簽訂一份汽車購銷合同,約定A向B購買輕型轎車40輛,每輛售價5萬元,當月供貨20輛,8月份供貨20輛,貨到付款。合同簽訂后,雙方順利地履行了第一批轎車的交貨和付款義務。2001年5月份,B獲悉A因經營不善,已造成巨大虧損,同時因拖欠銀行貸款,已被法院強制執(zhí)行償還貸款。B在搜集了相關證據后,決定中止第二批車輛的托運,同時派人通知A,若想繼續(xù)供貨,A需提供擔?;蝾A付貨款。A不同意,并以B違約為由提起訴訟。法院認為,B采取不安抗辯權的措施,是必要的、合法的,符合我國合同法的規(guī)定,依法判決駁回了A的訴訟請求。(三)合同履行常見問題及案例分析3、合同變更(第77條)『案例三』包裝更改,未簽書面協(xié)議,仍按原合同執(zhí)行

我國某外貿公司A與西歐某公司B簽訂一筆工藝品XX美元的出口合同。合同訂明內包裝盒由B免費提供。距合同規(guī)定的交貨期前三個月,A準備好貨物,隨后多次去電通知B提供包裝盒,B均未作答復。距交貨期前一個多月,B派其遠東分公司的代表丁某來看貨。A向丁某反映包裝盒未提供,勢必影響按期交貨。丁某看了產品以后,當場口頭表示B公司不再提供包裝盒,可由A自行解決。A當即辦妥紙盒,進行包裝,進倉待運。在合同規(guī)定的裝運期前一個月,B突然來電要求仍由其提供包裝盒。A回復已按丁某的意見包裝完畢,無法更改。B回電認為丁某只是其分公司員工,并不能代表公司,同時雙方并未簽訂書面協(xié)議。因此,包裝一定要按合同規(guī)定的進行,否則將不履行合同。A為避免更大的損失,只能同意B要求,重新?lián)Q包裝。(三)合同履行常見問題及案例分析4、債權轉讓(合同法第80條)『案例四』債權轉讓未通知債務人,該轉讓不對債務人產生效力2008年5月,某進出口公司A與某干花生產廠B簽訂了一份合同,約定:2008年12月25日前,A向B購買干花6000箱,每箱價格300元。合同簽訂后,A即向B支付了全部貨款180萬元。2008年8月1日,A致函B,希望B能提前交貨,以便A趕在圣誕節(jié)旺季銷售干花。2008年8月3日,B復函拒絕了A的請求。此后,A從其他渠道購得干花6000箱,就將其與B合同項下的全部權利轉讓給了C,但未通知B。由于正逢市場干花價格上漲,C以每箱350元的價格支付給了A公司210萬元。2008年12月23日,C前往B公司處提貨,但B拒絕發(fā)貨。為此,C向法院起訴,要求B在原合同規(guī)定的期限內向C交付干花。法院未支持C的請求。(三)合同履行常見問題及案例分析(四)合同履行風險防范要點1、應嚴格按合同約定全面履行義務,并堅持誠信信用原則。2、充分利用合同履行中的各種權利,比如同時履行抗辯權、不安抗辯權等。3、合同變更時應簽訂書面協(xié)議,需要履行通知、登記等法律程序時,需及時履行。4、合同轉讓時需履行相關法律程序。5、合同解除條件成就時,需要履行通知等法律程序

合同違約違約——交易存在問題如何處理?違約的法律風險點違約常見問題及案例分析違約風險防范要點(一)違約—交易存在問題,如何處理?概念:違反合同義務,即不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定。違約行為:不能履行,客觀上沒有履行能力或法律禁止履行;遲延履行:能履行,但在期限屆滿時還沒履行;不完全履行:履行行為不符合債務本旨;拒絕履行(預期違約):明示或默示的表示不履行;債權人遲延:受領遲延。違約救濟方式:強制履行;解除合同;賠償損失;支付違約金;恢復原狀等其他補救措施。(二)違約主要風險點1、未按合同約定的時間、金額支付價款。2、逾期交付、提取標的物。3、未按約定的方式、地點、數(shù)量、質量等履行合同。4、未盡到通知、保密、協(xié)助等附隨義務。5、對方違約時,未采取合理措施防止損失擴大。6、我方未充分行使違約救濟權利。(三)違約常見問題及案例分析1、加害履行(合同法第122條)概念:指債務人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致債權人受履行利益以外的損害的情形?!喊咐毁u方需賠償產品對第三方造成的損失

某鄉(xiāng)機械加工廠按合同規(guī)定,購進某市電機廠電機30臺,在使用中,有14臺發(fā)生漏電,造成一名工人致殘。為此,機械加工廠向法院起訴,不僅要求退貨,而且還要求某電機廠賠償他們的經濟損失以及致殘工人的住院費等各種損失10萬元。法院支持了機械加工廠的請求(三)違約常見問題及案例分析2、受領遲延『案例』買方的收貨義務

2004年5月,甲方與乙方簽訂大蒜買賣合同:當年產大蒜40噸,總價款加運費8萬元,代辦托運,交貨期限為同年8月25日,地點為山東某車站。甲方于8月20日將大蒜準備托運時,鐵路方面告知因天氣原因部分路段沖毀,待通知發(fā)貨。8月23日,甲方接鐵路方面通知將貨裝車發(fā)出,8月26日凌晨到達山東某車站。但乙方拒絕收貨并聲稱降價一半才可考慮收貨;甲方無奈在當?shù)刈庥萌g民房將大蒜保存。不料當?shù)赜纸当┯陜商欤瑢?0噸大蒜泡湯;經鑒定29噸完全腐爛,不能食用,另外11噸也發(fā)芽。甲方遂起訴至法院要求賠償。法院判決乙方應對拒收的大蒜承擔責任,乙方應支付甲方貨款及民房的租金等。(三)違約常見問題及案例分析3、資料搜集『案例』證據缺乏,訴訟失敗

A公司與B公司2001年1月經過甲(自然人,即B的法定代表人也非股東或職工)的介紹簽訂了聯(lián)合經營鋼材協(xié)議書。2001年6月,A公司將貨物改存到與B公司簽有代儲協(xié)議的某石油庫,沒有簽署協(xié)議,也沒有保存好入庫單等文件。2002年6月甲以B公司的名義將石油庫中價值319萬的鋼材折價賣掉。A公司負責該事的人員未及時搜集出庫單等文件,也沒有及時向公安局報案。2003年,A公司起訴甲和B公司,要求承擔相應責任,由于證據缺乏,訴訟請求未得到法院支持,A公司損失嚴重。(三)違約常見問題及案例分析4、撤銷權(合同法第74條)概念:債權人對于債務人所為的危害債權的行為,可請求法院予以撤銷的權利?!喊咐粋鶆杖瞬粦獪p少的財產不得減少甲欠乙100萬元到期未還。2003年4月,甲得知乙準備起訴索款,便將自己價值300萬元的全部財物以30萬元賣給了知悉其欠乙款未還的丙,約定付款期限為2004年底。乙于2003年5月得知這一情況,于2003年7月向法院起訴,請求宣告甲與丙的行為無效。

(四)違約風險防范要點1、完善企業(yè)合同管理制度。2、關注合同履行進展,一旦發(fā)現(xiàn)異常狀況,及時采取處理措施。3、及時搜集和保存好各種證據。4、充分利用合同法和合同賦予自身的權利。合同管理1、建立完善的合同檔案管理制度,分類保存。2、根據合同的種類、重要性等給予不同的保存期限。比如《中國人民建設銀行借款合同檔案管理暫行辦法》根據合同所涉及項目的大小,分為長期保管和短期保管,前者6-15年,后者5年以下;《會計檔案管理辦法》第8條根據會計檔案種類,規(guī)定保存期限分別為5、10、30年和永久保存。3、整理合同檔案,形成便于各個部門查閱和尋找的電子信息系統(tǒng)。4、總結合同履行情況,吸取經驗和教訓。小結

合同在企業(yè)的發(fā)展和管理過程中起著舉足輕重的作用。充分認識到合同的重要性和合同可能帶來的風險,采取各種措施規(guī)避這些風險將有利于企業(yè)的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。謝謝!合同主體標題文本預設

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