合同法知識培訓

企業(yè)合同法律風險(fēngxiǎn)與防范2015.2.26精品資料目錄一、合同基礎知識簡介二、企業(yè)常見合同法律風險三、企業(yè)合同法律風險發(fā)生的常見誘因四、合同簽訂過程中的法律風險防范五、合同履行過程中的法律風險防范六、企業(yè)應當重視(zhòngshì)和加強合同管理精品資料一、合同(hétong)基礎知識簡介

合同的定義合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設定、變更、終止民事權利(mínshìquánlì)義務關系的協(xié)議。合同的特征是一種民事法律行為。是以設立、變更或終止民事權利(mínshìquánlì)義務關系為目的。是兩個以上的當事人意思表示一致的協(xié)議。是合同當事人在平等自愿基礎上產(chǎn)生的民事法律行為。精品資料合同的形式書面形式口頭形式其他形式：當事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。如：傳真、電子郵件合同的主要分類：單務與雙務、有償(yǒuchánɡ)與無償、要式與不要式、有名與無名、主從精品資料合同的效力合同的成立與生效合同的成立：合同訂立過程的完成，是締約人經(jīng)過平等協(xié)商而對合同的基本內(nèi)容達成了一致意見。合同的生效：是指合同的有效，是具有了一般的法律約束力。區(qū)別兩者的意義：國家法律干預的程度不同(bùtónɡ)：合同成立是指合同當事人雙方意思表示一致，合同生效則是該合同雙方當事人主體適格，意思表示真實，內(nèi)容不違反國家法律法規(guī)、社會公共利益。法律后果不同(bùtónɡ)：合同成立但未生效當事人承擔的責任只是締約過失責任，一般僅限于直接損失；而合同生效后當事人承擔的則是違約責任。

精品資料合同(hétong)無效無效合同(hétong)：合同(hétong)雖然成立但因其違反法律、行政法規(guī)、社會公共利益等，自始至終不具有法律約束力，不受國家法律保護的合同(hétong)。特征：違法性自始無效無效合同(hétong)的具體情形格式條款的無效：合同(hétong)法第四十條違反法律、行政法規(guī)、社會公共利益：（合同(hétong)欺詐、脅迫并損害國家利益；惡意串通損害第三方利益；合法形式掩蓋非法目的、損害社會公共利益、違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定）免責條款無效：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。合同(hétong)無效的法律后果：能返還的返還，不能返還的折價補償，過錯賠償精品資料效力待定的合同(hétong)：限制行為能力人訂立的合同(hétong)無權代理人以本人名義訂立的合同(hétong)無處分權人處分他人財產(chǎn)而訂立的合同(hétong)表見代理行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同(hétong)，相對人有理由相信行為人有代理權，該代理行為有效。精品資料可撤銷或可變更合同類型因重大誤解訂立的合同訂立合同時顯失公平一方以欺詐、脅迫的手段或者(huòzhě)乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。撤銷權的行使時間：自撤銷權人知道或應當知道撤銷事由之日起一年須經(jīng)人民法院或仲裁機構確認。當事人請求變更，人民法院、仲裁庭可予以變更，但不能撤銷，當事人請求撤銷的，人民法院、仲裁庭可酌情予以變更或撤銷。精品資料二、企業(yè)常見(chánɡjiàn)合同法律風險合同法律風險是指企業(yè)在訂立和履行合同的過程中，未來實際結果與預期目標發(fā)生差異而導致企業(yè)利益受損的可能性。常見風險類型合同主體不適格導致合同期待利益不能實現(xiàn)。合同主要條款模糊、不清楚或違法導致合同目的無法實現(xiàn)。合同標的(biāode)損毀或滅失。合同欺詐。精品資料三、企業(yè)合同法律風險發(fā)生(fāshēng)的常見誘因企業(yè)合同法制觀念淡薄，風險意識差。合同文本不規(guī)范，合同條款過于簡單、模糊。合同簽訂行為不規(guī)范。不注重合同的動態(tài)管理。合同簽訂履行監(jiān)控制度不完善(wánshàn)。企業(yè)合同管理制度混亂。精品資料四、合同簽訂過程(guòchéng)中的法律風險防范簽約前嚴格審查對方的主體資格首先，一定要考察交易對方的主體資格、履行合同的能力、信用情況等，對對方的營業(yè)執(zhí)照和企業(yè)年檢的資料以及信用作一些必要的調(diào)查。其次，不能與企業(yè)的內(nèi)部部門簽訂合同。再次，關于分公司和子公司簽訂合同的權利問題。分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責任由總公司承擔(chéngdān)，但屬于“其他組織”的一種，可以簽訂合同，要確保其有效的營業(yè)執(zhí)照，與總公司一并進行審查；子公司則具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔(chéngdān)民事責任。精品資料防范合同(hétong)效力待定的風險合同(hétong)一定要蓋公司的合同(hétong)章或公章，其中公章的效力高于簽字，即使法定代表人或授權代表的簽字系偽造，合同(hétong)仍然有效。對于法人的分支機構、職能部門等對外簽訂合同(hétong)應有法人的授權委托書，分支機構或職能部門的負責人變更時應有法人重新簽發(fā)的新的授權委托書。簽訂合同(hétong)時一定要對方提供法定代表人身份證明、營業(yè)執(zhí)照并通過一定渠道予以核實（如到當?shù)毓ど叹志W(wǎng)站核對注冊信息），委托代理人簽訂合同(hétong)的，要求對方出具法定代表人授權委托書、代理人的身份證明等。確保合同(hétong)的合法性和有效性。對己方而言，應實行內(nèi)部授信管理制度，嚴格控制企業(yè)內(nèi)部人員對外簽訂合同(hétong)的權限的范圍、取得程序，避免因企業(yè)人員任意簽約行為給企業(yè)造成損害。無處分權人處分他人財產(chǎn)：審查對方是否對標的物具有處分的權利（包括其是否所有人或具有處分權），必要時要求對方對自己的處分權作出保證。精品資料合同內(nèi)容要明確和完整應嚴格審查合同內(nèi)容，確保條款規(guī)范、約定明確，具有可操作性。履行地點和方式，也會涉及到風險責任(zérèn)的轉(zhuǎn)移問題。如買賣合同中標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔。驗收方式也是交付方式的重要內(nèi)容，當事人應當對驗收或檢驗的標準、方式、日期做出明確約定。價款支付方式，為了確保能夠及時足額地回收價款，必須嚴格審查價款支付條款，從源頭上控制經(jīng)營風險。合同中包括違約金的計算方法應明確，如果合同約定不明，一旦發(fā)生糾紛訴至法院，法院就會視為雙方放棄違約金權利，而不予支持。用語應嚴謹規(guī)范，避免多音多義詞，避免產(chǎn)生歧義。如：“定金”與“訂金”精品資料

關于合同的擔保擔保的方式：保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金。抵押擔保的，必須要辦理抵押登記，否則不能對抗第三人；保證擔保：注意審查保證人的實力和資信，另外：行政機關(jīguān)及其所屬事業(yè)單位、公益事業(yè)單位和社會團體、企業(yè)法人的分支機構（企業(yè)法人授權范圍內(nèi)可以）和職能部門不具有對外擔保資格。精品資料爭議(zhēngyì)的解決方式應明確仲裁和法院審理只能選其一應明確仲裁機構或管轄法院發(fā)生合同糾紛管轄法院是被告住所地、合同履行地，也可以約定被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地為管轄法院，但不能違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。在簽訂合同時應選擇方便自己一方訴訟的法院。精品資料簽訂合同時注意事項盡量對方先蓋章修改的地方(dìfāng)應加蓋雙方印章防止合同篡改，應加蓋騎縫章如非企業(yè)法定代表人簽約，盡量附簽約人授權委托書精品資料合同簽訂后注意事項將合同復印件交履行部門存查，保證依約履行及時(jíshí)歸檔保管，以防丟失精品資料四、合同履行過程中的法律(fǎlǜ)風險防范在合同履行過程中要保存和收集最完整的資料。應避免合同修改帶來新的法律風險。應嚴格控制和規(guī)范合同修改的程序。及時協(xié)商變更、撤銷或解除合同。根據(jù)合同實際履行情況及市場的波動變化，對確需對合同條款進行變更調(diào)整的要及時變更，變更合同必須雙方進行協(xié)商，如果發(fā)現(xiàn)簽訂合同時，己方意思表示不真實，包括重大誤解、顯失公平、對方欺詐或脅迫或乘人之危，使己方違背真實意思訂立合同，則可行使撤銷權。注意期限是除斥期間為一年。如果發(fā)生了不可抗力、情勢(qíngshì)變更、對方當事人嚴重違約以及合同約定的解除事由等，可通過雙方協(xié)商或一方行使解除權解除合同，可以不經(jīng)過仲裁機構或人民法院。精品資料及時(jíshí)行使法定抗辯權利合同當事人三大抗辯權：先履行抗辯權、同時履行抗辯權和不安抗辯權。先履行抗辯權：當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。同時履行抗辯權：當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前(zhīqián)有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。不安抗辯權：應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

精品資料在訴訟時效期間(qījiān)行使訴權訴訟時效訴訟時效的中斷與中止在訴訟時效期限內(nèi)當事人不主張權利，則將喪失(sàngshī)勝訴權。因此企業(yè)應由專人負責合同的動態(tài)監(jiān)督管理，并且要保留相應的證明訴訟時效中斷的證據(jù)。精品資料六、企業(yè)應當(yīngdāng)重視和加強合同管理合同管理規(guī)章制度，要明確企業(yè)各部門、各崗位在合同風險防范中的職責、建立和完善合同風險管理制度體系。對合同簽訂、履行全過程進行動態(tài)監(jiān)督管理（監(jiān)督合同履行，并履行合同附隨義務—通知、協(xié)助、保密；遇合同內(nèi)容不明確應及時協(xié)商補充；審查合同主體、內(nèi)容的變更；依法行使不安抗辯權、代位權、撤銷權等）建立企業(yè)合同履行臺賬。詳細記錄合同履行情況，及時掌握信息(xìnxī)，處理履行爭議，分析存在問題，并制定整改措施。嚴格規(guī)范企業(yè)印章的管理授權委托書證管理（明確授權范圍、期限、辦理條件、程序；對離職人員的相關授權書證及時收回，對外告知）對合同審查、會簽、審批流程進行規(guī)范（