國際商法之 商事合同法

第五章

合同法

[教學目的][教學內容][本章重點][本章難點][思考題目(tímù)][課時安排]1精品資料[教學目的]通過(tōngguò)本章學習使學生掌握合同的基本概念，合同成立及其生效的要件；掌握訂立國際商事合同應注意的法律問題并能運用理論指導實踐。2精品資料[教學內容]第一節(jié)合同法概述第二節(jié)合同的成立(chénglì)第三節(jié)

合同的履行3精品資料[本章重點]１、要約與承諾２、合同成立的有效(yǒuxiào)要件3、違約的救濟4精品資料[本章難點(nádiǎn)]要約與承諾[思考題目]１、什么是要約，簡述要約的有效要件２、比較大陸法系和英美法系對合同履行的規(guī)定。[課時安排]8課時5精品資料一、基本概念

合同法是調整當事人之間發(fā)生的各種合同關系的法律規(guī)范的總稱。

我國《合同法》第２條規(guī)定：合同是平等(píngděng)主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。

英美法：諾言對價

大陸法：合意協(xié)議第一節(jié)合同法概述(ɡàishù)6精品資料二、合同法的基本法律(fǎlǜ)原則

1、契約自由原則

2、誠實信用原則

3、公平原則

4、合法原則

了解：合同(hétong)的分類與合同(hétong)法的淵源？7精品資料回顧(huígù)：交易磋商的基本程序詢盤INQUIRY發(fā)盤OFFER還盤COUNTEROFFER接受(jiēshòu)ACCEPTANCE8精品資料一、合同訂立(dìnglì)的程序

二、合同的主要條款

三、合同的形式

四、合同的效力第二節(jié)合同(hétong)的訂立9精品資料一、合同訂立的方式

（一）要約OFFER

1、涵義：即發(fā)盤，是指合同成立前一方當事人希望與他人訂立合同的一種建議或意思表示。并且一旦要約被對方(duìfāng)承諾即對要約人產生約束力。

區(qū)分(qūfēn)：要約人/受要約人10精品資料2、成立要件：

（1）要約必須向特定的人發(fā)出(fāchū)，并且表明愿意按要約的內容與對方訂立合同的意思；

（2）要約的內容必須具體明確，包含合同的主要條件；

《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》“一項要約必須具備標的、數(shù)量和價格?！?/p>

（3）要約必須傳達到受要約人才能生效11精品資料3、要約邀請(yāoqǐng)

要約邀請(yāoqǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(yāoqǐng)。商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約。

(1)不以訂立合同為直接目的.

(2)內容不十分明確肯定.

(3)通常向不特定的多數(shù)人發(fā)出.

12精品資料例：交錯的要約

甲向乙發(fā)出一份要約,擬以1萬美金將一部汽車賣給乙,乙在收到甲的要約前,主動去信表示愿意以1萬美金購買其汽車,盡管此信的內容與要約的內容相同,但也不能認為是一項承諾,而只能(zhīnénɡ)視為“交錯的要約”，雙方沒有成立合同關系。

13精品資料4、要約的生效及效力

●要約到達受要約人時生效。

●要約的效力

①對受要約人的效力：自要約生效時，受要約人獲得(huòdé)承諾的權利。

②對要約人的效力：要約生效后，要約人不得隨意撤銷或變更要約。

比較：不同國家對要約效力(xiàolì)的理解。14精品資料5、要約的撤回和撤銷

（1）要約的撤回：

要約生效(shēngxiào)前之前或與要約同時到達受要約人。

（2）要約的撤銷：

要約生效(shēngxiào)后不可以撤回，但可以撤銷。

◆注意：撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。

有下列情形之一的，要約不得撤銷：

★要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

★受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。

15精品資料要約的撤回和撤銷的區(qū)別：

1、前者發(fā)生在要約生效之前，后者發(fā)生在要約生效之后；

2、前者是使一個(yīɡè)未發(fā)生法律效力的要約不發(fā)生法律效力，后者是使一個(yīɡè)已經發(fā)生法律效力的要約失去法律效力；

3、前者的通知只要在要約到達之前或與要約同時到達就發(fā)生效力，而后者的通知在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。

ATTENTION:16精品資料6、要約的消滅

（1）要約期間(qījiān)已過而消滅；

（2）因要約人撤回或撤銷而消滅；

（3）因受要約人的拒絕或對要約內容作實質性變更而消滅；

（4）要約人死亡或喪失能力。17精品資料（二）承諾ACCEPTANCE

1、涵義(hányì)：接受，是指受要約人以成立合同為目的，對要約人提出的要約表示同意的意思表示。

2、成立要件

（1）承諾須由受要約人向要約人表示

（2）承諾應在要約有效期限內作出

（3）承諾的內容必須與要約的內容一致

（4）承諾必須有訂立合同的明確意思表示，

沉默不代表承諾。

遲到(chídào)的承諾，要約人該如何處理？18精品資料3、承諾生效的時間

（1）投郵生效原則

（2）到達(dàodá)生效原則

比較：

美國

德國

法國

中國

19精品資料《國際商事合同通則》第7條規(guī)定：

a.對要約的承諾應于同意要約的表示送達要約人時生效(shēngxiào)。

b.按要約的要求或慣例，可以用某種行為表示承諾的，承諾于在有效時間內作出該行為時生效(shēngxiào)。

ATTENTION:20精品資料4、承諾的撤回

承諾的撤回是承諾人阻止承諾發(fā)生效力的一種意思(yìsī)表示,撤回承諾的通知應在生效前或同事到達要約人。

承諾一旦生效,合同即告成立,承諾人就不能撤回。

思考：承諾(chéngnuò)可以撤銷嗎？21精品資料◆案例：

1999年10月5日，翠華商廈函告元迅公司，要求購買200臺VCD，單價為每臺1300元，如能滿足要求，于接信后10天內電復或函復告之。元迅公司于10月10日接到此信函。因當時市場VCD銷售勢頭良好，元迅公司認為單機訂購價格(jiàgé)太低，就沒有立即答復。孰料，10月17日，元迅公司突然探聽到國內VCD生產大公司欲于10月20日挑起VCD降價大戰(zhàn)，單機價格(jiàgé)馬上會降至1000元左右，以擴大其市場份額，這必然會引起其它廠商的競相降價。翠華商廈也同時亦探聽到此信息，其于17日上午電告元迅公司，撤銷其于5日作出的要約。元迅公司于17日下午收到翠華商廈的電報，但其不同意其撤銷要約，并當即電告翠華商廈同意其要約并保證供貨。問：合同是否成立？22精品資料◆案例：

簡單表示：“你10日電接受。”

詳細表示：“你10日電接受，中國東北大豆，一等品，麻袋包裝，10000公噸，每公噸300美元，F(xiàn)OB大連，5月裝運(zhuāngyùn)，不可撤銷即期信用證付款?！?/p>

你認為承諾時應注意哪些問題？

23精品資料由出口人承諾時，一般應注意：

（1）應對洽商的函電或談判(tánpàn)記錄進行認真核對，經核對認為對方提出的各項主要交易條件已明確、完整、無保留條件和肯定時，才能作出承諾。

（2）承諾應在對方要約規(guī)定的有效期內進行，并應嚴格遵守有關時間的計算規(guī)定。

（3）在承諾之前，應該詳細分析對方的報價，準確識別是發(fā)價還是詢價,要約or要約邀請。

24精品資料由進口人承諾時，一般應注意：

（1）要認真(rènzhēn)分析國外客戶的接受是一項有效的承諾，還是一項有條件的接受（還價）。

（2）要堅持“重合同，守信用”的原則。（價格上漲或支付貨幣匯率下落時）

（3）在國外客戶承諾時，對一些非重要條件或者是輕微的改動，按照國際貿易習慣和慣例，應視為有效的接受。

25精品資料二、合同的有效(yǒuxiào)要件（一）對價與約因（二）當事人的訂約(dìnɡyuē)能力（三）合同的形式（四）合同必須合法（五）當事人之間的合意必須真實26精品資料[蒙特夫訴斯考特案]

被告答應以1英鎊的價格把房子(fángzi)賣給原告，但后來被告反悔了，聲稱1英鎊是個不充分的對價，你認為法院應該如何判定？

對價并不要對等或充分(chōngfèn)，合同能夠執(zhí)行取決于有沒有對價而不是對價是否充分(chōngfèn)，被告敗訴。27精品資料補充：

自然人的民事行為能力的分類：

（a）完全民事行為能力：（準治產人）

（b）限制民事行為能力人：

限制行為能力人只能從事(cóngshì)與自己的年齡、智力狀況或精神狀態(tài)相適應的民事行為，以及日?；?、定型化和純獲利益的行為。

（c）無民事行為能力人：（禁治產人）

無民事行為能力人不能以自己的行為參與法律關系，一切行為均有其法定代理人代理，日?；?、定型化的行為及純獲利益的行為除外。

28精品資料思考：

某甲1994年5月1日出生，在某小學上三年級。學校開設了微機課，于是某甲對電腦產生濃厚(nónghòu)的興趣。他取出自己攢存的壓歲錢共計4000元，于2004年5月1日與一電腦公司簽訂了買賣電腦的合同，購買了一臺電腦。問：

（1）某甲可否成為合同的主體？為什么？

（2）該合同效力有效嗎？為什么？29精品資料（一）中國法的規(guī)定《合同法》第十條：當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式?！逗贤ā返谑粭l：書面形式是指合同書、信件(xìnjiàn)和數(shù)據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式。30精品資料（三）《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定公約11條規(guī)定，買賣合同無須以書面訂立(dìnglì)或證明，在形式方面不受任何其他條件的限制。我國對該條款提出了保留，堅持必須采用書面形式。31精品資料◆1）因重大誤解訂立的合同：

行為人因為對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果(hòuguǒ)與自己的意思相悖，并造成較大損失的。

◆2）在訂立合同時顯失公平的合同：

一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方沒有經驗，致使雙方的權利與義務明顯違反公平、等價有償原則。

例：32精品資料威伯斯特訴塞西案原告以2000英鎊買被告的一樁財產，被告不肯。后原告又說以1250英鎊買，被告同意了。原告要求被告履行合同。法院認為，原告明知被告誤解(wùjiě)而佯裝不知，故該合同無效33精品資料

◆3）以欺詐、脅迫手段訂立的合同：

一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。以給公民及其親友或法人的生命健康、榮譽、名譽、財產等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示。

◆4）乘人之危訂立的合同：

一方當事人乘對方處于(chǔyú)危難之機，為牟取不正當利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴重損害對方利益的，可以認定為乘人之危。

34精品資料指因意思表示不真實(zhēnshí)或顯失公平，當事人一方有權請求人民法院或仲裁機構予以變更或撤銷的合同。

1）因重大誤解訂立的合同

2）在訂立合同時顯失公平的合同

3）以欺詐、脅迫手段訂立的合同

4）乘人之危訂立的合同可撤銷(chèxiāo)的合同35精品資料指合同雖然已經成立，但因其不完全符合有關生效要件，故其效力尚未確定的合同。一般須經有權人表示承認才能(cáinéng)生效。

◆1）無行為能力人和限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同

◆2）無權代理人以被代理人的名義訂立的合同

◆3）無處分權人處分他人財產而訂立的合同效力(xiàolì)待定的合同36精品資料合同被確認(quèrèn)無效或被撤銷后該怎么辦？返還(fǎnhái)財產賠償損失37精品資料案例(ànlì)：江蘇一家外貿公司，采用D／A（承兌交單）90天方式出口五金工具到美國，在貨到一個月后，美方來電稱，由于幾家批發(fā)商相繼毀約，銷售遇到困難，但不會延誤付款。然而在應收帳款到期日，中方沒有收到貨款。之后，美方突然發(fā)來一份據稱是美國一家著名金屬研究所出具的質檢證明，稱貨物有嚴重質量問題，要求折價50％，否則全部退貨。中方雖據理力爭，然而由于合同上未列明爭議的時限(shíxiàn)和出具有效質檢證明的機構，竟找不到拒絕美方無理要求的充足理由。最后貨款僅以原價的60％收回。38精品資料啟示(qǐshì)：在簽署遠期結匯合同時：

（1）盡可能詳細地將貨物的質量要求表述清楚。

（2）由于提供了優(yōu)惠的付款方式，可要求以中國商檢機構出具的商檢證書作為議付證明，而以買方所在地商檢機構出具的商檢證書作為索賠證明。

（3）也可要求買方派員檢驗貨物。對于其認可的貨物，在簽收認可后，買方不能再提出異議。

（4）如果買方只接受到貨后再商檢，就須在合同上明確規(guī)定買方提出異議的時限和商檢機構的名稱。一般為放帳期的一半(yībàn)時間，最遲期限不能晚于應收帳款到期日。39精品資料一、概述

二、承擔違約責任的原則(yuánzé)

三、違約的形式

四、違約的救濟方法

五、違約責任的免除第三節(jié)合同(hétong)的履行40精品資料一、概述

合同的履行是指合同當事人實現(xiàn)合同內容的行為。

各國法律都認為，合同當事人在訂立合同后都有履行的義務。

中國法的規(guī)定

規(guī)定的標的(biāode)、時間、地點、全面履行。

全面履行原則

誠實信用原則41精品資料二、承擔違約責任的原則

◆大陸法：過失責任原則

◆英美法：只要債務人不能達到擔保的結果就違約

◆中國法：當事人一方(yīfānɡ)不履行合同義務或履行合同義務不符合約定，就承擔違約責任。

◆催告制度：債權人向債務人請求履行合同的通知。（大陸法）

42精品資料三、違約(wéiyuē)的形式1、大陸法系2、英美法系給付(ɡěifù)不能德國給付延遲法國不履行債務延遲履行債務英國美國違反條件違反擔保重大違約輕微違約43精品資料4、中國法：

不履行、不正確履行、遲延履行、預期(yùqī)違約。

《公約(gōngyuē)》根本違反合同非根本違反合同3、44精品資料四、違約的救濟(jiùjì)方法◆1、實際(shíjì)履行◆2、損害賠償◆3、解除合同◆4、違約金◆5、禁令45精品資料◆1、實際(shíjì)履行：以下情況除外：

（1）法律上或者事實上不能履行；

（2）債務的標的不適于強制履行（如演出合同、科研開發(fā)合同）或者履行費用過高；

（3）債權人在合理(hélǐ)期限內未要求履行。比較：法國法，德國法，英美法，《通則》的不同規(guī)定46精品資料◆2、損害賠償(sǔnhàipéichánɡ)：（1）成立條件：大陸法英美法（2）賠償(péicháng)方法：恢復原狀金錢賠償(péicháng)（3）賠償(péicháng)范圍：德國法法國法英美法47精品資料◆

3、解除合同：一方當事人違反合同時，另一方當事人依照法律規(guī)定的條件和程序形式解除權，解除合同權利義務關系，提前終止合同的效力。

1）大陸法：雙務合同的一方當事人不履行(lǚxíng)債務

2）英美法：一方當事人違反條件

3）中國法：48精品資料◆4、禁令(jìnlìng)：法院(fǎyuàn)做出禁令，強制執(zhí)行合同所規(guī)定的某項消極義務。

49精品資料◆

5、違約金：為保證合同的履行，預先約定而成的。

1）法國法：預先約定的損害賠償金額原則上不允許與實際履行、損害賠償?shù)木葷k法(bànfǎ)同用2）德國法：懲罰性質允許與損害賠償?shù)木葷椒ㄍ?/p>

3）英美法：違約金過高時，即威脅性質的罰金，法律不予承認。50精品資料美國A公司向德國B公司出口生產設備一批，價值100萬美元，并且雙方在合同中約定，如果(rúguǒ)任何一方出現(xiàn)違約，則違約方將支付產品價值30%的違約金，5月裝運。后因A公司內部原因，6月份才裝運。導致B公司生產線空置，耽誤生產。遂：B公司提出，解除合同，并且要求A公司支付違約金30萬美元和耽誤生產造成的損失10萬美元。問：如果(rúguǒ)該案提交到德國仲裁機構仲裁，該如何裁決？說明理由。美國？法國？違約金可否增加或減少Y.案例(ànlì)：知識點串聯(lián)51精品資料五、違約責任的免除(miǎnchú)情勢變遷合同落空(luòkōng)不可抗力標的物滅失政府禁運當事人死亡…自然災害戰(zhàn)爭、罷工等。52精品資料思考：

如果出現(xiàn)違約，引起(yǐnqǐ)訴訟，處理時間為多長？《公約》規(guī)定(guīdìng)：

國際貨物買賣合同的時效期間為4年。

◆時效期間從請求權發(fā)生之日起起算。53精品資料練習(liànxí)：被告為原告運送一批白糖到甲港，被告沒有按原定航道走，而是繞了個彎，先去了乙港，再馳往甲港，航期延誤10天，白糖價格猛跌，原告損失(sǔnshī)4000英鎊。

問：被告對原告的損失(sǔnshī)是否承擔責任？為什么？

54精品資料案例(ànlì)：王先生向某公司租用了一棟辦公樓，租期十年，租金預先談好，每年一付，租賃合同里面約定了如果王先生超過一月不預付下年租金，公司有權收回房屋另行出租。租期第4年，經濟形勢好轉，公司覺得當初和王先生約定的租金太低，想提漲房租…,當王先生按約到公司交租金的時候，公司居然(jūrán)不收。之后幾次亦是如此。三個月后，等王先生想再去交房租的時候，卻收到了公司的律師函，大意是王先生拖延租金不付超過3個月，已經違約，按照約定公司有權另行出租并要求王先生支付違約金。王先生是否該支付違約金呢？55精品資料二、合同(hétong)履行中的抗辯權

1、同時履行抗辯權

2、后履行抗辯權

3、不安抗辯權

56精品資料應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以(kěyǐ)中止履行

（1）經營狀況嚴重惡化；

（2）轉移財產，抽逃資金，以逃避債務；

（3）喪失商業(yè)信譽；

（4）有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形。

57精品資料三、合同的保全

即債權的保全

（一）代位權

1、概念：代位權，是指當債務人怠于行使(xíngshǐ)其對第三人享有的到期債權對債權人造成損害時，債權人享有的以自己的名義代位行使(xíngshǐ)債務人對第三人的債權的權利。

58精品資料2、代位權的構成要件

（1）債權(zhàiquán)人對債務人、債務人對次債務人的債權(zhàiquán)合法有效；

（2）債務人怠于行使其到期債權(zhàiquán)；

（3）債務人的行為損害了債權(zhàiquán)人的利益；

（4）債務人的債權(zhàiquán)不是專屬于債務人自身的債權(zhàiquán)。

59精品資料3、代位權的行使

（1）行使的方式——訴訟(sùsònɡ)

原告為債權人、被告為次債務人，債務人為第三人

（2）行使的后果

債權人和債務人、債務人和次債務人之間的債權債務關系消滅，由次債務人直接對債權人負清償責任

（3）行使的范圍——以債權人債權為限

60精品資料（二）撤銷權

1、概念：指當債務人處分其財產或者權利(quánlì)對債權人造成損害時，債權人享有的請求法院撤銷債務人該行為的權利(quánlì)。

61精品資料2、撤銷權的構成要件

（1）客觀要件

債務人實施了處分財產的行為

債務人的行為有害于債權(zhàiquán)的實現(xiàn)

（2）主觀要件

受益人知道或者應當知道債務人的行為有可能損害其債權(zhàiquán)人的利益。

無償?shù)那闆r僅需具備客觀要件即可，有償?shù)那闆r下需同時具備主客觀要件。

62精品資料3、撤銷(chèxiāo)權的行使

（1）行使的方式——訴訟

原告為債權人，被告為債務人，受益人為第三人

（2）行使的后果

債務人與受益人之間的行為被撤銷(chèxiāo)，發(fā)生合同被撤銷(chèxiāo)的法律后果

（3）行使的范圍——以債權人的債權為限

63精品資料四、合同的擔保

（一）保證

1、保證是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者(huòzhě)承擔責任的行為。

2、保證的特征：

（1）保證人是合同人以外的第三人

（2）保證是以人的信用為基礎的擔保方式

（3）保證具有從屬性和補充性

64精品資料3、保證范圍：

保證范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。保證合同(hétong)另有約定的，按照約定。

4、保證期間：

（1）保證期間沒有約定的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。

（2）保證期間約定不明的，為主債務履行期屆滿之日起二年。

65精品資料（二）抵押

抵押是指債務人或者第三人不轉移對用于抵押的財產的占有，將該財產作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權依照擔保法的規(guī)定以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。

動產(dòngchǎn)抵押登記是在企業(yè)所在地的縣級工商局的合同監(jiān)管部門登記66精品資料（三）質押

債務人或第三人將其動產或權利憑證移交債權人占有，而將該動產或權利作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權以該動產或權利折價或變賣(biànmài)優(yōu)先受償。

抵押與質押的區(qū)別在于：1.抵押的標的物通常為不動產、特別動產（車、船等）；質押則以動產為主。2.抵押要登記才生效，質押則只需占有就可以。3.抵押只有單純的擔保效力，而質押中質權人既支配質物，又能體現(xiàn)留置效力。4.抵押權的實現(xiàn)(shíxiàn)主要通過向法院申請拍賣，而質押則多直接變賣。67精品資料（四）留置

留置時指債權人按照合同約定占有債務(zhàiwù)人的動產，債務(zhàiwù)人不按照合同約定的期限履行債務(zhàiwù)，債權人有權留置該財產，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。

68精品資料（五）定金

定金是指為了擔保合同的履行，當事人一方在合同訂立或合同訂立后履行前支付給對方(duìfāng)一定數(shù)額的金錢。

69精品資料

一、合同變更的含義

指合同有效成立后，尚未履行或尚未完全履行之前，當事人就其內容進行修改(xiūgǎi)和補充。

合同的變更一般不溯及既往，已履行的部分不產生效力。第四節(jié)合同(hétong)的變更轉讓70精品資料二、合同的轉讓

合同當事人一方依法將其合同權利(quánlì)或義務全部