第五章商標法

第五章商標法考情分析學習目的與要求通過本章學習，應了解商標和商標法的概念與特征，進而掌握商標法的基本制度，特別是有關商標權的內(nèi)容、商標權的限制和商標權的保護等制度。本章重點、難點內(nèi)容1.商標的構成條件2.商標權的限制3.侵犯商標專用權的行為4.對馳名商標的認定和保護2第一節(jié)商標概述一、商標的概念商標是指商品的生產(chǎn)經(jīng)營者或者服務提供者使用于商品或服務上，由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、顏色組合等或者這些要素的組合構成的，具有顯著特征，易于識別的標志。商標具有區(qū)別經(jīng)營者、指示質(zhì)量、廣告宣傳等功能。3練習根據(jù)商標法的規(guī)定，以下商標中可以得到法律保護的有（）A.文字商標

B.圖形商標C.字母商標

D.組合商標E.氣味商標4練習根據(jù)商標法的規(guī)定，以下商標中可以得到法律保護的有（ABCD）A.文字商標

B.圖形商標C.字母商標

D.組合商標E.氣味商標5第一節(jié)商標概述二、商標的分類（一）注冊商標和未注冊商標在我國，只有注冊商標能夠取得商標專用權，未注冊商標的使用人不享有商標專用權，也不能禁止他人就同樣的商標提起注冊申請。（二）商品商標和服務商標（三）平面商標和立體商標（四）集體商標和證明商標集體商標是指工商業(yè)團體或其他行業(yè)組織依據(jù)共同制定的章程進行注冊并由全體成員共同使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的商標?！褒埧诜劢z”、“南京鹽水鴨”、“沙縣小吃”等證明商標是指由對某種商品或者服務具有檢測和監(jiān)督能力的組織注冊，而由注冊人之外的單位或個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標志。純羊毛標志、綠色食品標志等6商標的種類標識的構成文字商標圖形商標組合商標使用對象商品商標服務商標使用人、目的商標效力集體商標證明商標注冊商標未注冊商標第一節(jié)商標概述三、商標的構成條件（一）具有顯著特征，便于識別1.商標本身具有顯著性2.長期使用獲得商標的顯著性下列商標應當認為缺乏顯著性:《商標法》第11條（1）商標僅使用本商品的通用名稱和圖形、型號的。（2）商標直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的。（3）缺乏顯著特征的8第一節(jié)商標概述三、商標的構成條件（一）具有顯著特征，便于識別（二）不得與他人在先取得的合法權利相沖突（三）不得違反法律的禁止性規(guī)定P150-151《商標法》規(guī)定9下列標志不得作為商標使用Ａ、同中華人民共和國的國家名稱、國旗、

國徽、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國家機關的名稱、標志、所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；10B.同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗等相同或者近似的，但經(jīng)該國政府同意的除外；11C.同政府間國際組織的旗幟、徽記、名稱相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導公眾的除外；D.與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權的除外;12E.同“紅十字”、“紅新月”的標志、名稱相同或者近似的圖案F.帶有民族歧視性的圖案G.帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認的；13H.有害于社會主義道德風尚或有其他不良影響的圖案I.縣級以上行政區(qū)劃的地名或公眾知曉的外國地名（除具有其他含義及已注冊使用的）14根據(jù)《商標法》第11條、第12條規(guī)定，下列標志不得作為商標注冊（1）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的15（2）直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；（3）其他缺乏顯著特征的；（4）以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀。16第二節(jié)商標權的取得程序一、商標注冊的申請（一）商標注冊的原則1.自愿注冊原則2.先申請原則3.優(yōu)先權原則（二）商標注冊申請人（三）商標注冊申請的代理（四）申請文件17練習甲公司和乙公司于2010年8月15日就同一種類商品以相類似的商標申請注冊。已知甲公司申請注冊的商標已使用了1年，而乙公司申請注冊的商標未曾使用。假如兩個商標申請都符合法定條件，那么，商標局應將商標權授予（）A.甲公司B.乙公司C.甲公司和乙公司D.甲公司或乙公司18練習甲公司和乙公司于2010年8月15日就同一種類商品以相類似的商標申請注冊。已知甲公司申請注冊的商標已使用了1年，而乙公司申請注冊的商標未曾使用。假如兩個商標申請都符合法定條件，那么，商標局應將商標權授予（A）A.甲公司B.乙公司C.甲公司和乙公司D.甲公司或乙公司解析：根據(jù)先申請原則，如果申請人是同一天申請的，則以使用在先原則作為補充。19第二節(jié)商標權的取得程序二、商標注冊申請的審查與核準（一）申請日的確定以商標局收到申請文件的日期為準。申請人享有優(yōu)先權的，以優(yōu)先權日為申請日。（二）商標注冊申請的審查形式審查：申請文件、申請人資格等的審查實質(zhì)審查：對注冊條件進行審查（三）初步審定和公告異議收到申請文件9個月內(nèi)審查完畢，符合條件的予以初步公告

公告之日起3個月內(nèi)，任何人均可以提出異議（四）核準注冊（五）商標復審20第二節(jié)商標權的取得程序二、商標注冊申請的審查與核準（一）申請日的確定（二）商標注冊申請的審查（三）初步審定和公告異議收到申請文件9個月內(nèi)審查完畢，符合條件的予以初步公告

公告之日起3個月內(nèi)，任何人均可以提出異議（四）核準注冊公告后3個月內(nèi)無異議或異議不成立，予以核準注冊（五）商標復審詳見P15321商標注冊程序22不服起訴不服起訴撤銷不服起訴比如：甲企業(yè)注冊商標申請日如果是2016年1月1日，經(jīng)初步審查沒問題就可以公告。公告期3個月，從2016年的4月1日到2016年7月1日。在3個月的公告期內(nèi)，任何人都可以提出異議，在公告期內(nèi)未提出異議的，核準注冊的時間是2016年7月1日。23案例分析南湖市燈具廠于2003年4月向商標局申請為其產(chǎn)品注冊“南湖”商標。4月10日，商標局審查后認為“南湖”系縣級以上行政區(qū)劃名稱而駁回申請，4月15日燈具廠收到駁回通知。某鄰縣燈泡廠一直使用未注冊的“南湖”商標，且獲得了一定的聲譽。根據(jù)以上案情，請結合有關法律法規(guī)的規(guī)定，解答下列問題：1.燈具廠不服商標局駁回申請的決定，應在哪月哪日前向誰申請復審？為什么？2.你認為復審結果應當是什么？為什么？24解答：

（1）應在4月30日前向商標評審委員會申請復審。（2）應當撤銷（改變）初審決定，予以初步審定。因為行政區(qū)劃名稱有其他含義的可作為注冊商標使用。25第三節(jié)商標權一、商標權的內(nèi)容商標權是注冊商標所有人對注冊商標進行支配的權利。（一）使用權使用權，是指注冊商標所有人在核定使用的商品上使用核準注冊的商標的權利。（二）禁止權禁止權，是指商標所有人禁止任何第三人未經(jīng)其許可在相同或類似商品上使用與其注冊商標相同或近似的商標的權利。（1）以與商標所標識的某類商品或者服務有關的消費者和與前述商品或者服務的營銷有密切關系的其他經(jīng)營者的一般注意力為標準；（2）既要進行對商標的整體比對，又要進行對商標主要部分的比對，比對應當在比對對象隔離的狀況下分別進行；（3）判斷商標是否相似，應當考慮請求保護注冊商標的顯著性和知名度26第三節(jié)商標權一、商標權的內(nèi)容（三）轉(zhuǎn)讓權

轉(zhuǎn)讓權，是指商標權人有權將其所有的注冊商標轉(zhuǎn)讓給他人。（四）許可權許可權，是指商標權人可以通過簽訂使用許可合同，許可他人使用注冊商標。（1）獨占許可權，是指商標注冊人在約定的期間、地域和以約定的方式，將該注冊商標僅許可一個被許可人使用，商標注冊人依約定不得使用該注冊商標；（2）排他使用許可，是指商標注冊人在約定的期間、地域和以約定的方式，將該注冊商標僅許可一個被許可人使用，商標注冊人依約定可以使用改注冊商標但不得另行許可他人使用該注冊商標；（3）普通使用許可，是指商標注冊人在約定的期間、地域和以約定的方式，許可他人使用該注冊商標，并可自行使用該注冊商標和許可他人使用該注冊商標。27第三節(jié)商標權二、商標權的限制注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接標識商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，或者含有的地名，注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用。三維標志注冊商標中含有的商品自身性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀，注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用。商標注冊人申請商標注冊前，他人已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的，注冊商標專用權人無權禁止該使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標，但可以要求其附加適當區(qū)別標識。28第三節(jié)商標權三、注冊商標的期限、續(xù)展、變更和終止（一）注冊商標的期限和續(xù)展注冊商標的有效期為10年，自核準注冊之日起計算。有效期滿，需要繼續(xù)使用，需在期滿前12個月內(nèi)辦理續(xù)展手續(xù)，未在此期間辦理，可以給予6個月的寬展期。每次續(xù)展注冊的有效期為10年。（二）注冊商標的變更（三）注冊商標的終止29某公司于1993年12月10日申請注冊“海天”商標，1994年3月20日該商標被核準注冊。根據(jù)商標法的規(guī)定，該公司第一次申請“海天”商標續(xù)展注冊的最后期限應為（）。A.2004

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日30某公司于1993年12月10日申請注冊“海天”商標，1994年3月20日該商標被核準注冊。根據(jù)商標法的規(guī)定，該公司第一次申請“海天”商標續(xù)展注冊的最后期限應為（D）。A.2004

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日31第三節(jié)商標權三、注冊商標的期限、續(xù)展、變更和終止（三）注冊商標的終止注冊商標的終止，是指由于法定事由的發(fā)生，注冊商標所有人喪失其商標權，法律不再對該注冊商標給予保護。1.注冊商標因注銷而終止（1）注冊商標所有人自動放棄注冊商標或商標局依法取消注冊商標的程序。（2）注冊商標法定期限屆滿，未申請續(xù)展或申請續(xù)展未獲批準。2.注冊商標因撤銷而終止撤銷是指商標主管機關或商標仲裁機構對違反商標法有關規(guī)定的行為予以處罰，使注冊商標專用權歸于消滅的程序。（1）商標注冊人在使用注冊商標的過程中，自行改變注冊商標或者自行改變注冊人名義、地址或者其他注冊事項的，經(jīng)地方工商管理部門責令限期改正，期滿不改正的，由商標局撤銷其注冊商標。32第三節(jié)商標權三、注冊商標的期限、續(xù)展、變更和終止（三）注冊商標的終止1.注冊商標因注銷而終止2.注冊商標因撤銷而終止撤銷是指商標主管機關或商標仲裁機構對違反商標法有關規(guī)定的行為予以處罰，使注冊商標專用權歸于消滅的程序。（1）商標注冊人在使用注冊商標的過程中，自行改變注冊商標或者自行改變注冊人名義、地址或者其他注冊事項的，經(jīng)地方工商管理部門責令限期改正，期滿不改正的，由商標局撤銷其注冊商標。（2）注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當理由連續(xù)3年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。商標局應自收到申請之日起9個月內(nèi)作出決定，由特殊情況需要延長的，經(jīng)國務院工商行政管理部門批準，可以延長3個月。33第三節(jié)商標權三、注冊商標的期限、續(xù)展、變更和終止（三）注冊商標的終止1.注冊商標因注銷而終止2.注冊商標因撤銷而終止3.注冊商標因被宣告無效而終止被宣告無效是指因發(fā)生法定事由，由商標局宣告該注冊商標無效或者經(jīng)其他單位或個人請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。（1）注冊商標被宣告無效的事由1）因注冊不當而被宣告無效2）因侵犯他人權益而被宣告無效（2）注冊商標被宣告無效的法律后果34案例討論畫家劉某創(chuàng)作的“呼嚕熊”卡通故事深受讀者喜愛，南方食品廠在申請商標注冊時，未經(jīng)劉某許可即將“呼嚕熊”的圖案注冊為商標，并在電視上作了大量廣告。后劉某狀告南方食品廠侵權，而南方食品廠認為自己是使用“呼嚕熊”這一商標，并非使用其作品。問：南方食品廠是否有權將“呼嚕熊”這一圖案作為注冊商標使用？為什么？35解答：南方食品廠無權將“呼嚕熊”這一圖案作為注冊商標使用。因為劉某對“呼嚕熊”圖案享有著作權，食品廠未經(jīng)其允許而使用該圖案作為商標，構成侵犯劉某著作權的行為，劉某有權要求其停止使用。劉某可以請求商標評審委員會撤銷該注冊商標。36第三節(jié)商標權四、商標權的保護（一）商標權的保護范圍《商標法》第56條規(guī)定：“注冊商標的專用權，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限?！?7第三節(jié)商標權四、商標權的保護（一）商標權的保護范圍（二）侵犯商標專用權的行為（1）未經(jīng)注冊商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與注冊商標相同或者近似的商標，容易造成混淆的；（2）銷售侵犯注冊商標專用權的商品，但是銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，且能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。（3）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識。（4）未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將更換商標的商品又投入市場的。（5）故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿、經(jīng)營場所等便利條件，幫助他人實施侵犯商標專用權行為的。（6）給他人的商標權造成其他損害的行為。38第三節(jié)商標權四、商標權的保護（一）商標權的保護范圍（二）侵犯商標專用權的行為給他人的商標權造成其他損害的行為：1）在同一種或類似商品上將與他人注冊商標相同或近似的文字、圖形作為商品名稱或商品裝潢使用，誤導公眾的；2）將與他人注冊商標相同或者近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似的商品上突出使用，容易使相關公眾產(chǎn)生誤認的；3）復制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或者其主要部分在不相同或者不類似的商品上作為商標使用，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能收到損害的；4）將與他人注冊商標相同或者近似的文字注冊為域名，并通過該域名進行相關商品交易的電子商務，容易使相關公眾產(chǎn)生誤認的。39第三節(jié)商標權四、商標權的保護（一）商標權的保護范圍（二）侵犯商標專用權的行為（三）侵犯商標專用權的法律責任1.民事責任商標專用權遭受侵害的，商標注冊人有權要求侵權人承擔停止侵害、排除妨害、消除影響、賠償損失、消除危險等民事責任。2.行政責任對于侵犯商標專用權的行為，被侵權人可向侵權人所在地或侵權行為地縣級以上工商機關控告或檢舉。3.刑事責任侵犯注冊商標專用權構成犯罪的有：假冒注冊商標罪；非法制造他人注冊商標標識或銷售非法制造注冊商標標識罪；銷售假冒注冊商標商品罪40第三節(jié)商標權五、馳名商標的認定和保護（一）馳名商標的概念馳名商標通常指那些在市場享有較高聲譽、為相關公眾所熟知，并且有較強競爭力的商標。注冊的馳名商標和未注冊的馳名商標（二）馳名商標的認定認定馳名商標的機關是商標局、商標評審委員會或者人民法院。（1）相關公眾對該商標的知曉程度（2）該商標使用的持續(xù)時間（3）該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍（4）該商標作為馳名商標受保護的記錄（5）該馳名商標的其他因素41第三節(jié)商標權五、馳名商標的認定和保護（三）對馳名商標的保護1.對未注冊的馳名商標予以保護一般而言，商標專用權的取得應通過注冊程序，但是馳名商標專用權卻可以通過使用而獲得。2.擴大馳名商標的保護范圍42某酒廠生產(chǎn)的“天下景”牌葡萄酒，其包裝正面和兩側的圖形、字體、色彩均與已在我國注冊的馳名商標“萬寶路”牌卷煙的包裝盒相似，其封口上印的標識也與“萬寶路”卷煙封口相近似。該廠所在地的工商局發(fā)現(xiàn)后，責令該廠停止銷售這種葡萄酒，收繳其全部外包裝，并處以罰款。關于本案的以下意見，正確的是哪項？（）A．

該廠使用的是商品裝潢，不構成侵犯他人商標專用權

B．

葡萄酒與卷煙不是同類產(chǎn)品，故本案不存在侵權問題

C．“萬寶路”是馳名商標，根據(jù)商標法及參加的國際公約應擴大其保護范圍

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本案在"萬寶路"生產(chǎn)廠家未提出控告的情況下，工商行政管理機關報無權查處43某酒廠生產(chǎn)的“天下景”牌葡萄酒，其包裝正面和兩側的圖形、字體、色彩均與已在我國注冊的馳名商標“萬寶路”牌卷煙的包裝盒相似，其封口上印的標識也與“萬寶路”卷煙封口相近似。該廠所在地的工商局發(fā)現(xiàn)后，責令該廠停止銷售這種葡萄酒，收繳其全部外包裝，并處以罰款。關于本案的以下意見，正確的是哪項？（C）A．

該廠使用的是商品裝潢，不構成侵犯他人商標專用權

B．

葡萄酒與卷煙不是同類產(chǎn)品，故本案不存在侵權問題

C．“萬寶路”是馳名商標，根據(jù)商標法及參加的國際公約應擴大其保護范圍

D．

本案在"萬寶路"生產(chǎn)廠家未提出控告的情況下，工商行政管理機關報無權查處44案例分析2001年1月，某甲與乙飯店簽訂合作開辦飯店協(xié)議一份。同年3月，乙飯店開業(yè)后，未懸掛店名，但在該店門上方懸掛“正宗厚味美包子第四代傳人趙某第五代傳人甲”為內(nèi)容的牌匾一塊，其中“厚味美包子”為大字，其余為小字，并聘請甲為該飯店廚師。該店自2001年3月起經(jīng)營包子。1990年12月，多年經(jīng)營厚味美包子的丙飲食公司取得厚味美牌商標注冊證，當其發(fā)現(xiàn)乙飯店及甲的行為后，即向人民法院提起訴訟要求保護其商標專用權。甲與乙飯店辯稱，制作懸掛的牌匾是對“厚味美”的創(chuàng)始人及傳人趙