法社會學(xué)課件

法社會學(xué)尹長海2014級法學(xué)教材：《法社會學(xué)》朱景文主編中國人民大學(xué)出版社38元（當當網(wǎng)可以購買）

法社會學(xué)是一門什么學(xué)科？

什么是法社會學(xué)？法社會學(xué)有什么作用？

法社會學(xué)是研究法律與社會關(guān)系的學(xué)科，是法學(xué)與社會學(xué)相互結(jié)合的產(chǎn)物。法學(xué)強調(diào)的法律邏輯，而社會學(xué)強調(diào)的是經(jīng)驗。同一個案件，從法律邏輯角度出發(fā)和從社會學(xué)經(jīng)驗的角度出發(fā)，得出的結(jié)論不同。法律邏輯注重行為是否符合法律規(guī)范，而社會學(xué)角度主張行為是否符合道德和習(xí)慣的要求。圖1：孝道----社會現(xiàn)象分析1、從法律邏輯角度分析在母親節(jié)，兒女回家陪母親過節(jié)，要母親準備豐盛的晚餐。從法律角度講，是不違法。只要不違法，法律就允許。2、從社會學(xué)角度分析

在母親節(jié)，兒女回家陪母親過節(jié)，要年邁的母親準備豐盛的晚餐。從道德角度講，是要受到譴責的。母親年邁，腿腳不靈便，兒女應(yīng)主動為母親排憂解難，讓母親在母親節(jié)高興、快樂?？梢娡瑯拥纳鐣F(xiàn)象，從法學(xué)和社會學(xué)的角度分析，得出的結(jié)論截然不同。法學(xué)強調(diào)法律邏輯，而社會學(xué)強調(diào)經(jīng)驗、道德、習(xí)慣等。案例1：張金柱駕車撞人逃逸該案成“輿論殺人”的典型

案情：1997年8月24日晚，在鄭州金水區(qū)經(jīng)一路路口，一輛牌號為豫A54010的皇冠白色轎車，撞著了各自騎自行車的蘇東海、蘇磊父子，蘇磊被撞出好幾米遠，倒在路邊，其父蘇東海和自行車一起被卷入車下，汽車拖著蘇東海狂奔。兩位警察、行人、三輛出租車等在義憤之下，一起加入對小轎車的圍追堵截，小轎車最后被一位武警戰(zhàn)士強行攔下。這時，轎車后面已留下一條長達1500米的血路。蘇東海被拉出后，幾乎體無完膚，多根肋骨骨折，左耳外輪脫落，雙腳后跟白骨綻出，而他年僅11歲的蘇磊宣告不治……

8月27日，肇事者被刑拘后，身份才被披露：張金柱，曾任鄭州市公安局二七分局局長、鄭州市高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)公安分局政委。洶涌的民意席卷神州大地，“不殺不足以平民憤”！1998年2月26日，一顆子彈結(jié)束了逃逸案主角張金柱的生命。張金柱生前當了二十幾年的警察。從法律邏輯角度分析，張金柱犯交通肇事逃逸罪，屬于情節(jié)嚴重，但不構(gòu)成死刑（立即執(zhí)行從社會學(xué)角度分析，張金柱作為一名警察，醉酒駕駛，交通肇事逃逸，造成嚴重的社會后果，引起全國人民的憤怒。洶涌的民意將張金柱推上斷頭臺。案例2：銅長鄉(xiāng)瑤山哈尼上寨開除村籍事件

2001年2月瑤山哈尼上寨是云南省金平縣銅長鄉(xiāng)比較偏僻的自然村。2001年，哈尼上寨要修人畜飲水工程。村民盧進法拒不交納籌集款并毆打村民小組長李祥。2月2日，哈尼上寨村民小組召集群眾會議以不參加公益事業(yè)為由將盧進發(fā)等7戶盧姓村民開除村籍。4月8日，被開除村籍的盧進發(fā)女兒出嫁，該村羅家福等18戶去幫忙，群眾大會當即決定對著這18戶人家每戶處以66元的罰款，并于6月前交清，否則也作開除村籍處理。

消息傳到鄉(xiāng)政府，鄉(xiāng)政府立即派出工作組趕赴哈尼上寨調(diào)查處理，等工作組到達哈尼上寨時，18戶村民的罰款早已自覺交清。工作組告知他們這樣的罰款應(yīng)當退還，他們卻表示是自己錯了，不要求退還。4月14日，被開除村籍的7戶人家中有老人去世，這一次沒有任何村民前去幫忙。工作組前后到寨子里做了4次工作，仍然沒有解決問題。

從法律角度分析：開除村籍是違法行為。從社會學(xué)角度分析：瑤山哈尼族的習(xí)慣成為調(diào)整村民的行為準則，并且自覺遵守。案例3：頭人的權(quán)威

滇東南羅平縣某鄉(xiāng)一哈尼族村寨因修公路而被征大片田地，致使一些村民因無地耕作而

喪失部分生活來源。為此，縣政府專門召開會議決定按照有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定一次性地給被征地的農(nóng)戶發(fā)放征地補償款和部分生活補償金，并引導(dǎo)農(nóng)戶從事副業(yè)生產(chǎn)。部分農(nóng)戶在拿到補償款后并沒有用于生產(chǎn)，也不愿意接受政府的就業(yè)指導(dǎo)，而是買酒買肉。

年末，這些農(nóng)戶以補償寬太少，不足以維護生計、發(fā)展生產(chǎn)為由，要求政府再次支付補償款，縣政府相關(guān)部門雖多方勸導(dǎo)，終無有效的解決辦法，只得從財政中撥付。幾個月后，情況再次發(fā)生，這時有人建議邀請當?shù)毓嶙宓膸孜活^人來解決此事。哈尼族頭人出面要求這些農(nóng)戶聽從政府安排，不能鬧事。問題果然順利解決，農(nóng)戶沒有再要求增加補償款。

從法律角度分析，政府從法律、政策方面不能解決當?shù)厣贁?shù)民族的問題。換句話說，當?shù)厣贁?shù)民族不認可政府的政策。從社會學(xué)角度分析，政府不能用政策解決少數(shù)民族的問題，少數(shù)民族的頭人以自己的威望解決。少數(shù)民族的習(xí)俗、習(xí)慣成為解決問題的有效辦法。（如云南摩梭人婚姻習(xí)俗

）走婚習(xí)俗：摩梭人至今仍完整地保存著由女性當家和女性成員傳宗接代的的母系大家庭，以及男不娶女不嫁，婚姻雙方終生各居母家的婚姻形態(tài)，俗稱走婚。這種婚姻關(guān)系不受家長、親族的干預(yù)、強迫，也不太注重對方的門第、身份和地位。選擇上較為注重家族，看重對方的人品、才干、外貌等。

走婚是摩梭人的一種婚姻模式。摩梭人是母系社會，在白天，男女很少單獨相處，只會聚會上以舞蹈、歌唱的方式對意中人表達心意。男子若是對女子傾心的話，在日間約好女子后，會在半夜的時候到女子的“花樓”（摩梭成年女性的房間，獨立于祖母屋即“家屋”外）。傳統(tǒng)上會騎馬前往，但不能于正門進入花樓，而要爬窗，再把帽子之類的物品掛在門外，表示兩人正在約會，叫其他人不要打擾。然后在天不亮的時候就必須離開，這時可由正門離開。若于天亮或女方家長輩起床后才離開，會被視為無禮。因為是由男方的“走”而實現(xiàn)的婚姻，所以當?shù)厝擞址Q這種關(guān)系為“走婚”。雙方所生子女屬于女方，采用母親的姓氏，男方一般不承擔撫養(yǎng)的責任。一個男子或一個女子的“阿肖”數(shù)目或有多有少。雙方的“阿肖”關(guān)系不是固定不變的。與《婚姻法》相比，摩梭人的走婚習(xí)俗對他們的約束比《婚姻法》約束更有效。甚至可以說《婚姻法》在此沒有法律效力。案例4：建房糾紛

張三、李四世代居住在小水村，三年前，張三在自家宅基地上蓋了四間雙層結(jié)構(gòu)的樓房并筑有一個院子，2002年3月，因修路拆遷，李四在張三家正前面建新房。李四要在自家后墻正對張三家院門的地方開一個大窗戶通風，張三堅決反對，因為當?shù)仫L俗認為別家的后窗正對著自家大門的話，將壞了自家的風水。雙方爭執(zhí)不下，矛盾越鬧越大，甚至不惜打官司，要鬧上法院解決雙方間的問題。這時人民調(diào)解員劉麗介入調(diào)解，在了解情況后詢問了當?shù)匾恍├夏耆擞袥]有折中的法子，經(jīng)多方打聽得知如果在院子里修一個照壁就可以解決壞風水的問題，于是建議李四如果要開后窗，就出錢在張三家院子里修一個照壁，李四表示同意，張三也認可這種解決辦法。兩家矛盾消除，重歸于好。

從法律角度分析，張三的主張沒有法律依據(jù)，屬于封建迷信，只要李四沒有在法律上侵犯張三的相鄰權(quán)，李四有規(guī)劃自己住房的權(quán)利。如果按照法律作出判決引起更大的沖突甚至引發(fā)慘案，那這個判決是存在瑕疵的，或者說是不公正的。從社會學(xué)角度分析，要尊重當?shù)仫L俗習(xí)慣，按照當?shù)仫L俗習(xí)慣，張三的主張應(yīng)該得到尊重。案例5：“經(jīng)濟制裁”是家庭暴力嗎？某地一位周女士，沒有自己的工作，當夫妻出現(xiàn)矛盾時，常常遭到丈夫?qū)嵤┙?jīng)濟制裁與封鎖，使得她在外面吃碗粉都要賒賬，生活陷入困境。來自全國160多名專家對深圳市婦女聯(lián)合會起草的《深圳經(jīng)濟特區(qū)反家庭暴力條例(草案)》進行了熱烈討論?！恫莅浮分屑彝ケ┝Φ膶ο?、界定等問題成為爭議的焦點。當中語言暴力和經(jīng)濟暴力也被作為家庭暴力的表示形式，這有別于目前的地方性法規(guī)或政策對家庭暴力的界定家庭暴力，指的是行為人通過毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。

針對夫妻之間的“經(jīng)濟制裁”是否構(gòu)成家暴？相關(guān)專家進行了熱烈的討論。目前主要有兩派觀點：

第一種觀點：

法學(xué)家從嚴謹?shù)姆蛇壿嬐评沓霭l(fā)，認為暴力構(gòu)成要件是以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，對受害人造成身體或精神傷害。從法律邏輯推理角度來分析，認為并非所有的經(jīng)濟制裁都是家庭暴力，情節(jié)輕微、后果不嚴重的經(jīng)濟制裁并不構(gòu)成家庭暴力。如果將夫妻間所有的經(jīng)濟制裁都納入家庭暴力，違背法律的嚴謹性、科學(xué)性。第二種觀點：社會學(xué)家從社會危害后果以及從經(jīng)驗的角度出發(fā)，通過考察分析大量事實已經(jīng)證明，經(jīng)濟制裁像身體暴力、性暴力、精神暴力一樣，也會對家庭成員造成很大傷害，使其備受煎熬，甚至導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂。有的家庭暴力存在拳腳相加的身體暴力之時，經(jīng)濟控制、性冷淡等精神折磨也在相伴相生。社會學(xué)家認為家庭暴力分為以下幾種：1、肉體傷害。如對家庭成員用推擠、拳擊、扭臂、掐脖子、扇耳光、咬、掐、開水燙、火燒、用刀等手段及器械傷害。2、精神傷害。用威脅、恐嚇、辱罵、猜疑、惡意貶低、故意刁難等手段干涉配偶行動自由，尤其不得與其他異性來往，怠慢對方的感受及需要；

捏造事實強加給家庭成員或四處宣揚，將第三者帶及家中同居或發(fā)生性行為，使受害人精神極度傷害。3、性虐待。違背配偶意愿強迫進行性行為，或強迫其進行難以接受的性行為方式，損傷其性器官，強迫拍攝淫穢照片或錄相。4、虐待體罰。如經(jīng)常對家庭成員進行打罵，有病不給治療等，具有連續(xù)性的特征；如對家庭成員罰跪、強迫過度勞動、禁閉、限制行動自由等。5、經(jīng)濟虐待。剝奪生活必需品，遺棄家庭成員，限制配偶花錢，奪走工資，扣留身份證件，禁止外出工作，禁止求醫(yī)，在外賭博欠債后回家變賣家產(chǎn)。6、家庭冷暴力。家庭冷暴力，也叫做精神暴力，是指夫妻雙方在產(chǎn)生矛盾時，不通過毆打等暴力方式處理，而是對對方采取冷淡、輕視、放任和疏遠的態(tài)度。家庭冷暴力作為一個新型的隱形暴力形式，發(fā)展速度快，覆蓋面廣，且外在表現(xiàn)形式多樣，從冷嘲熱諷到言語上的惡意攻擊都有體現(xiàn)。具體來說，可以分為以下幾個方面：第一、冷嘲熱諷，在語言上進行惡意攻擊，故意貶低、刺傷對方的自尊心和自信心；第二、不管不顧，不再承擔、履行夫妻和家庭的義務(wù)、責任；第三、刻意避免夫妻之間的單獨接觸，甚至無緣無故的“失蹤”?？梢?，社會學(xué)家和法學(xué)家從不同的角度出發(fā)，分析社會問題，得出不同的社會結(jié)論。結(jié)論：法社會學(xué)就是將法學(xué)的法律邏輯與社會的經(jīng)驗（道德）結(jié)合起來分析社會問題，充分考慮“民間法”，即考慮人情、禮俗、宗法、習(xí)慣、家族族規(guī)、村規(guī)民約、行業(yè)規(guī)章等，使我們對社會問題的分析更客觀、更公正。因此，法社會學(xué)是一門十分有用的學(xué)科，對我們解決現(xiàn)實難題有重要作用。

第一篇

法社會學(xué)的概念、框架和方法論第一章法社會學(xué)的概念及其研究框架第一節(jié)法社會學(xué)的概念一、法社會學(xué)的概念

法社會學(xué)是以法律與社會的關(guān)系為研究對象的一門社會科學(xué)。它是法學(xué)與社會學(xué)相結(jié)合的產(chǎn)物。1、埃爾文觀點（1）法學(xué)家特點：法律專業(yè)知識，具備法律專業(yè)技能，注重法律規(guī)范，擅長法律邏輯推理。（2）社會學(xué)家：沒有法律專業(yè)知識，運用社會學(xué)理論分析社會問題，他們關(guān)注的不是某一行為是否符合法律，而關(guān)注某一行為是符合社會道德、習(xí)慣、風俗等。2、布萊克觀點（1）法學(xué)模式：法學(xué)模式的中心是規(guī)則，是一個邏輯推理過程，法是普遍的、不變的，同樣的事實會產(chǎn)生同樣的判決，是參加者視角，注重案件怎樣判決，法學(xué)模式是實踐的，法學(xué)模式目標在于作出判決。（2）社會學(xué)模式：社會學(xué)模式中心誰參與案件并對案件有什么影響，法是人們實際行為，法是可變的，參加者不同案件性質(zhì)不同，是觀察者視角，社會模式是科學(xué)的，社會模式的目標在于作出解釋。

法學(xué)模式

社會學(xué)模式中心規(guī)則社會結(jié)構(gòu)過程邏輯行為、經(jīng)驗范圍普遍性可變的視角參與者觀察者意圖實踐的科學(xué)的目標判決解釋3、弗里德曼觀點（1）內(nèi)在觀點：法學(xué)制度之內(nèi)的人觀點，從法律制度內(nèi)部本身來判斷行為，注重行為的是否正確、是否合法。（2）外在觀點：從外在的社會角度分析行為，注重經(jīng)驗觀察和科學(xué)測量，并盡量保持客觀、中立。二、法律社會學(xué)和社會學(xué)法學(xué)1、法律社會學(xué)（法社會學(xué)）是社會學(xué)的一個分支，屬于社會學(xué)。2、社會學(xué)法學(xué)是法學(xué)的一個分支，屬于法學(xué)。第二節(jié)法律與社會研究的框架一、法律多元論框架

法社會學(xué)家使用法律概念呈多元化趨勢：1、國家制定的法律：代表統(tǒng)治階級的意志，由國家強制力保證。2、野蠻社會（原始社會）的習(xí)慣：法社會學(xué)家把它稱之為非國家法。3、非政府的社會團體規(guī)則：包括宗教組織、教育組織、文化體育組織、經(jīng)濟組織、黑社會等團體規(guī)則。案例：伊斯蘭教的禁忌1、飲食禁忌2、服飾禁忌3、衛(wèi)生與性生活禁忌4、婚姻禁忌5、喪葬禁忌

6、商業(yè)禁忌

7、人際交往禁忌

8、精神生活禁忌

4、行動中的法：法社會學(xué)研究的法是行動中的法，不是書本上的法。二、國家法與非國家法的框架：法人類學(xué)1、馬林諾夫斯基：社會所固有的相互性和公開性。認為法依賴于社會固有的相互性和公開性維系。2、霍貝爾：“暴力的授權(quán)行使”。認為所有的法律都具有特殊的強制力、官吏的權(quán)力和規(guī)則性。沒有強制的法律就是不燃燒的火、不發(fā)亮的光。3、鮑斯皮西爾：“制度化的社會控制”。認為法是合法權(quán)力的制度化控制。4、鮑哈納：“法是習(xí)慣的再制度化”。習(xí)慣是群體規(guī)范的制度化，當習(xí)慣不足以維系社會正常運轉(zhuǎn)時，法的存在成為必要。法使習(xí)慣規(guī)范更準確?；煜朔ㄅc習(xí)慣的區(qū)別。5、拉德克里夫.布朗：“政治上組織起來的社會”。認為法是通過政治上組織起來的社會有系統(tǒng)地適用暴力的社會控制。6、格里費斯：對人類學(xué)家法的概念的整合。他從社會控制分工的角度對人類學(xué)家的法的概念進行了整合。在社會控制分工的發(fā)展過程中，法律性逐漸增強。三、政府的法與非政府的法的框架：法律多元主義1、韋伯：國家、學(xué)校、教會都存在法。2、馬考利：“私人政府”的法（非政府的社會組織）。3、圖博納：沒有國家的全球法四、書本上的法與行動中的法的框架：法社會學(xué)的二分法1、現(xiàn)實主義法學(xué)：法官實際怎么作出判決2、布萊克：法是政府的社會控制。3、馬考利：法律、自由裁量和交易。五、中國學(xué)者關(guān)于習(xí)慣法的研究1、宗族習(xí)慣法2、村落習(xí)慣法3、行會習(xí)慣法4、行業(yè)習(xí)慣法5、宗教寺院習(xí)慣法6、秘密社會習(xí)慣法7、少數(shù)民族習(xí)慣法（摩梭人走婚）

第二章法社會學(xué)的歷史發(fā)展第一節(jié)法社會學(xué)的產(chǎn)生及其發(fā)展概況一、法社會學(xué)產(chǎn)生背景法社會學(xué)是在19世紀末20世紀初產(chǎn)生和發(fā)展起來的。法社會學(xué)在西方產(chǎn)生有其特定的社會背景。1、社會背景

西方國家在19世紀中葉完成了工業(yè)革命，在19世紀末開始，西方資本主義國家從自由競爭向壟斷過度，社會矛盾激化，經(jīng)濟危機和戰(zhàn)爭頻繁發(fā)生，由此產(chǎn)生大量的勞工運動。為了緩和各種社會矛盾，資本主義國家改變原來的自由放任政策，采取政治和法律等手段積極干預(yù)經(jīng)濟和社會生活。因此，在法律上出現(xiàn)了“法律社會化”運動。推動了法社會學(xué)的產(chǎn)生和發(fā)展。2、學(xué)科和理論背景（1）自然科學(xué)的影響。隨著科學(xué)技術(shù)發(fā)展，科學(xué)革命在19世紀深入人心，并逐漸向人文科學(xué)滲透。（2）生物進化論的影響。受達爾文生物進化論的影響，有些學(xué)者將這種理論由生物領(lǐng)域擴展到社會領(lǐng)域，認為人類社會是一個生物有機體，人類社會可以分為不同生長階段的自然演化過程，包括法律在內(nèi)的各種社會現(xiàn)象都是這一演化過程的結(jié)果。（3）對概念法學(xué)和分析法學(xué)的反思。分析法學(xué)著重于法律概念和命題的分析，認為國家發(fā)是唯一的法律，強調(diào)法學(xué)的科學(xué)性和純粹性。概念法學(xué)也強調(diào)國家法為唯一的法律淵源，否認法律存在漏洞，主張通過概念分析和邏輯推演得出判決，并強調(diào)對法律的嚴格適用和忠實遵守，反對自由裁量和法官造法。

無論是分析法學(xué)還是概念法學(xué)，實際都是割裂了法律與社會之間的緊密聯(lián)系，也忽視了法律自身的局限性以及法律在社會中的實際運作。這些缺陷促使法社會學(xué)的產(chǎn)生和發(fā)展。二、法社會學(xué)發(fā)展階段1959年，塞爾茲尼克將法社會學(xué)發(fā)展分為三個階段：1、“交流視角”階段。這一階段把基本的、一般的社會學(xué)原理運用于某一孤立領(lǐng)域進行理論探討和分析。---開始階段2、“社會工匠師”階段。這一階段的法社會學(xué)不再滿足于轉(zhuǎn)換視角，而趨于研究的細化和深化，試圖應(yīng)用明確的社會學(xué)理念和技術(shù)，幫助解決法律教義和法律制度中的特定問題。---運用階段3、“智識獨立和成熟”階段。這一階段考察法制本身的意義，評估法制的道德權(quán)威性，突出法律理性在法律秩序中的基礎(chǔ)作用。---評價階段案例1：彭宇案2006年11月20日早晨，一位老太在南京市水西門廣場一公交站臺等83路車。人來人往中，老太被撞倒摔成了骨折，鑒定后構(gòu)成8級傷殘，醫(yī)藥費花了不少。老太指認撞人者是剛下車的小伙彭宇。老太告到法院索賠13萬多元。彭宇表示無辜。他說?！耙幌萝?，我就看到一位老太跌倒在地，趕忙去扶她了，不一會兒，另一位中年男子也看到了，也主動過來扶老太。老太不停地說謝謝，后來大家一起將她送到醫(yī)院。彭宇繼續(xù)說，接下來，事情就來了個180度大轉(zhuǎn)彎，老太及其家屬一口就咬定自己是“肇事者”。2007年9月4日下午4點半，南京市鼓樓區(qū)人民法院一審開庭審理。法院認為，本案主要存在兩個爭議焦點：1、彭宇與老人是否相撞；2、應(yīng)賠償?shù)膿p失數(shù)額問題。判決書中寫道：”如果是見義勇為做好事，更符合實際的做法是抓住撞到原告的人，而不是好心相扶“?！比绻亲龊檬?，在原告的家人達到后，其完全可以在言明事實經(jīng)過并讓原告的家人將原告送往醫(yī)院，然后自行離開“。但被告”未做此等選擇，顯然與情理相悖，對事發(fā)當日彭宇主動為原告付出200多元醫(yī)藥費，彭宇一直未要求歸還的事實“。法官認為，這個錢給付不合理，應(yīng)為被告撞人的”賠償款“。因此，判決彭宇給付受害人損失的40%，共45876.6元。問題：本案中法官在審判時存在什么問題？法理分析：本案中，一審法官在審判時的推理分析是從社會學(xué)角度出發(fā)，憑借社會經(jīng)驗，即當今社會世風日下、道德滑坡的社會背景下，彭宇的所作所為（做好事）是不合情理的。在法官的眼里，當今社會還有做好事的人？如不是彭宇撞到老人，彭宇為什么要去扶？為什么要送老人去醫(yī)院？為什么要給老人給付醫(yī)藥費？

本案中，法官在審理案件時，離開了法律和事實，離開了嚴密的法律邏輯推理，僅憑所謂的社會經(jīng)驗（即法官對社會的片面認識）得出主觀推論?？梢姡诜治龇蓡栴}時，我們要堅持法律邏輯推理為主，以堅持社會道德、經(jīng)驗為輔，即堅持法社會學(xué)的視角審理案件。案例2：因法官錯斷案老夫婦法院門口服毒自殺2001年9月27日上午9時，廣東省四會市人民法院開庭審理一宗民事欠款糾紛案，莫兆軍像往常一樣擔任審判員。轟動一時的“被告自殺，法官被捕”事件由此拉開序幕。案件的原告叫李兆興，他起訴稱張坤石、陸群芳、張小嬌、張妙金因購房資金不足，向其借款1萬元，要求法院判令4名被告迅速清還借款及應(yīng)付利息，并承擔本案訴訟費用。

他提交了一張簽有4名被告名字的借條作為證據(jù)。借條與其起訴的內(nèi)容一致：今借李兆興現(xiàn)金壹萬元整作購房之用(張妙金與陳超新購入住房一套)，現(xiàn)定于今年8月底還清，逾期不還將予收回住房。落款是：借款人張妙金、父張坤石、母陸群芳、妹張小嬌。

法官莫兆軍對該案作出一審判決。他在判決書中寫明：原告所訴被告欠其借款1萬元，有被告親筆簽名的借據(jù)證實。而被告的辯解理由因未向公安機關(guān)報案，且庭審時未提供證據(jù)證實，經(jīng)查亦無法認定。最后，莫兆軍本著“誰主張誰舉證”的原則，判決被告張坤石、陸群芳、張小嬌在判決生效10日內(nèi)清還原告李兆興借款1萬元并計付利息。案件事實：

張小嬌在一加油站工作期間與馮志雄認識并發(fā)展為戀人關(guān)系，后得知馮志雄已有妻兒即提出斷絕關(guān)系，馮志雄死活不肯并一直糾纏跟蹤張小嬌。

2001年4月26日下午，馮志雄在茶山酒店門口截住張小嬌說要“說清楚”，糾纏時搶走張小嬌的手袋，內(nèi)有其姐張妙金與姐夫陳超新所簽訂的購房合同及國有土地使用證。5月1日，馮志雄帶李兆興來到張家，手持水果刀對張小嬌說：“你和我分手也可以，但你必須補償我的經(jīng)濟損失，否則今天就用刀砍你?！彼獜埿蓪懴虑防钫着d1萬元的借條，然后又用刀威脅其父母張坤石、陸群芳在借據(jù)上簽名，還讓張小嬌代其姐張妙金簽名。

這宗民事欠款糾紛案很快進入執(zhí)行程序，這時，一件令人意想不到的事情發(fā)生了。2001年11月14日中午，張坤石夫婦在四會市法院正門外的圍墻邊喝農(nóng)藥自殺身亡。

四會市檢察院對馮志雄、李兆興兩人提起了公訴。法官莫兆軍涉嫌玩忽職守罪被捕。問題：本案中，法官莫兆軍在審理案件時存在什么問題？法理分析：法官莫兆軍依據(jù)借據(jù)審理此案，被告又沒有證據(jù)否定借據(jù)真實性。依據(jù)民事訴訟”誰主張、誰舉證“的原則，法官的法律邏輯推理是沒有問題的。但是，本案中，主審法官應(yīng)從社會經(jīng)驗的角度分析判斷本案的真實情況，發(fā)現(xiàn)本案有疑點，應(yīng)進行深入調(diào)查，找到證據(jù)并形成完整的證據(jù)鏈條之后，才進行裁判。

因此，法官只堅持法律邏輯推理，而忽視社會經(jīng)驗往往也會使案件審理出現(xiàn)偏差，應(yīng)堅持法社會學(xué)視角審理案件。第二節(jié)歐洲法社會學(xué)的歷史發(fā)展一、起源1、維科

維科在《新科學(xué)》中認為人類社會是歷史形成的，社會制度和人類關(guān)系是人類行為的產(chǎn)物。每一種民族文化都有其自身獨特的世界觀和價值尺度。2、孟德斯鳩孟德斯鳩在《論法的精神》中突出法律與民族或社會的自然因素和文化因素之間的緊密聯(lián)系。3、休謨

休謨在《人性論》中認為正義和法律都是個體行動的產(chǎn)物，它們產(chǎn)生于人們的相互協(xié)議或社會慣例。3、貝卡利亞

貝卡利亞在《論犯罪與刑罰》中倡導(dǎo)根據(jù)社會的進步對歐洲的法律和刑罰制度實施改革。4、孔德

孔德提出作為獨立學(xué)科的社會學(xué)概念。并把社會學(xué)界定為關(guān)于社會秩序和進步的科學(xué)。他認為社會是一個發(fā)展著的有機體，它在正確的科學(xué)原則的指導(dǎo)下可以得到改進和發(fā)展，社會學(xué)的任務(wù)就在于挖掘和發(fā)現(xiàn)這些科學(xué)原則。5、斯賓塞

斯賓塞認為人類社會有一個從軍事社會向工業(yè)社會進化的過程，在這兩種社會中，法律具有不同的作用。6、梅因

梅因把社會的發(fā)展歸結(jié)為一個“從身份到契約”的運動過程，并指出了“靜止社會”與“進步社會”中法律各自的具有不同的性質(zhì)。身份社會是講究等級、地位、特權(quán)的，而契約社會講究平等、自由、權(quán)利的。

這些先驅(qū)人物的理論對法社會學(xué)的產(chǎn)生和發(fā)展起到了重要的作用。歐洲成為法社會學(xué)的發(fā)源地。問題：婚姻關(guān)系是身份還是契約？社會學(xué)分析：從理論上講，當代社會的婚姻是契約關(guān)系，夫妻雙方地位是平等的。我國《婚姻法》第2條規(guī)定：實行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。但是在現(xiàn)實生活中，有些夫妻關(guān)系不平等，存在人身依附色彩，某一方?jīng)]有獨立人格。如丈夫視妻子為傳宗接代的工具，妻子視丈夫為“家奴”，妻子視丈夫為“支付寶”，丈夫?qū)ζ拮拥募冶┗蚱拮訉φ煞虻募冶┑?。補充知識：中國等級觀念和等級制度中國的傳統(tǒng)社會是個等級觀念很強的社會。封建社會是一個金字塔的等級結(jié)構(gòu)，塔頂是皇帝，往下依次是從高到低各個等級的官員，塔底是受壓榨、被魚肉的廣大老百姓。時至今天，在我國，“級別”是很重要的。住房、工資、汽車（如果夠坐車級別的話）的配備、文件的閱讀、外出旅行的待遇（住多少錢一天的旅館，乘坐什么樣的火車和飛機座位，多少錢一天的伙食，按多少錢一桌的標準舉行宴會……）等等，都要看你的“級別”。

華君武漫畫《僧道同級》中國等級制度森嚴，人們長期以來受等級觀念熏陶，早已把它們內(nèi)化于心，落實于行。從孩提時代起，牙牙學(xué)語的兒童被告知，“大人的話總是對的”。長此以往，人們的“棱角”被磨平，好奇心受壓抑，批判精神被消蝕，一個個變成唯唯諾諾、人云亦云的“應(yīng)聲”“附和”者。西方人強調(diào)平等，他們的社會等級觀念相對而言比較淡薄。西方尊重個性、崇尚自由，個人奮斗成功的故事是“西方夢”的精髓部分。成功既不靠家世“祖?zhèn)鳌?，也不靠他人賜予。全在于自己的艱辛努力和不息奮斗。在西方國家里，人們從小就訓(xùn)練孩子發(fā)問，培養(yǎng)他們求知和刨根問底的習(xí)慣。孩子提出問題后，家長和老師們不是馬上給出答案，而是循循善誘地啟發(fā)、誘導(dǎo)、幫助孩子們一起思考。西方人的這種質(zhì)疑、探究性精神，自然地引導(dǎo)他們對權(quán)威或權(quán)威性觀點持批評式態(tài)度。二、主要代表人物1、耶林

“現(xiàn)代社會學(xué)法學(xué)之父”，是典型的社會功利主義者（金錢、權(quán)力、地位）。在其代表作《作為目的之手段的法律》中，認為法律是實現(xiàn)社會目的，滿足社會需求和解決利益沖突的重要手段。個人利益與社會利益存在沖突，解決沖突的兩種基本方法是獎賞和強制。2、康特諾維茨

歐洲法社會學(xué)的領(lǐng)軍人物。在其代表作《為法律科學(xué)而奮斗》中，主張法官在判決過程中的造法作用，極力倡導(dǎo)自由法運動。他認為法律是價值科學(xué)，社會學(xué)是事實科學(xué)，極力主張把法學(xué)與社會學(xué)結(jié)合起來。3、岡普洛維茨

在其代表作《社會學(xué)大綱》中，極力主張使社會學(xué)成為一門社會科學(xué)，并努力將其適用于政治和法律領(lǐng)域。認為法律不是理性的產(chǎn)物，而是社會中不同利益集團相互沖突的產(chǎn)物。法律既是強者統(tǒng)治弱者的工具，也是被壓迫階級推翻壓迫階級的工具。4、埃利希

在其代表作《法社會學(xué)基本原理》中，認為社會是彼此存在相互關(guān)系的人類團體的總體，社會團體則是各種各樣存在著相互聯(lián)系的人組成，把“法”界定為“社會團體的內(nèi)部秩序”，認為法不是由國家創(chuàng)制，不是法院判決的基礎(chǔ)，也不是判決后的法律強制后果的基礎(chǔ)。三、法律與社會的經(jīng)典理論1、馬克思

馬克思強調(diào)社會經(jīng)濟基礎(chǔ)（社會物質(zhì)生活條件）對法律、權(quán)利、正義的制約作用。他否認“永恒公平”和“天然正義”，只要與生產(chǎn)方式相適應(yīng)、相一致，就是正義的；只要與生產(chǎn)方式相矛盾，就是非正義的。法律關(guān)系根源于物質(zhì)生活關(guān)系。

馬克思法律思想的重要前提是社會存在決定社會意識，生產(chǎn)力與生產(chǎn)關(guān)系之間，經(jīng)濟基礎(chǔ)與上層建筑的之間，構(gòu)成社會基本矛盾。

馬克思認識到法律對社會穩(wěn)定和客觀發(fā)展的重要作用。法律在為社會成員的交往互動提供統(tǒng)一規(guī)則，從而促使社會穩(wěn)定、有序地向前發(fā)展的同時，法律也起著維護社會現(xiàn)狀的保守作用。2、涂爾干

認為社會學(xué)以社會事實為主要研究對象，旨在以一種社會事實解釋另一種社會事實，形成”有規(guī)律變化的序列“或者獲得對社會現(xiàn)象規(guī)律性認識。法律一般隨著它所規(guī)定的社會關(guān)系而變化。

3、韋伯韋伯把”法“界定為”依靠強制人員”的一種秩序。這一界定包含兩個因素：“外在方面”和“強制人員”。韋伯將某些社會規(guī)則與國家法統(tǒng)一稱為“法”韋伯將“法”分為四個法律種類：形式的—不合理的法；實質(zhì)的—不合理的法；形式的—合理的法；實質(zhì)的—合理的法。第三節(jié)美國法社會學(xué)的歷史發(fā)展一、主要代表人物及學(xué)術(shù)運動1、龐德（社會學(xué)法學(xué)）（1）把法律視為社會控制的重要手段。（2）文明是人類對外在世界（物質(zhì)世界）和內(nèi)在世界（人類本性）的最大限度的控制。社會控制是維護文明的重要方法。（3）社會控制的三種基本手段：道德、宗教、法律。其中法律是社會控制的首要工具。補充知識：文明是使人類脫離野蠻狀態(tài)的所有社會行為和自然行為構(gòu)成的集合，這些集合至少包括了以下要素：家族觀念、工具、語言、文字、信仰、宗教觀念、法律、城邦和國家等。

文明是人類所創(chuàng)造的物質(zhì)財富和精神財富的總和，一般分為物質(zhì)文明和精神文明。文化是文明的基礎(chǔ)，文明是文化的升華，而文字又是文化的基礎(chǔ)。國際社會通常認為，人類自從有了文字，也就開始進入文明社會。國際公認有幾個標準：1.這個時代應(yīng)該有城市；2.應(yīng)該有文字；3.應(yīng)有大型禮儀性建筑；4.應(yīng)該有金屬器的存在，即有發(fā)達的冶金術(shù)。按照這個標準，世界古老文明有：埃及文明、古巴比倫文明、印度文明、中華文明、愛琴文明。

（4）把法的發(fā)展劃分成五個階段：第一、原始法階段---公共治安與和平第二、嚴格法階段---安全第三、衡平法和自然法機階段---倫理行為與善良道德規(guī)范相結(jié)合第四、法律成熟階段---機會平等及取得物的安全（強調(diào)個人法律權(quán)利）第五、法律的社會化階段---以最小限度的摩擦和浪費來最大限度地滿足人民的需求（強調(diào)從個人利益轉(zhuǎn)向社會利益）2、現(xiàn)實主義法學(xué)現(xiàn)實主義法學(xué)認為法官根據(jù)法律規(guī)則判案是神話，法官既不是根據(jù)法律也不是根據(jù)事實而是根據(jù)法官個人的心理偏好進行審判，因此不可能有客觀、公正的判決。（1）弗蘭克---“事實懷疑論者”第一、強調(diào)法律的不確定性，即在多數(shù)情況下，法律是不確定的、含混的、變化莫測的。因為法律的不確定性，可以對變化的社會現(xiàn)實作出適應(yīng)。第二、法律的不確定性主要是“法官法”，雖然法官判案要考慮法律規(guī)則，但法官的個性和直覺是影響法官判決的主要因素，法官特殊的個性、脾性、偏見和習(xí)慣，常常是判決中的決定性因素。（2）盧維林---“規(guī)則懷疑論者”第一、注重“實在規(guī)則”，把法律規(guī)則劃分為“紙面規(guī)則”和“實在規(guī)則”。第二、“紙面規(guī)則”是指法律規(guī)則那些東西，即書本上講的“法律”；“實在規(guī)則”是法官在特定案件將做的那些東西，即司法行為。3、批判法律研究運動（1）批判法律研究運動有兩個思想淵源，一個是美國土生土長的法律現(xiàn)實主義，另一個是歐洲的新馬克思主義。（2）法律推理的非確定性。法律推理的大前提和小前提都具有非確定性，某一案件究竟適用什么法律規(guī)則，確認哪些事實，都不是客觀決定的，而是法官或陪審員選擇和認定的，它們是人的選擇的產(chǎn)物，因此無客觀性可言，判決的結(jié)果依司法人員的選擇為轉(zhuǎn)移，必然是非確定的。（3）法反映統(tǒng)治者的意志。一方面認為法律推理是非確定的，它沒有客觀可確定的結(jié)果，而依賴于法官的選擇，另一方面又認為，法官的選擇歸根結(jié)底反映社會上占統(tǒng)治地位的階級的利益（4）法不是適應(yīng)社會需要的必然產(chǎn)物，而是階級統(tǒng)治的偶然產(chǎn)物。法是政治的，是不同社會力量、階級、個人相互斗爭的產(chǎn)物，完全沒有必然性可言。第四節(jié)當代法社會學(xué)的新發(fā)展一、福柯（法國）1、權(quán)力是?？碌暮诵母拍?。?？抡J為，權(quán)力是一種關(guān)系，是一種網(wǎng)絡(luò)，是沒有主體的，沒有中心的。2、?？抡J為近代以來有兩種主要的權(quán)力理論，一種是馬克思主義的經(jīng)濟學(xué)模式，一種是在西方占主流地位的法理主義的法權(quán)模式。

馬克思主義將權(quán)力看作是維護生產(chǎn)關(guān)系的工具，認為權(quán)力充當著與某種生產(chǎn)關(guān)系相聯(lián)系的階級統(tǒng)治的角色，在社會中只有經(jīng)濟是占主導(dǎo)地位的，權(quán)力的根本目的是為經(jīng)濟服務(wù)的,權(quán)力的功能就是維護一定的生產(chǎn)關(guān)系及其經(jīng)濟運作。法理主義的法權(quán)模式則把權(quán)力看作可以像商品一樣地占有，就如社會契約論所主張的那樣，原先由個人所占有的權(quán)力，通過契約而轉(zhuǎn)讓給某個人或某個組織，從而產(chǎn)生了國家的權(quán)力3、無論是馬克思主義的權(quán)力模式還是法理主義的權(quán)力模式，都是從經(jīng)濟中演繹出權(quán)力的。二、盧曼（德國）1、法是“依賴于規(guī)范行為的一致一般化的社會系統(tǒng)的結(jié)構(gòu)”。2、一切社會生活都是直接或間接地由法所形成的，法最基本的功能在于為社會成員提供行為預(yù)期。3、隨著社會復(fù)雜性的進化，法會相應(yīng)發(fā)生改變。3、哈貝馬斯（德國）哲學(xué)家、社會學(xué)家，批判學(xué)派的第二代旗手。他認為西方理性化進程主要表現(xiàn)為技術(shù)理性的發(fā)展，然而技術(shù)理性本身無法解決生活世界的價值觀問題，因此哈貝馬斯提出了溝通理性的概念，試圖通過溝通行為的理性化進程解決晚期資本主義社會面臨的諸多危機。其理論因而被稱為行溝通動理論。

溝通行為有四種功能：1、理解的功能，有助于把握知識；2、合作的功能，使社會形成一個有機的整體，以實現(xiàn)社會的目標；3、社會化功能，即能夠使個體認同社會規(guī)范和價值取向，從而有助于形成某種價值導(dǎo)向；4、社會轉(zhuǎn)型功能，即實現(xiàn)資本主義社會的結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型、結(jié)構(gòu)變遷和社會進化。

哈貝馬斯的溝通理論為解決西方社會結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型問題，避免人的異化，實現(xiàn)人的解放開出自己的一劑“藥方”。但是通過“溝通行為理論”以實現(xiàn)“社會進化”，重新回到“生活世界”，其實是一種“烏托邦”。

第三章法社會學(xué)研究方法一、法社會學(xué)范式（一）概念

范式：是指在一定時期內(nèi)，科學(xué)研究共同體成員在進行常規(guī)科學(xué)研究過程中共同遵守的規(guī)范、理論和方法論模式。常規(guī)科學(xué)研究活動都是在某種范式中進行的，科學(xué)研究者既要遵循已有的范式，又要建

構(gòu)新的范式，實現(xiàn)科學(xué)革命和技術(shù)創(chuàng)新。例如：亞里士多德在2000多年前提出：重的物體落地比輕的物體要先落地。當時人們在研究過程中共同遵守的范式，即規(guī)范、理論是重的物體地球引力大，輕的物體地球的引力小；研究方法論是肉眼直接觀察。

400多年前的伽利略在進行研究時突破了舊的研究范式，即規(guī)范、理論是重的物體和輕的物體地球引力一樣同時落地，由于空氣的浮力而出現(xiàn)重的物體先落地；研究方法論：科學(xué)實驗，即在沒有空氣的地方重物體和輕物體同時落地。結(jié)論：伽利略進行科學(xué)研究時與亞里士多德進行科學(xué)研究時所遵循的范式不同，即規(guī)范、理論和方法論不同。伽利略在研究過程中突破了舊的范式，建構(gòu)新的范式。人類社會的發(fā)展就是在不斷突破舊的范式基礎(chǔ)上發(fā)展、進步的。

法社會學(xué)的范式有：行為主義、功能主義、沖突理論、建構(gòu)主義。（二）行為主義范式

1、方法論：堅持實證主義社會學(xué)方法論。（1）強調(diào)經(jīng)驗，通過經(jīng)驗來認識社會現(xiàn)象。（2）強調(diào)驗證和證實，即通過一個個具體的經(jīng)驗事實，來證明反映現(xiàn)象本質(zhì)的一般性理論。邏輯思路：從具體-----一般（歸納）

2、側(cè)重于從具體法律行為來驗證法律現(xiàn)象本質(zhì)的一般性理論。

3、具體法律行為是影響法律現(xiàn)象的變量，社會系統(tǒng)中的法律現(xiàn)象本質(zhì)上是各種具體法律行為相互聯(lián)系、相互作用的結(jié)果。

4、行為主義范式的倡導(dǎo)者布萊克主張：按照科學(xué)的方式來研究法律現(xiàn)象及其法律變化的規(guī)律，即通過對具體法律行為的經(jīng)驗考察、分析，來解釋和預(yù)測法律現(xiàn)象及法律變化的規(guī)律。

5、行為主義范式的局限性：這種從個別到一般的邏輯推理過程并非完全可靠，有時也會推出假命題。（三）功能主義范式1、理論基礎(chǔ)：結(jié)構(gòu)—功能社會觀，即從法律的社會功能進行研究。2、把社會看成由各種要素構(gòu)成的整體結(jié)構(gòu)，社會各種現(xiàn)象都是整體結(jié)構(gòu)中的子系統(tǒng)和組成部分，正是各種結(jié)構(gòu)要素（組成部分）發(fā)揮功能，社會系統(tǒng)才能維持運行。3、法律的社會功能（1）社會整合功能（2）社會控制功能（3）動員功能（4）簡化功能（5）凝聚功能法律的社會整體功能都是由于法律系統(tǒng)內(nèi)部各個要素（組成部分）發(fā)揮作用的結(jié)果。4、局限性：（1）忽視歷史發(fā)展自身的邏輯。（2）忽略具體事件。（四）沖突理論范式1、理論基礎(chǔ)：矛盾的普遍性，即矛盾無處不在，矛盾無時不有。2、社會結(jié)構(gòu)充滿矛盾、沖突，法律并不總是促進社會系統(tǒng)的整合，法律常常造成更多的摩擦、對抗和沖突。3、沖突理論分析方法：（1）階級分析法法律中不同階級的法律地位不平等、法律資源配置不平等、法律實踐中的不平等，這些法律的階級差別引發(fā)社會矛盾和沖突。（2）權(quán)力分析法不同的利益集團都在極力追求和維護各自的利益，都希望利用法律的權(quán)力（經(jīng)濟權(quán)力、政治權(quán)力、文化權(quán)力、意識形態(tài)權(quán)力、暴力權(quán)力）為自己獲得占優(yōu)勢地位。

4、局限性過多地強調(diào)了法律的沖突性、矛盾性，忽視法律應(yīng)有的功能和作用。（五）建構(gòu)主義范式1、方法論：注重情景和過程分析，即普通人的日常生活是建構(gòu)主義范式分析法律與社會的切入點，從人們具體的實踐過程來理解和領(lǐng)悟法律在社會中的意義。2、建構(gòu)主義的分析方法（1）平常事件分析法通過向普通人或平常人詢問和了解他們在日常生活中所經(jīng)歷的平常的法律事件或與法律相關(guān)的事件，揭示法律與社會生活之間的關(guān)系及法律的社會意義。（2）敘述分析法通過對被訪者的敘述情景和過程的觀察，揭示平常人對法律的理解以及法律在社會生活中的意義。3、局限性建構(gòu)主義范式從平常人具體法律事件入手，從具體的法律事件揭示法律意義，也存在不可靠性。二、法社會學(xué)研究過程（八個階段）1、提出和界定問題2、回顧別人的相關(guān)研究3、進行研究設(shè)計4、收集資料5、整理和分析資料6、解釋從資料中獲得的新發(fā)現(xiàn)7、得出結(jié)論8、發(fā)表和出版成果研究問題：大學(xué)生校園暴力犯罪問題調(diào)查研究三、法社會學(xué)的具體研究方法1、調(diào)研究法（1）確定調(diào)查總體（2）選擇抽樣方案（3）設(shè)計問卷調(diào)查（4）實施調(diào)查（5）匯總和錄入數(shù)據(jù)（6）分析數(shù)據(jù)（7）得出結(jié)論作業(yè)：關(guān)于-----的調(diào)查報告一、調(diào)查對象二、調(diào)查目的三、調(diào)查時間四、調(diào)查過程（現(xiàn)狀、存在問題、解決方案）五、調(diào)查結(jié)論2、實驗法

實驗一：警察的收入水平與警察的徇私枉法之間是否有因果關(guān)系？可以進行實驗，將警察分成兩組，通過實驗考察受賄行賄行為、制度監(jiān)督、警察徇私枉法等情況，得出結(jié)論。

實驗二：優(yōu)秀警察是文化素質(zhì)重要還是業(yè)務(wù)技能重要？

將警察分為文化素質(zhì)組和業(yè)務(wù)技能組，通過分組警察隊、對處理具體警務(wù)活動的實驗，從而得出結(jié)論。

實驗三：大學(xué)生戀愛有助于學(xué)習(xí)還是不戀愛有助于學(xué)習(xí)？將學(xué)生分為戀愛組和非戀愛組，通過讀書、寫論文、考試考核等實驗方式，得出結(jié)論。3、觀察法4、個案研究法5、歷史比較法

第四章法的執(zhí)行的法律模式和社會學(xué)模式一、法的執(zhí)行的法律模式1、這種法律模式的特點（1）執(zhí)法者在法定職權(quán)內(nèi)行使職權(quán)（2）必須依照法定程序活動（3）適用法律一律平等（有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究2、認為“法律的生命在于邏輯”，其法律邏輯推理過程：大前提（法律）+小前提（案件事實）=判決結(jié)果

案例：雷政富案件（1）大前提：《刑法》第385、386條。（2）小前提：雷政富因受賄３１６萬余元（3）結(jié)論（判決結(jié)果）：處有期徒刑13年，剝奪政治權(quán)利3年，并處沒收個人財產(chǎn)３０萬元。二、法的執(zhí)行的社會學(xué)模式1、這種社會學(xué)模式特點（1）執(zhí)法受到許多社會因素的影響第一、法律自身：法律是否有空白、法律是否符合實際。第二、執(zhí)法力量：執(zhí)法人員、裝備、技術(shù)是否充足。第三、偶然因素：執(zhí)法的人員、地點、時間。第四、案件的社會構(gòu)成：當事人與執(zhí)法者之間關(guān)系。（2）執(zhí)法者的經(jīng)驗

2、認為“法律的生命不是邏輯而是經(jīng)驗”。案件判決過程：圍繞案件的各種社會因素+法官個性=案件判決

案例1：藥家鑫案件（受到社會輿論的影響）

案例2：李昌奎強奸殺人案

2009年5月16日李昌奎強奸殺害少女王家飛，并將王家飛3歲的弟弟摔死。之后，李昌奎潛逃。

2010年7月15日云南省昭通市中級人民法院以故意殺人罪、強奸罪，數(shù)罪并罰判處李昌奎死刑。

2011年3月4日云南省高級人民法院二審認為李昌奎具有自首情節(jié)，認罪、悔罪態(tài)度好、積極賠償受害人家屬經(jīng)濟損失，以故意殺人罪、強奸罪改判李昌奎死緩。針對這一判決，被害人及被告人親屬、媒體記者、部分人大代表、政協(xié)委員、群團組織代表紛紛表示不滿，輿論鋪天蓋地而來。

云南高院再審認為，被告人李昌奎因求婚不成及家人的其他瑣事糾紛產(chǎn)生報復(fù)他人之念，強奸、殺害王家飛后，又殘忍殺害王家飛年僅3歲的弟弟王家紅，其行為已分別構(gòu)成強奸罪、故意殺人罪，且犯罪手段特別殘忍，情節(jié)特別惡劣，后果特別嚴重，社會危害極大，雖有自首情節(jié)，但不足以對其從輕處罰。原二審判決認定事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準確，審判程序合法，但對李昌奎改判死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身，量刑不當。依照最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第三百一十二條第(二)項的規(guī)定，改判李昌奎死刑，剝奪政治權(quán)利終身，并依法報請最高人民法院核準。

李昌奎強奸殺人案因受到社會廣泛關(guān)注而改判的案例。

三、法律模式與社會學(xué)模式區(qū)別1、法律模式放在法律空間進行分析，一切社會因素不應(yīng)該干擾案件的審理。2、社會學(xué)模式放在社會空間進行分析，對案件的分析必須注意社會因素對案件的影響。如執(zhí)法者的自由裁量權(quán)、當事人的交易、當事人與執(zhí)法者之間的關(guān)系、媒體的關(guān)注度等都會影響案件的判決。

第五章行動中的刑事法律

案例1：吳某，系武漢某高校在讀大二學(xué)生，家境較為貧寒。2012年6月間，吳某盜竊同學(xué)的銀行卡，并在銀行的柜員機中，取出錢款共計5500元。事發(fā)后，被盜同學(xué)前往公安局報案，辦案人員在調(diào)查過程中，發(fā)現(xiàn)吳某有重大嫌疑，并將其帶回公安局，在詢問的過程中，吳某對自己的行為供認不諱。辯護律師意見：吳某主觀惡性較小，事發(fā)后能積極退贓，有悔改表現(xiàn)；鑒于其在家、在校期間表現(xiàn)一貫良好，并得到了受害人的諒解，學(xué)校和老家所在地也提供了相應(yīng)的證明。故懇請法院免除其刑事處罰。

法院判決：武漢市某區(qū)法院在審理該案后，法院完全采納了律師的辯護意見，一審判決免予其刑事處罰。

檢察院：未提出抗訴。

本案的社會影響：本案中主審法官在審理本案時行使自由裁量權(quán)。法官受到本案諸多社會因素的影響：本案犯罪嫌疑人是在校大學(xué)生家境貧窮，該大學(xué)生的前途和未來，盜竊數(shù)額不大，積極退贓，取得受害人的諒解、認罪態(tài)度好等。因此，法官采納辯護律師建議，免于刑事處罰。

我們設(shè)想一下：如果本案的犯罪嫌疑人是社會青年或者是有盜竊前科的青年，那么主審法官的審判結(jié)果就可能完全不同。

結(jié)論：1、行動中的刑事法律受到刑事法律規(guī)定本身、法官、檢察官、警察的自由裁量權(quán)和當事人之間的交易的影響。2、自由裁量權(quán)很大程度上會產(chǎn)生同一類案件由于案件當事人的財產(chǎn)、種族、性別、身份等不同而不同的處理結(jié)果。3、交易可能產(chǎn)生于執(zhí)法者和犯罪嫌疑人之間，如控辯交易、審判交易。4、交易也可能產(chǎn)生與肇事者和受害者之間，如各種各樣的”私了“。案例：長沙大學(xué)生偷刷同學(xué)銀行卡免于起訴。一、刑事案件中的自由裁量（一）法官的自由裁量1、法的應(yīng)然性規(guī)定（1）法律面前人人平等（2）沒有法律凌駕于法律之上的特權(quán)和特殊公民2、法的實然性規(guī)定（1）法的適用頻現(xiàn)不平等現(xiàn)象（2）法官在適用法律時受到各種社會因素、社會壓力的干擾。3、美國法官自由裁量案例1：美國法學(xué)家弗蘭克調(diào)查：美國治安法院處理同類案件的差別達到驚人的程度：其中一個法官對于審理546個被控酗酒的人，只釋放一個，545個被定罪；而另一個法官審理673個被控酗酒的人中，531個被釋放。

結(jié)論：審判因人而異，法官的秉性、個性、教育、處境、家庭、心情等因素影響案件的判決。因此，美國法官自由裁量權(quán)較大。

案例2：美國學(xué)者博爾斯、皮爾斯調(diào)查

在20世紀70年代的美國，白人被控殺黑人被判死刑概率要低，而黑人被指控殺白人被判死刑的可能性大大增加。

結(jié)論：法官的自由裁量權(quán)受到種族因素的影響，即種族歧視。案例3：美國學(xué)者杰克遜實驗

案件事實： 喬尹.卡特，男，27歲，對毆打最供認不諱。他用彈簧刀刺傷其妻的肩部。他有犯罪前科，曾因擾亂治安、酗酒、交通肇事后逃逸被判刑。他訴說：其行為是在其妻子用掃帚打他后的自衛(wèi)。檢察官公訴時建議：判處5天監(jiān)禁或100美元罰金。

實驗過程：將材料交給法官審理時，一半說被告人是白人，一半說被告人是黑人。判決結(jié)果：當被告為白人時，法官的判決為3—10天監(jiān)禁；當被告為黑人時，法官判決為5—30天監(jiān)禁。

結(jié)論：法官的自由裁量權(quán)受種族歧視的影響。

布萊克觀點：

1、法官判案不是在法律空間，而是在社會空間，受到社會空間法則的支配。

2、社會歧視：財產(chǎn)歧視、種族歧視、性別歧視、文化歧視、組織歧視、親密性歧視、受尊重性歧視等。3、法官的社會地位影響法官的自由裁量權(quán)，法官地位越高，自由裁量權(quán)越大。

4、法官自由裁量權(quán)和法官與原告、被告的關(guān)系距離有關(guān)。（等腰三角形模型）法官與當事人雙方的距離應(yīng)是相等的，否則應(yīng)回避。法官與雙方的關(guān)系距離越遠，越不受社會因素干擾，法官越愿意采取單方勝訴的方式判決。4、中國法官的自由裁量權(quán)

我國刑事法律和司法實踐中廣泛存在自由裁量權(quán)，表現(xiàn)在刑事立法和司法實踐兩個方面：（1）刑事立法第一、案件級別管轄（是否移送上級法院）第二、案件所適用的程序（簡易程序、普通程序）第三、對違反法定秩序人員的處理（警告、強制帶出法庭、罰款、拘留、追究刑事責任）第四、原則性規(guī)定下的自由裁量權(quán)（可以不追究刑事責任）第五、概括性規(guī)定下的自由裁量權(quán)（情節(jié)嚴重、情節(jié)較輕、情節(jié)輕微）第六、選擇性規(guī)定下的自由裁量權(quán)（數(shù)罪并罰）第七、刑罰執(zhí)行方式的自由裁量權(quán)（適用緩刑）（2）刑事司法實踐第一、查清案件事實（法律事實，而非客觀事實）第二、定罪（特別是疑難案件的定罪）

案例：謝某是艾滋病患者，為了報復(fù)安某，將沾有艾滋病病毒的針頭置于安某的門把手上，安某靠門時因手受傷而感染艾滋病病毒。請問：本案中謝某應(yīng)判什么罪？本案應(yīng)判故意傷害罪還是故意殺人罪？請同學(xué)們進行討論，發(fā)表意見。第三、確定刑期（刑法規(guī)定的刑期幅度較大，如故意殺人罪判處10年以上有期徒刑、無期徒刑、死刑）（二）警察自由裁量行為1、是貧窮孕育犯罪，還是歧視造成犯罪？學(xué)者一：斯卡皮蒂研究表明，青少年犯罪中有四分之三生活在貧困家庭。---”貧窮孕育犯罪“。學(xué)者二：通過實驗表明，貧窮的孩子容易被警察逮捕，而富人的孩子的胡作非為行為，警察不過問，不追究。

結(jié)論：警察行為受社會歧視影響，存在自由裁量權(quán)。

辯論賽正方：貧窮更容易犯罪反方：貧窮更容易遵守法律法一、法二班抽簽決定正、反方時間：第12周星期五2、警察處理家庭暴力案件的邏輯

家庭暴力是全球性問題，是世界性公害。越是貧困地區(qū)，家庭暴力越猖獗。美國7秒鐘發(fā)生一起家暴，英國每6秒鐘發(fā)生一起家暴。中國家庭暴力發(fā)生率在29.7%—35.7%，其中90%受害人是女性。家庭暴力原因復(fù)雜，警察在處理家庭暴力案件的邏輯：（1）傳統(tǒng)觀念的影響。警察的大男子主義思想，認為丈夫打妻子無所謂，甚至認為天經(jīng)地義。（夫）（2）警察不愿意干涉家庭糾紛?！鼻骞匐y斷家務(wù)事“，夫妻吵鬧是平常事，”天上下雨地上流，小夫妻吵架不記仇“，”床頭打架床尾和“等，使家暴日趨惡性發(fā)展，成為世界公害。（3）家庭暴力具有隱秘性，警察取證難而不愿意過多干預(yù)。3、布萊克：警察處理犯罪問題的實踐（1）控告者的態(tài)度影響警察逮捕嫌犯。（2）現(xiàn)場證據(jù)越強，警察逮捕嫌犯可能性越大。（3）犯罪情節(jié)嚴重程度影響警察逮捕嫌犯。（4）控告者與嫌犯之間的關(guān)系距離影響警察逮捕嫌犯。4、警察自由裁量的原因（1）因立法漏洞，警察行為受到限制，確定實體違法和正當程序的界限模糊。（2）辦案的時間、人員、偵查工具的限制。（3）警察局內(nèi)外部壓力。（4）警察處罰權(quán)幅度過大。（5）警察素質(zhì)高低5、中國的家庭暴力（1）中國家庭暴力現(xiàn)狀中國家庭暴力發(fā)生率在29.7%—35.7%，其中90%受害人是女性。調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，遭遇過家暴的女性中40%遭遇了身體暴力，按比例高低排列分別為：身體暴力（40%）精神暴力（24.0%）冷暴力（14.0%）性暴力（10.0%）經(jīng)濟暴力（10.0%）。

（2）原因第一、封建傳統(tǒng)思想（奸、娼、妓、婊、嫖、姘、奴、婢、妖、妒等）第二、我國懲治家庭暴力的法律規(guī)范不完善，可操作性差第三、社會變遷所產(chǎn)生的社會壓力大（壓抑—誘發(fā)模式）第四、社會防范控制乏力（鄰居不勸、居委會或村委會不問、司法機關(guān)不告不理）第五、自身維權(quán)意識差（不希望丈夫受法律制裁）（三）關(guān)于法律中的逆向歧視問題

1、正向歧視正向歧視是社會本身固有的，是社會中實際存在的歧視。由于種族、民族、財產(chǎn)、性別、年齡、健康狀況、身份、工作年限、居住年限、教育程度等因素所引起的歧視屬于正向歧視。

案例：家務(wù)產(chǎn)品廣告全用女性形象是性別歧視

洗衣粉產(chǎn)品廣告、食用油產(chǎn)品廣告、洗衣機產(chǎn)品廣告等家務(wù)產(chǎn)品廣告都是女性形象，這涉嫌性別歧視?，F(xiàn)在幾乎所有涉及家務(wù)產(chǎn)品的廣告都是賢淑能干的女性，她們在電視廣告上洗衣服、做飯、抹地板，鮮有男性出現(xiàn)。廣告商解釋：男性做家務(wù)的廣告看上去很別扭，沒有女性做家務(wù)和諧自然。這種觀念就是下意識的性別歧視，女性從事社會分工中層次低級的勞動，其實就是違反男女平等的原則。因此，一味使用女性形象的家務(wù)產(chǎn)品廣告應(yīng)視為對女性的歧視。----正向歧視2、逆向歧視逆向歧視是指政府為了克服社會上已經(jīng)形成的正向歧視，運用政府的力量，采取一些特殊措施，對受到正向歧視的一方給予適當?shù)难a救。逆向歧視是政府的矯正措施。逆向歧視對于化解社會矛盾是必要的，但應(yīng)控制在必要的范圍內(nèi)，否則會引發(fā)新的社會歧視。案例：為貫徹落實黨的十八屆三中全會精神和2014年《政府工作報告》要求，2014年3月7日，教育部下發(fā)了《關(guān)于做好2014年提高重點高校招收農(nóng)村學(xué)生比例工作的通知》，提出三項工作舉措：第一、繼續(xù)擴大實施農(nóng)村貧困地區(qū)定向招生專項計劃。第二、實施農(nóng)村貧困地區(qū)學(xué)生單獨自主招生。

第三、實施地方重點高校招收農(nóng)村學(xué)生專項計劃。---逆向歧視（政府矯正歧視）國家貧困縣二、刑事案件中的交易（一）美國控辯交易1、控辯交易：是指刑事案件中被控方與檢察官達成的并經(jīng)法院同意的相互滿意的解決辦法的過程。2、控辯交易中，控方以被告承認被指控的某一項罪名或其中的一部分罪名為交易條件，允許不追究被告其他可能的犯罪，從而使被告獲得一個較輕的處罰?？剞q交易是一種避重就輕的程序。3、美國的控辯交易存在許多問題而廣受指責。但目前美國90%以上的定罪刑事案件是通過控辯交易的產(chǎn)物。（二）英國的認罪請求

1、認罪請求制度是指進入正式庭審程序之前，法官詢問被告是否承認有罪，如果不承認有罪，則進入正式審判程序；如果被告承認有罪，則進入認罪請求程序，被告由此放棄了審判的權(quán)利。

2、廣泛運用

認罪請求制度在英國治安法院被廣泛運用，輕微刑事案件大多數(shù)是通過認罪請求制度解決。在實踐中，在指控可能難以證明的情況下，認罪請求制度是有益的。（三）德國的懲罰令

1、懲罰令懲罰令是指由檢察官制作，由法官簽署，其內(nèi)容包括被告有過錯的行為，所搜集的證據(jù)，所適用的刑法條款，對被告的處罰。2、性質(zhì)懲罰令是一種處理輕微刑事案件的措施。3、效力被告接到懲罰令后一周內(nèi)不以書面形式或親自到法官提出反對意見，該懲罰令與法院判決具有同等效力。如果被告反對懲罰令指控，該懲罰令無效。4、范圍懲罰令適用輕微的財產(chǎn)案件中的罰金案件。（四）中國的”坦白從寬，抗拒從嚴“1、”坦白從寬，抗拒從嚴“含義：“坦白從寬、抗拒從嚴”包含兩個方面的意義：“坦白”是指嫌疑人如實回答審訊人員的提問，一個人對自己的犯罪行為，如果坦白交代就會獲得從寬處理：“抗拒”則是指不如實回答訊問，如果抗拒不交代，將被從嚴懲處。

2、法理錯誤（1）聯(lián)合國《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》規(guī)定：任何人不得被強迫作不利于自己的證言或強迫承認犯罪。“坦白從寬，抗拒從嚴”政策明顯違背這一規(guī)定。（2）“坦白從寬，抗拒從嚴”政策的背后，其實就是“有罪推定”原則，即被抓了一定是有罪的，有罪的就必須老實招供，否則便是抗拒，就得從嚴懲處。這與現(xiàn)代司法文明所倡導(dǎo)的“無罪推定”相違背。3、違背人性與踐踏人權(quán)人人都有保護自己的心理趨勢，即便自己犯了罪，也會不自覺地隱瞞或者抗拒不說——這是人類自保的天性，司法應(yīng)當尊重這種天賦的人權(quán)，踐踏了“沉默權(quán)”。4、違背法律邏輯推理法律的生命力在于邏輯推理，法律邏輯推理遵循“大前提—小前提---結(jié)論”的邏輯思路，其中小前提是指完整證據(jù)鏈條證明了的法律事實?！疤拱讖膶?，抗拒從嚴”所獲得的“口供”不能成為定案的唯一依據(jù)。5、“坦白從寬，抗拒從嚴”容易出現(xiàn)刑訊逼供，產(chǎn)生冤假錯案。類似案例舉不勝舉。補充知識1：1、湖南滕興善“殺人碎尸”槍決16年后被宣告無罪

2、湖南楊明銀“殺人”入獄10年后被宣判無罪

3、湖南姜自然因“故意殺人”被關(guān)押6年后被宣告無罪

4、湖北佘祥林“殺妻”服刑11年后妻子現(xiàn)身無罪釋放

5、湖北黃愛斌因“故意殺人”被判處死刑羈押4年后獲釋

6、吉林孫邵華“殺死3人后點火焚尸”服刑11年后無罪釋放

7、河北宋保民“強奸女青年”冤死獄中7年后被宣判無罪

8、河北徐東辰“奸殺少婦”蒙冤8年后被宣判無罪

9、河北劉前“強奸未遂”含冤9年后被宣告無罪

10、河北李久明“故意殺人”遭受酷刑含冤2年后被無罪釋放

11、河北孟存明因“強奸女老師”蒙冤10年后被宣判無罪

12、河南郝金安“搶劫殺人”被判死緩10年后被宣判無罪

13、河南張從明“搶劫殺人”入獄近6年后被宣判無罪

14、河南王俊超“奸淫幼女”入獄6年后被宣判無罪

15、河南秦艷紅因“奸殺少婦”被羈押4年后被無罪釋放

16、吉林王海軍被控“殺妻”蒙冤19年后被宣判無罪

17、海南黃亞全、黃圣育因“搶劫罪”蒙冤10年被宣判無罪

18、黑龍江史延生因“搶劫殺人”一家7口蒙冤5年后被宣判無罪

19、江西涂景新因“貪污”被判死緩蒙冤7年被宣告無罪

20、江西葉烈炎涉嫌“爆炸罪”被羈押941天后被無罪釋放

21、山東陳世江“故意殺人”蒙冤8年后被宣告無罪

22、甘肅李天榮因“詐騙”被打掉4顆牙蒙冤757天后被無罪釋放

23、廣西覃俊虎、蘭永奎因“搶劫殺人”被羈押4年后被無罪釋放

24、重慶童立民因“奸殺小保姆后碎尸”被判死緩4年后被無罪釋放

25、陜西高進發(fā)因“奸殺幼女”被判死緩3年后被無罪釋放

26、福建陳信滔因“敲詐勒索”含冤3年后被宣判無罪

27、黑龍江楊云忠“故意殺人”蒙冤7年被宣判無罪

28、云南孫萬剛“奸殺分尸”被判死緩8年后被宣判無罪

29、云南陳金昌因“搶劫殺人”被判死緩2年后因真兇落網(wǎng)獲釋

30、云南杜培武“故意殺人”含冤2年真相落網(wǎng)后被無罪釋放

31、云南王樹紅因“奸殺賣淫女”慘遭電刑被打殘蒙冤299天后被無罪釋放32、河北徐計彬“強奸”蒙冤15年后被宣判無罪33、河南胥敬祥“搶劫、盜竊”蒙冤13年后被宣判無罪

34、江西費琴被控“殺夫”2年后被宣判無罪

35、張氏叔侄蒙冤10年被判無罪釋放案例:“零物證，張氏叔侄冤獄10年2003年5月18日晚，張高平和侄子張輝開著大貨車從安徽前往上海。受人之托，他們讓去杭州的女同鄉(xiāng)王某搭上了順風車。次日10時，在杭州西湖區(qū)水溝中發(fā)現(xiàn)王某赤身裸體的尸體。張高平、張輝因有重大嫌疑被捕。2004年4月21日，杭州中院一審判處張輝死刑、張高平無期徒刑；2004年10月19日，浙江高院終審改判主犯張輝死緩、從犯張高平有期徒刑15年。

當年從死者身上提取的DNA混合物比對結(jié)果令人瞠目結(jié)舌：可能的真兇，已于2005年因涉及另一起具有相似事實的命案，被槍決。

2013年3月26日，浙江高院依法對張輝、張高平強奸殺人再審案公開宣判，撤銷原審判決，宣告張輝、張高平無罪。而這對皖籍叔侄卻因強奸殺人冤案坐了10年的牢。

本案中，張氏叔侄二人蒙冤10年，可以向有關(guān)部門申訴，對其刑訊逼供者有提出檢舉、控告的權(quán)利，同時申請國家賠償。

2013年5月20日浙江省高級人民法院公布消息：分別支付張輝、張高平國家賠償金110.57306萬元，共計221.14612萬元。記者聯(lián)系到張高平，得知消息的兩人并沒有顯得興奮。對于未來，他們已是一片迷茫?！霸俣嗟馁r償都換不了我們10年的青春了?！毖a充知識2：“坦白從寬，抗拒從嚴”的法律淵源出自哪里？查遍新中國的所有法律包括延安整風時期、瑞金肅反時期的文件，都找不到“坦白從寬、抗拒從嚴”的出處。查國民黨時期的《六法全書》，也沒有“坦白從寬、抗拒從嚴”的規(guī)定。有人說“坦白從寬，抗拒從嚴”出自“偉大領(lǐng)袖”的“最高指示”，但從毛澤東的所有著作中沒有找到這個口號?，F(xiàn)在能找到的“坦白從寬、抗拒從嚴”的唯一出處是中國古裝戲中的贓官、衙役口中的一句話：“晚招不如早招，免受皮肉之苦”。原來，“坦白從寬，抗拒從嚴”不是什么法律規(guī)定，不是什么黨的政策，而是中國封建社會留下的糟粕，而是贓官污吏刑訊逼供前的威脅與利誘。（五）沉默權(quán)（一種人權(quán)）1、概念

沉默權(quán)是指犯罪嫌疑人、被告人在接受警察訊問或出庭受審時，有保持沉默而拒不回答的權(quán)利。即美國的“米蘭達規(guī)則”。2、理論基礎(chǔ)“反對自我歸罪”的原則，即不得被強迫自證其有罪”。美國憲法第五修正案的規(guī)定是：“任何人……在刑事案件中，都不得被迫成為不利于自己的證人?！鞍咐豪顮柋景福撼聊瑱?quán)第一案

1639年某日，英國官府以“販運禁書”和“煽動反政府邪說”的罪名逮捕了“不法書商”約翰·李爾本，押往倫敦星座法庭受審。審判中，李爾本斷然否認所指控的事實并拒絕作“如實供述宣誓”，法官以“藐視法庭”為由決定對他施以鞭刑。行刑中，李爾本不再沉默，一邊大聲慘叫，一邊痛斥審訊不公。圍觀民眾憤怒了，包圍了行刑吏，并在倫敦塔下大聲疾呼“沉默！權(quán)利。英國流傳著自古羅馬繼承而來的法諺：“法律不強人所難，除了對上帝自愿懺悔外，任何人都無義務(wù)被迫自證其罪?！贝四艘豁椈驹V權(quán)，更何況英國習(xí)慣法并未對什么是“禁書”加以規(guī)定，因此李爾本的行為在當時根本不構(gòu)成犯罪。1640年英國資產(chǎn)階級革命爆發(fā)后，議會在審理12主教案時為李爾本翻了案，并宣布面對不公正的審訊，英國人有權(quán)保持沉默。1689年，當世界第一部憲法性文件《權(quán)利法案》誕生之時，沉默權(quán)被明文記載其中。后來，英國的《法官規(guī)則》等法律文件中也有沉默權(quán)的相關(guān)規(guī)定。本案被公認為“沉默權(quán)”第一案，對同為英美法系的美國確立“米蘭達規(guī)則”有著直接的影響。本案的歷史意義在于：它使英國的司法公正由此邁出了一小步，而這一小步后來卻發(fā)展為世界司法文明的一大步，并成為聯(lián)合國刑事司法公正的一項國際準則。三、刑事案件的”私了“問題（刑事和解）1、概念

是指加害人與受害人之間私下和解，受害人從加害人獲得經(jīng)濟賠償，加害人不接受刑事處罰。2、原因（1）受害人希望通過“私了”獲得比法院更多的經(jīng)濟賠償。（2）受害人基于名譽的需要。（3）加害人急于免除刑罰處罰。（4）受害人免于“訟累”。3、表現(xiàn)（1）被害人只考慮經(jīng)濟損失能否得到補償，會主動提出“私了”。（2）農(nóng)村宗族勢力阻礙被害人尋求司法保護（3）農(nóng)村基層組織上報刑事案件會影響綜合治理考核名次。案例：西安警察、城管聯(lián)合執(zhí)法，遭村支部書記率眾圍毆---最牛村支書

2014年11月4日，西安城管執(zhí)法局與公安局民警在西安未央?yún)^(qū)北辰村聯(lián)合執(zhí)法，專項治理整頓渣土車問題。北辰村委書記葛七寶向警察亮出人大代表證后說：“我是人大代表，我就是政府，給我打，把這個人（警察）拷到村委會去”。眾人紛紛圍毆警察。11月6日，葛七寶在醫(yī)院平靜地聽完民警的拘留決定，配合地在拘留證上簽字，主動舉起雙手讓民警為其戴上手銬。（農(nóng)村土皇帝）

4、危害（1）埋下更大的社會隱患。（據(jù)調(diào)查，“私了”后，40%的受害人再次受到加害人的侵害。）（2）使犯罪嫌疑人逍遙法外，逃脫法律懲罰（3）滋生“以錢換刑”、“以權(quán)換刑”，破壞黨政和司法機關(guān)的公信力。（4）踐踏社會的公平正義。案例：2007年10月29日晚10時許，夏某某來到前女友方某家中要求恢復(fù)戀愛關(guān)系，遭到方某斷然拒絕。雙方發(fā)生了激烈爭吵并發(fā)生打斗，夏某某將方某打傷，經(jīng)法醫(yī)鑒定為輕傷二級。夏某某被拘留，在案件移送檢察院起訴之前，夏某某知道其行為可能被追究刑事責任，表示懺悔并要求家人積極賠償方某，取得了方某的諒解，雙方達成諒解協(xié)議，方某放棄追究夏某的法律責任。

此后，夏某某一直懷恨在心，一直尋找機會欲報復(fù)方某。2007年11月5日23時許，夏某某發(fā)現(xiàn)方某獨自行走在街上，夏某某便尾隨方某，在沒有行人的胡同里，夏某某再次要求與方某恢復(fù)戀愛關(guān)系遭到拒絕后，夏某某惱羞成怒，用水果刀刺傷了方某，造成方某重傷。

第六章行動中的合同法一、商業(yè)中的合同關(guān)系與非合同關(guān)系（馬考利）1、合同在創(chuàng)造交換關(guān)系中的作用（1）合同使雙方成立交換關(guān)系（2）合同包含內(nèi)容第一、合同履行條款（約定雙方權(quán)利、義務(wù)）第二、偶發(fā)事件（權(quán)利、義務(wù)不能履行）第三、制裁條款（違約責任