2023年電大國際私法形成性考核答案

作業(yè)11.法律的域外效力又稱為法律的屬地效力,是指一個國家法律的空間效力,即一國法律對居住在本國境內的人(涉及本國人、外國人、無國籍人）、位于本國境內的物和發(fā)生在本國境內的事都具有拘束力。2.公共鐵序保存是指本國法院審理涉外民事案件時，依其沖突規(guī)范應當合用外國法律為準據(jù)法.但法院假如認為外國法的合用將違反本國的公共秩序時,可以排除外國法的合用。3.直接合用的法通常是指為實現(xiàn)國家重大社會經(jīng)濟利益而制定的直接合用于涉外民商事關系的具有強制效力的實體法律規(guī)范。４．沖突規(guī)范又稱法律合用規(guī)范,法律選擇規(guī)范，有的國際條約中稱“國際私法規(guī)范”，它是由國內法或國際條約規(guī)定的,指明不同性質的涉外民商事法律關系應合用何種法律規(guī)范的總稱。2．1法律沖突是指兩個或兩個以上的不同法律同時調整一個相同的法律關系而在這些法律之間產(chǎn)生矛盾的社會現(xiàn)象。產(chǎn)生因素:1、在主權平等的國際社會,各國立法權彼此獨立,不同社會制度的國家制定的法律在本質上必然不同，內容上的差異和互相之間的沖突在所難免。2、法律除了受階級本質的約束以外,還受到一國經(jīng)濟、文化、歷史、宗教、習慣等其他社會因素的影響，因此相同社會制度的國家的法律之間也會存在差異。3、在一個國家內部,其立法權也有多個部門行使，因此,不同部門制定的法律也會發(fā)生沖突。4、法律總是以一定的社會關系，加上立法者對社會關系發(fā)展變化的有限預測為依據(jù)而制定的,因此隨著社會關系的發(fā)展變化，在一定地區(qū)施行的法律也會隨之變化,這樣,新法與舊法也會存在差異,產(chǎn)生沖突。3.１所謂系屬公式，就是把一些解決法律沖突的原則公式化而成為固定的系屬，使它適合解決同類性質法律關系的沖突問題。常見的系屬公式重要有以下幾類：屬人法、物之所在地法、行為地法、法院地法、當事人合意選擇、最密切聯(lián)系地法。3.2有兩種,即間接調整方法和直接調整方法。(1)間接調整方法,又稱沖突法調整，指在有關的國內法或國際公約中規(guī)定某類涉外ＨＹPERLIＮK"＂\t"_bｌaｎk"民事法律關系受何種法律調整或支配，而不直接規(guī)定如何調整涉外ＨＹPERLINK"＂＼ｔ"_blank"民事法律關系當事人之間的實體權利和義務關系的一種方法。（2）直接調整方法,又稱HYＰEＲLＩＮK""\t"_ｂlanｋ"實體法調整，指用直接規(guī)定當事人權利和義務“實體規(guī)范”來調整涉外發(fā)事HYPＥRLＩNK""\t"_blaｎk＂法律關系的當事人間的權利與義務關系的一種方法。在解決同一涉外民事關系時，只能使用其中一種,不能同時使用，有統(tǒng)一實體規(guī)范時,要合用統(tǒng)一實體規(guī)范,這時兩者是互相排斥的,但就解決HYＰEＲＬINK""＼t"_blank＂法律合用而言，兩者是相輔相成互為補充的。有關涉外所有權、債權、婚姻及親權、HYPEＲLＩNK＂"\ｔ"＿bｌank"繼承權領域多為沖突法調整,而涉外協(xié)議、知識產(chǎn)權等多為直接方法調整。國家管轄作業(yè)2２.１國籍沖突是指由于各國關于自然人取得、喪失或者恢復國籍所采用的原則或者所實行的主義不同，使得一個自然人同時具有兩個或者兩個以上國籍或者沒有任何國籍的情況。2.2最惠國待遇：是國際經(jīng)濟貿易關系中常用的一項制度，是國與國之間貿易條約和協(xié)定的法律待遇條款，在進出口貿易、稅收、通航等方面互相給予優(yōu)惠利益、提供必要的方便、享受某些特權等方面的一項制度，又稱“無歧視待遇”。２．３國家管轄豁免,又稱國家及其財產(chǎn)的管轄豁免或HYPＥRLINK""\t"_blaｎk＂國家主權豁免,簡稱國家豁免）,或主權豁免，廣義上泛指一國不受他國的立法，司法和行政管轄，狹義上僅指不受他國的司法管轄,除非通過一國批準,他國司法機關不得受理針對該國或該國的行為和財產(chǎn)提起的訴訟,也不得對該國的財產(chǎn)采用訴訟保全措施和強制執(zhí)行。3.11）動產(chǎn)合用被繼承人死亡時住所地法律,不動產(chǎn)合用不動產(chǎn)所在地法律；(２）中華人民共和國訂有條約、協(xié)定的，按條約、協(xié)定辦理。解決涉外遺囑繼承，我國目前尚無明確的法律合用規(guī)定,實踐中多參照一般民事行為和涉外法定繼承的法律合用原則。作業(yè)32．1HYPERLINK＂"＼t"＿blank"意思自治原則是指協(xié)議當事人可以HＹPEＲLIＮK"＂\t"＿blanｋ"自由選擇解決協(xié)議爭議所合用的HYPＥRLINK""\ｔ"_blanｋ"法律原則，它是擬定協(xié)議準據(jù)法的最普遍的原則。2.2客觀標志說主張從客觀標志為依據(jù)擬定協(xié)議準據(jù)法,指協(xié)議訂立法、物之所在地、當事人所在地2．３特殊協(xié)議,一般是指特別協(xié)議，調整HＹPERLINＫ＂"\t＂＿blank"協(xié)議主體的或有性事項。2.4侵權行為之債：指侵害別人財產(chǎn)或人身權利依法應承擔民事責任的行為產(chǎn)生的債3．1國際貨品買賣協(xié)議是一種具有國際性的法律關系，它至少涉及買方和賣方國家的法律，有時還涉及第三國的法律。1９85年10月在海牙國際私法外交會議上通過了《國際貨品買賣協(xié)議合用法律公約》。其重要規(guī)定如下:①買賣協(xié)議應受當事人所選擇的法律的管轄當事人選擇法律的協(xié)議必須是明示的,或者必須根據(jù)所有情況，可以從協(xié)議的規(guī)定和當事人的行為推斷出來。②在當事人未選擇買賣協(xié)議所應合用的法律的情況下,協(xié)議應受賣方在訂立協(xié)議時設有營業(yè)所的國家的法律的管轄。③在下列情況下，買賣協(xié)議應受訂立協(xié)議時買方設有營業(yè)所的國家的法律管轄:３.２在當事人對協(xié)議準據(jù)法缺少明示選擇時,"合用與協(xié)議有最密切聯(lián)系的國家的法律。"從而與目前國際社會的通行作法保持一致,并把最密切聯(lián)系原則作為協(xié)議準據(jù)法的補充原則。1)國際貨品買賣協(xié)議，合用協(xié)議訂立時賣方營業(yè)所所在地的法律。（２)銀行貸款或者擔保協(xié)議，合用貸款銀行或者擔保銀行所在地的法律。(3)HYＰEＲLINK""\t＂_blａnk"保險協(xié)議,合用ＨYPERLIＮＫ＂＂＼t＂_bｌank"保險人營業(yè)所所在地的法律。(４）加工承攬協(xié)議，合用加工承攬人營業(yè)所所在地的法律。（5)技術轉讓協(xié)議，合用受讓人營業(yè)所所在地的法律。(6)工程承包協(xié)議，合用工程所在地的法律。(７)科技征詢或設計協(xié)議,合用委托人營業(yè)所所在地的法律。(8)勞務協(xié)議，合用勞務實行地的法律。(9）成套設備供應協(xié)議，合用設備安裝運轉地的法律。（10)代理協(xié)議，合用代理人營業(yè)所所在地的法律。（11)關于不動產(chǎn)租賃、買賣或者抵押協(xié)議,合用不動產(chǎn)所在地的法律。(1２)動產(chǎn)租賃協(xié)議,合用出租人營業(yè)所所在地的法律。（1３)倉儲保管協(xié)議，合用倉儲保管人營業(yè)所所在地的法律。作業(yè)4２.1屬人管轄：以當事人國籍為擬定管轄權標志2．2司法協(xié)助：根據(jù)國際條約或互惠原則，一國法院接受另一國法院的請求，代為履行某些訴訟行為的制度,涉及送達訴訟文書、傳喚證人、收集證據(jù)、認可和執(zhí)行外國法院的判決和仲裁機構的裁決等。2.3域外送達：在國際民事訴訟中,請求國依據(jù)其參與的國際條約或其本國法律規(guī)定的方式,將司法文書或司法外文書交由居住在被請求國的訴訟當事人或訴訟參與人的制度。２.4仲裁協(xié)議：雙方當事人批準把他們之間將來也許發(fā)生的或已經(jīng)發(fā)生的爭議交付仲裁的書面協(xié)議。３.1一般涉及以下幾種法律制度：著作權法律制度,專利證書專利權法律制度;版權法律制度；商標權法律制度；商號權法律制度；產(chǎn)地標記權法律制度;商業(yè)秘密權法律制度;以及反不合法競爭法律制度等。?因此，它的使用范圍是:著作、專利、版權、商標、商號、產(chǎn)地標記、商業(yè)秘密以及不合法的技術競爭等。３.2一國法院的判決一般而言只有域內效力而沒有域外效力已經(jīng)是國際私法中普遍認同的原則，但是由于認可與執(zhí)行判決時民事訴訟程序的關鍵階段和主線目的，從訴訟經(jīng)濟利益出發(fā)，大多數(shù)國家如今都通過國內立