2023年電大行政法與行政訴訟法形成性考核冊(cè)

《行政法與行政訴訟法形成性考核冊(cè)》參考答案作業(yè)１（撰寫(xiě)論文)行政法原則在實(shí)踐中運(yùn)用行政法的原則有行政合法性原則和行政合理性原則。所謂行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設(shè)立、行使必須依據(jù)法律，符合法律規(guī)定,不能與法律相抵觸。行政合法性原則規(guī)定行政主體必須嚴(yán)格遵守行政法律規(guī)范的規(guī)定,不得享有行政法規(guī)范以外的特權(quán),超越法定權(quán)限的行為無(wú)效;違法行政行為依法應(yīng)受到法律制裁，行政主體應(yīng)對(duì)其行政違法行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。行政合法性原則涉及實(shí)體合法和程序合法兩個(gè)方面的內(nèi)容。違反實(shí)體法和違反程序法都是對(duì)行政合法性原則的破壞。實(shí)體法是指規(guī)定行政主體在行政管理活動(dòng)中的權(quán)利與義務(wù)的行政法律規(guī)范。程序法則通常是為保證行為程序公正,沒(méi)有偏私,從而保障實(shí)體權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)的法律規(guī)范。行政程序合法包含三方面的內(nèi)容:(一）任何人不能成為審理自己案件的法官。執(zhí)行這一原則的制度是回避制度。（二）行政機(jī)關(guān)在裁決行政糾紛時(shí)不能偏聽(tīng)偏信,應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事人同等的辯論機(jī)會(huì)。(三)決定對(duì)當(dāng)事人不利的事務(wù)時(shí)，應(yīng)預(yù)先告知當(dāng)事人并給其發(fā)表意見(jiàn)的機(jī)會(huì)。行政合法性原則的具體規(guī)定：行政合法性原則的前提條件是有法可依。行政合法性原則通常規(guī)定行政權(quán)依法律的規(guī)定存在，行政機(jī)關(guān)依法設(shè)立并應(yīng)依法行使行政職權(quán)。具體講,行政合法性原則應(yīng)涉及以下三個(gè)方面的規(guī)定:（一)任何行政職權(quán)都必須基于法律的授權(quán)才干存在(二）任何行政職權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這就規(guī)定行使行政權(quán)力不僅應(yīng)遵循實(shí)體法規(guī)范,并且應(yīng)遵循程序法規(guī)范，兩者不能偏廢。（三）任何行政職權(quán)的授權(quán)和委托及其運(yùn)用都必須具有法律依據(jù),符合法律宗旨。行政合法性原則這三個(gè)方面的具體內(nèi)容規(guī)定行政主體應(yīng)嚴(yán)格依法辦事，行政管理活動(dòng)應(yīng)有法可依，嚴(yán)格按照法律規(guī)范進(jìn)行。這里所講的法律是廣義上的法律不僅僅只全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的憲法、法律，尚有國(guó)務(wù)院指定的行政法規(guī)，國(guó)務(wù)院各部門(mén)制定的規(guī)章、省級(jí)人大及其常委會(huì)以及較大的室的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的地方鄉(xiāng)法規(guī)以及省級(jí)人民政府和較大的室以上的人民政府制定的規(guī)章等。行政合理性原則是行政法法治原則的另一個(gè)重要組成部分。它是指行政機(jī)關(guān)不僅應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，并且規(guī)定這種決定應(yīng)符合法律的意圖和精神,符合公平正義等法律理性。行政合理性原則中的理是指體現(xiàn)全社會(huì)共同遵守的行為準(zhǔn)則的法理。行政合理性原則基于實(shí)際行政活動(dòng)的需要而存在的。任何法律都是有限度的，特別是規(guī)范行政活動(dòng)的法律。重要表現(xiàn)在:（一）法律不也許規(guī)范所有行政活動(dòng)(二）法律對(duì)行政活動(dòng)的規(guī)范，應(yīng)留出一定的余地,以便使行政機(jī)關(guān)根據(jù)具體情況靈活解決。假如法律對(duì)行政活動(dòng)規(guī)定得面面俱到,毫無(wú)裁量余地，則最終也許導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)束手無(wú)策。行政合理性原則的具體規(guī)定：行政合理性原則作為一項(xiàng)普遍合用的行政法的基本原則，其具體規(guī)定重要有:(一)行政行為的動(dòng)因應(yīng)符合法律的目的(二)行政行為應(yīng)建立在合法考慮的基礎(chǔ)上,要有合法的動(dòng)機(jī)(三)行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理。

總之,行政合理性原則規(guī)定行政機(jī)關(guān)行事符合常理。自由裁量權(quán)賦予行政機(jī)關(guān)更多的權(quán)力，因此應(yīng)受到更多的限制。既要防止對(duì)自由裁量限制過(guò)嚴(yán),使自由裁量變成羈束決定；又要防止對(duì)自由裁量的放任,使之變成專橫行為,破壞行政法治。一般來(lái)說(shuō),具有不政黨動(dòng)機(jī)、不考慮相關(guān)因素或內(nèi)容不合理的相關(guān)因素內(nèi)容要合理是互相聯(lián)系的，共同形成對(duì)行政自由裁量的實(shí)質(zhì)控制,使行政法治得以完善。在現(xiàn)實(shí)生活中，行政合法性原則貫徹得非常不好。如有的行政機(jī)關(guān)沒(méi)有職權(quán)的情況下,卻要行使所謂行政權(quán)力。如在現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生這樣的案件:一城管大隊(duì)執(zhí)法人員攔截大貨車,規(guī)定罰款。罰款的理由為，該車?yán)⒀b建筑廢棄鐵絲，沒(méi)有罩蓬布。違法嫌疑人進(jìn)行申辯，執(zhí)法人員不僅不聽(tīng)申辯，并強(qiáng)行扣了大貨車司機(jī)的機(jī)動(dòng)車駕駛證。不交罰款，就不發(fā)還機(jī)動(dòng)車駕駛證。很顯然城管大隊(duì)無(wú)權(quán)扣機(jī)動(dòng)車駕駛證，但就是這聽(tīng)起來(lái)象個(gè)笑話事情在現(xiàn)實(shí)中的確發(fā)生了。依據(jù)《中華人民共和國(guó)治安管理法》，嫖娼最高被處罰5000元。然而在現(xiàn)實(shí)中，被處罰多少數(shù)額的都有,大多數(shù)被處罰１00００元,7000元、60００元情況不等。往往這種處罰是以公安派出所名義進(jìn)行作出的，并且罰款不出具任何收據(jù)占了不小的比例。事后當(dāng)事人想起訴到法院,卻連個(gè)收條也拿不出來(lái)。嫖娼,不僅違法，并且影響家庭,影響工作，影響一個(gè)人的仕途升遷。所以某些公安干警抓住違法嫌疑人的這一心理弱點(diǎn)，不僅僅是罰款，簡(jiǎn)直是有“敲詐”嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使違法嫌疑人積極交納高額罰款。象這樣執(zhí)法,不僅執(zhí)法主體不對(duì)的,即公安派出所無(wú)權(quán)行使象這樣的大額罰款，并且罰款數(shù)額過(guò)高,直接違反《中華人民共和國(guó)治安管理法》。此外行政行為程序不合法。最基本應(yīng)給違法嫌疑人出具一張收據(jù)，告知違法嫌疑人違反了什么法律,有哪些行政救濟(jì)手段。所以行政合法性原則在現(xiàn)實(shí)生活中貫徹得不夠順利。行政合理性在現(xiàn)實(shí)生活中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發(fā)生，雙方發(fā)生歐斗,依據(jù)《中華人民共和國(guó)治安管理法》之規(guī)定可以實(shí)行拘留。當(dāng)事人常反映“為什么只拘留我，不拘留對(duì)方?”我們或許常做這樣的解釋，法律只是說(shuō)“可以”拘留,而沒(méi)有說(shuō)應(yīng)當(dāng)拘留。所以說(shuō)只要拘留合法即可，被拘留的人不能強(qiáng)行規(guī)定公安機(jī)關(guān)拘留對(duì)方。這種解釋只是對(duì)行政合法性進(jìn)行的,沒(méi)有解釋行政行為為什么經(jīng)常合法但不合理。拘留斗毆一方，不拘留對(duì)方,顯然不合理，不公平,不能說(shuō)服人。行政機(jī)關(guān)應(yīng)一視同仁，同等情況，應(yīng)給予相同的行政處罰。行政合法性原則,行政合理性原則是非常好,但在現(xiàn)實(shí)生活中貫徹得非常不利。實(shí)現(xiàn)依法行政的夢(mèng)想，尚有待時(shí)日,有待于努力。作業(yè)【２】一、問(wèn)題:運(yùn)用所學(xué)知識(shí)分析本案誰(shuí)是行政行為的主體?鄉(xiāng)人民政府是行政行為的主體。依據(jù)《中華人民共和國(guó)森林防火條例》,授權(quán)鄉(xiāng)人民政府,鄉(xiāng)人民政府屬于被授權(quán)的組織，被授權(quán)的組織享有法律、法規(guī)所授予的特定的行政職權(quán)，屬于行政主體。鄉(xiāng)人民政府依據(jù)《中華人民共和國(guó)森林防火條例》具有處罰的權(quán)力,能以自己的名義行使處罰權(quán)，能獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任，是行政行為的主體。二、問(wèn)題:運(yùn)用所學(xué)知識(shí)分析本案中派出所在行政上的主體資格。本案中派出所具有行政法上的行政資格。派出所有警告的權(quán)力。派出所是以自己的名義作出警告處罰。派出所可以獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任。綜上，派出所具有行政法的主體資格。三、問(wèn)題：1、北京科技大學(xué)作出的退學(xué)處分是否屬于行政訴訟受案范圍?２、法院判令被告在特定期限內(nèi)履行一系列特定內(nèi)容的義務(wù)是否侵犯了行政權(quán)？３、原告田某的補(bǔ)償請(qǐng)求與賠禮道歉請(qǐng)求為什么被駁回?答：１、北京科技大學(xué)沒(méi)有直接向田某宣布處分決定和送達(dá)變更學(xué)籍告知，也未給田某辦理退學(xué)手續(xù)，處罰程序不符合法律規(guī)定，并且每年收取田某教育費(fèi)等一系列行為，說(shuō)明田某仍是在校大學(xué)生,成績(jī)合格,符合畢業(yè)條件。然而北京科技大學(xué)不履行法定職責(zé)，不給頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證、派遣證，依據(jù)中華人民共和國(guó)行政訴訟法的11條規(guī)定,應(yīng)屬于行政訴訟案件。2、沒(méi)有侵犯行政權(quán)。行政訴訟法第5４條規(guī)定“被告不履行或者遲延履行法定職責(zé)的,判決其在一定期限內(nèi)履行?！北景钢幸?guī)定北京科技大學(xué)在一定期限內(nèi)發(fā)畢業(yè)證、審核學(xué)士學(xué)位,辦理派遣證，屬于依法辦事，沒(méi)有侵犯行政權(quán)。３、規(guī)定獲得行政補(bǔ)償,應(yīng)符合中華人民共和國(guó)國(guó)家補(bǔ)償法第3條、第4條的規(guī)定,即應(yīng)屬于行政補(bǔ)償?shù)姆秶１景覆话l(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證、派遣證，不屬于行政補(bǔ)償范圍,所以田某的補(bǔ)償請(qǐng)求被駁回。

作業(yè)【３】一、填空題１、行政許可權(quán)的行使，應(yīng)當(dāng)以(行政相對(duì)方）申請(qǐng)為前提。2、行政主體是享有國(guó)家行政權(quán)力,實(shí)行行政活動(dòng)的(組織）。3、按照行政機(jī)關(guān)所轄的區(qū)域范圍不同,可以分為（中央）行政機(jī)關(guān)和（地方)行政機(jī)關(guān)。4、機(jī)關(guān)的民事行為同公務(wù)行為可以根據(jù)各自行為的特性來(lái)確認(rèn)：具有縱向管理性質(zhì)的行為屬于（公務(wù)行為)，具有平等有償特點(diǎn)的行為一般是（民事行為)。５、從法律意義上講，行政立法必須遵循的兩個(gè)原則是:（民主原則）(效率原則）。6、行政復(fù)議原則上采用(書(shū)面）審查的辦法。７、公民、法人或其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的,可以自知道該具體行政行為之日起(６0)日內(nèi)提出行政復(fù)議。8、行政補(bǔ)償?shù)呢?zé)任形式是(損害補(bǔ)償)。9、(行政侵權(quán)行為)是構(gòu)成行政補(bǔ)償責(zé)任的首要條件。10、行政訴訟參與人涉及(行政訴訟的當(dāng)事人)和(訴訟代理人)。１１、當(dāng)事人在不同的訴訟程序中有不同的稱謂。在第二審程序中，稱為(上訴人）和(被上訴人)。12、經(jīng)審查，人民法院認(rèn)為起訴符合法定條件的,應(yīng)當(dāng)在（7）日內(nèi)備案,并告知原告。１３、人民法院在審理行政案件時(shí),不得以調(diào)解為必經(jīng)審理程序及結(jié)案方式。但是，（行政補(bǔ)償)訴訟可以合用調(diào)解。14、行政判決分為(維持判決)和（依法改判）。二、選擇題1、在行政法律關(guān)系雙方當(dāng)事人中（AB）。A行政相對(duì)方是不可少的

B必有一方是行政主體C必有一方是國(guó)家行政機(jī)關(guān)

D權(quán)利義務(wù)關(guān)系是平等的2、下列各項(xiàng)中,不具有行政主體資格的是(D)。A鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府

Ｂ公安派出所

C街道辦事處

D公安局法制科３、下列各項(xiàng)中，不屬于行政職權(quán)的是(D）。Ａ行政處罰權(quán)

B行政復(fù)議權(quán)

C行政指導(dǎo)權(quán)

D行政審判權(quán)4、甲乙二人的違法事實(shí)和情節(jié)相同，但公安機(jī)關(guān)對(duì)甲裁決拘留,而對(duì)乙只罰款50元,這顯然是不公正的。這種行為屬于(BD）。A不同情況,相同處罰

B同等情況,不同處罰。C違法行為

D違反公正的程序。5、李某是縣辦公室的安全保衛(wèi)干部，被借調(diào)到縣公安局,在借調(diào)的一次執(zhí)行任務(wù)中，違法剝奪某人人身自由。在這里,（B）是行政補(bǔ)償義務(wù)機(jī)關(guān)。A縣辦公室

B縣公安局

C縣人民政府

Ｄ縣人事部門(mén)６、對(duì)限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟,由(AＢ)人民法院管轄。A被告所在地

B原告所在地

C公安機(jī)關(guān)所在地

D原告選擇7、法定代理人的代理權(quán)是基于親權(quán)或監(jiān)護(hù)權(quán)而產(chǎn)生的，因而其在訴訟中居于（AB）的訴訟地位。Ａ與被告相類似

B與原告相類似

Ｃ核心

Ｄ主導(dǎo)８、行政訴訟第三人涉及(ＡBD）。

A原告

B被告

C代理人

Ｄ第三人9、行政訴訟法律關(guān)系的主體重要有(BC)。A人民法院

B訴訟參與人

Ｃ訴訟參與人

D人民檢察院１０、決定一經(jīng)送達(dá)即發(fā)生法律效力,（A）。A當(dāng)事人對(duì)人民法院的決定一律不準(zhǔn)上訴Ｂ當(dāng)事人不服時(shí)，有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起10日向上一級(jí)人民法院提起上訴。C當(dāng)事人不服時(shí),有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起７日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提出上訴。D當(dāng)事人不服時(shí)，有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起5日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。三、名詞解釋１、行政法律事實(shí)。第8頁(yè)2、資格許可。第90頁(yè)3、要式行政行為。第７0頁(yè)4、行政不妥。第19５頁(yè)四、簡(jiǎn)答題１、簡(jiǎn)述行政法的法源的形式?第10頁(yè)2、簡(jiǎn)述行政許可的特性？第8８頁(yè)3、簡(jiǎn)述一般行政監(jiān)督的重要方式？第184頁(yè)五、論述題1、論述行政主體的特性？第2４頁(yè)2、論述追償制度與補(bǔ)償制度的關(guān)系？第2４９頁(yè)六、案例分析問(wèn)題:結(jié)合所學(xué)知識(shí)分析本案應(yīng)以哪個(gè)機(jī)關(guān)為行政復(fù)議機(jī)關(guān)？答：行政復(fù)議法第12條規(guī)定,對(duì)縣級(jí)以上的地方各級(jí)人民政府工作部門(mén)的具體行政行為不服的,由申請(qǐng)人選擇，可以向該部門(mén)的本級(jí)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議,也可以向上一級(jí)主管部門(mén)申請(qǐng)行政復(fù)議。根據(jù)該條規(guī)定，市自考辦作出決定處罰考生，考生可以向市人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以向省自考委申請(qǐng)行政復(fù)議。作業(yè)【4】一、填空題1、行政職責(zé)是指行政主體在行使職權(quán)過(guò)程中,必須承擔(dān)的(法定義務(wù))。２、行政職務(wù)的產(chǎn)生重要有四種程序：(選任）(委任)（調(diào)任）(聘任）。3、行政相對(duì)方的法律地位是通過(guò)其在行政法律關(guān)系中的（權(quán)利)和(義務(wù))表現(xiàn)出來(lái)的。４、從法律意義上講,行政立法程序必須遵循兩個(gè)原則，一是（民主原則）二是（效率原則）。5、行政協(xié)議的締結(jié)方式重要有招標(biāo)（拍賣）(邀請(qǐng)發(fā)價(jià))(直接磋商）等方式。6、根據(jù)強(qiáng)制執(zhí)行的對(duì)象分為(財(cái)產(chǎn)）(行為)（人身）三種執(zhí)行方式。７、行政處罰案件由(違法行為發(fā)生地)的縣級(jí)以上人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。８、申戒罰的具體形式有（警告)和(通報(bào)批評(píng)）。9、行政補(bǔ)償責(zé)任的歸責(zé)原則重要有：（過(guò)錯(cuò)責(zé)任）原則；（危險(xiǎn)責(zé)任）原則；違法責(zé)任原則。二、選擇題1、下列屬于行政行為的是（C）。Ａ某縣民政局建設(shè)辦公樓的行為

Ｂ某縣民政局起訴建筑公司違約的行為C某縣民政局越權(quán)處罰違法的建筑公司的行為D某縣民政局依建筑協(xié)議獎(jiǎng)勵(lì)建筑公司的行為２、行政法的調(diào)整對(duì)象是（B）。A行政關(guān)系

Ｂ行政法律關(guān)系

C外部行政關(guān)系

Ｄ行政管理關(guān)系3、下列四個(gè)選項(xiàng)中，其效力等級(jí)從高到低依次是(ACＢD)。A法律

B地方性法規(guī)

C行政法規(guī)

D規(guī)章4、(ABCD）有權(quán)制定地方性法規(guī)。A省、自治區(qū)、直轄市的人大和人大常委會(huì)B經(jīng)濟(jì)特區(qū)市的人大和人大常委會(huì)C省、自治區(qū)人民政府所在地的市的人大和人大常委會(huì)D國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人大和人大常委會(huì)5、行政訴訟撤消判決有(ABＤ）等幾種形式。A判決所有撤消

Ｂ判決部分撤消C判決撤消不合法的主體資格

D判決撤消并責(zé)成被告重新作出具體行政行為6、當(dāng)事人對(duì)財(cái)產(chǎn)保全的裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間（A）。A不斷止裁定的執(zhí)行

B停止裁定的執(zhí)行C裁定執(zhí)行與否由當(dāng)事人決定

Ｄ中止裁定的執(zhí)行7、在行政訴訟法律關(guān)系中，原告特有的訴訟權(quán)利之一是(B)。Ａ委托訴訟代理人

B撤訴

C申請(qǐng)回避

D提出上訴8、經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議,復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w