市場主體法律制度

第二章

市場主體法律制度掌握個人獨資企業(yè)的法律特征及其經(jīng)營與管理；掌握合伙企業(yè)的法律特征及合伙企業(yè)的管理、經(jīng)營、入伙、退伙等基本法律制度；掌握公司法的基本概念和理論，尤其是有限責(zé)任公司、股份有限公司的設(shè)立、公司治理，以了解和掌握這兩種公司的特征及相關(guān)法律規(guī)范。教學(xué)目的與要求第一節(jié)市場主體法律制度概述一、市場主體的定義和分類市場主體指在市場上從事交易活動的組織和個人。特征：1.市場主體是市場體系的核心2.市場主體既有廣泛性，也有限定性3.市場主體具有平等性二、市場主體準(zhǔn)入制度（一）立法模式（1）自由主義模式（2）特許主義模式（3）準(zhǔn)則主義模式（4）行政許可主義模式（5）混合模式即根據(jù)市場主體的性質(zhì)或市場主體擬從事的市場經(jīng)營活動的類型等具體情況，分別采用行政許可主義和準(zhǔn)則主義。（二）市場準(zhǔn)入制度體系的基本形式（1）一般市場準(zhǔn)入制度（2）特殊市場準(zhǔn)入制度（3）涉外市場準(zhǔn)入制度第二節(jié)個人獨資企業(yè)法一、個人獨資企業(yè)法的概念和特征二、個人獨資企業(yè)法三、個人獨資企業(yè)的設(shè)立四、個人獨資企業(yè)的投資人及事務(wù)管理五、個人獨資企業(yè)的權(quán)利義務(wù)六、個人獨資企業(yè)的解散和清算一、個人獨資企業(yè)的概念和特征

1、個人獨資企業(yè)的概念

個人獨資企業(yè)，是指依照《個人獨資企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。2、個人獨資企業(yè)的特征

ⅰ在投資方面，個人獨資企業(yè)是由一個自然人投資設(shè)立的。

ⅱ在產(chǎn)權(quán)關(guān)系和組織管理方面，個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)為投資人個人所有。

ⅲ在法律地位方面，個人獨資企業(yè)不具有法人資格。

ⅳ在責(zé)任承擔(dān)方面，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。

二、個人獨資企業(yè)法

我國的《個人獨資企業(yè)法》于1999年8月30日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議通過，并于2000年1月1日起施行。該法的立法宗旨是：第一，規(guī)范個人獨資企業(yè)的行為第二，保護個人獨資企業(yè)投資人和債權(quán)人的合法權(quán)益第三，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。三、個人獨資企業(yè)的設(shè)立（一）個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件

1、投資人必須是一個自然人須具有中國國籍，不包括外國自然人，且須具有完全民事行為能力。法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得作為投資人申請設(shè)立個人獨資企業(yè)，包括：法官；檢察官；警察；國家公務(wù)員2、有合法的企業(yè)名稱。企業(yè)只準(zhǔn)使用一個名稱，且不得含有“有限”、“有限責(zé)任”字樣3、有投資人申報的出資。4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件、必要的從業(yè)人員。（二）個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序

1、投資者提出設(shè)立申請

根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定，申請設(shè)立個人獨資企業(yè)，投資人應(yīng)當(dāng)向個人獨資企業(yè)所在地的登記機關(guān)提交下列文件：

（1）登記申請書。（2）投資人身份證明與住所證明。（3）生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明。

2、登記機關(guān)審查、登記

登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請文件之日起15日內(nèi)，作出是否予以登記的決定（一）個人獨資企業(yè)投資人的權(quán)利和義務(wù)

1、個人獨資企業(yè)投資人的權(quán)利

個人獨資企業(yè)投資人對本企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可依法進行轉(zhuǎn)讓或繼承。四、個人獨資企業(yè)的投資人及事務(wù)管理2、個人獨資企業(yè)投資人的義務(wù)

投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。即使個人獨資企業(yè)解散了，原投資人仍須對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任。如果投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。（二）個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理

投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用他人負責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。

個人獨資企業(yè)的投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人，受托人或者被聘用的人員超出投資人的限制與善意第三人的有關(guān)業(yè)務(wù)交往應(yīng)當(dāng)有效。

投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務(wù)時違反雙方訂立的合同，給投資人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

實例演練：

1、個人獨資企業(yè)投資人甲聘用乙管理企業(yè)事務(wù)，同時對乙的職權(quán)予以限制，凡是乙對外簽訂標(biāo)的額超過1萬元的合同，必須經(jīng)甲同意。某日，乙未經(jīng)甲同意與善意第三人丙簽訂了一份標(biāo)的額為2萬元的買賣合同。根據(jù)我國《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，下列關(guān)于該合同效力的表述中，正確的是（）。

A.該合同為有效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔(dān)民事賠償責(zé)任

B.該合同為無效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔(dān)民事賠償責(zé)任

C.該合同為可撤銷合同，甲可請求人民法院予以撤銷

D.該合同為效力待定合同，經(jīng)甲追認(rèn)后有效答案：

A。（1）個人獨資企業(yè)的投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人；（2）投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務(wù)時違反雙方訂立的合同，給投資人造成損害的，承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

五、個人獨資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)

（一）個人獨資企業(yè)的權(quán)利

1、依法享有自主從事經(jīng)營活動的權(quán)利。

2、依法申請貸款、取得土地使用權(quán)，并享有法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。

（二）個人獨資企業(yè)的義務(wù)1、個人獨資企業(yè)從事經(jīng)營活動必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守誠實信用原則，不得損害社會公共利益。

2、個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法履行納稅義務(wù)。3、個人獨資企業(yè)應(yīng)依法設(shè)置會計賬簿，進行會計核算。4、個人獨資企業(yè)負有保障職工權(quán)益的義務(wù)。

六、個人獨資企業(yè)的解散和清算

（一）個人獨資企業(yè)的解散

個人獨資企業(yè)的解散是指個人獨資企業(yè)因出現(xiàn)某些法律事由而導(dǎo)致其民事主體資格消滅的行為。個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散的情形有：

1、投資人決定解散

2、投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；

3、被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；

（二）個人獨資企業(yè)的清算

1．清算人的產(chǎn)生——投資人可以自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算。

2．通知或公告?zhèn)鶛?quán)人申報債權(quán)

——債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在“接到通知之日起”30日內(nèi)，未接到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在“公告之日”"60日"內(nèi)，向投資人申報債權(quán)。

3．清理財產(chǎn)，清償債務(wù)

——財產(chǎn)的清償順序：

（1）所欠職工工資和社會保險費用；（2）所欠稅款；

（3）其他債務(wù)。

4．清算終結(jié)，企業(yè)消滅

——個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在"5年"內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的，該責(zé)任消滅。

習(xí)題2、張某于2008年3月成立一家個人獨資企業(yè)。同年5月，該企業(yè)與甲公司簽訂一份買賣合同，根據(jù)合同，該企業(yè)應(yīng)于同年8月支付給甲公司貨款15萬元，后該企業(yè)一直未支付該款項。2009年1月該企業(yè)解散。2011年5月，甲公司起訴張某，要求張某償還上述15萬元債務(wù)。下列有關(guān)該案的表述哪些是錯誤的？（）

A.因該企業(yè)已經(jīng)解散，甲公司的債權(quán)已經(jīng)消滅

B.甲公司可以要求張某以其個人財產(chǎn)承擔(dān)15萬元的債務(wù)

C.甲公司請求張某償還債務(wù)已超過訴訟時效，其請求不能得到支持

D.甲公司請求張某償還債務(wù)的期限應(yīng)于2011年1月屆滿答案：ACD。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第2條：“本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體?！钡?8條：“個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)（企業(yè)的解散實際上是一個包含諸多法定程序的過程，因此5年期限應(yīng)從個人獨資企業(yè)解散程序終結(jié)之日起算）未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅?！绷?xí)題3.大學(xué)畢業(yè)生甲向當(dāng)?shù)氐墓ど绦姓芾頇C關(guān)申請設(shè)立專門提供中介咨詢服務(wù)的個人獨資企業(yè)。企業(yè)成立后，由于甲經(jīng)營得當(dāng)，該獨資企業(yè)的業(yè)務(wù)越來越大。甲準(zhǔn)備擴大投資，遂向銀行借貸。某高校在讀MBA的乙欲以其管理才能作為出資，來擴大該企業(yè)的經(jīng)營規(guī)模。則以下說法正確的是：（）A.甲向銀行借款增加投資后應(yīng)當(dāng)依法向登記機關(guān)辦理變更登記B.乙不得以其管理才能出資，只能以現(xiàn)金或勞務(wù)出資C.乙不論以何種出資形式，都不能成為該獨資企業(yè)的投資人D.甲可以聘用乙為其公司的高級管理經(jīng)理答案：A、C、D答案解析：根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第15條的規(guī)定，個人獨資企業(yè)存續(xù)期間登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)在作出變更決定之日起的15日內(nèi)依法向登記機關(guān)申請辦理變更登記。因此A項正確。個人獨資企業(yè)的投資人只能是一個人，所以乙無論如何都不能成為該獨資企業(yè)的投資人(當(dāng)然他們可以考慮成立合伙企業(yè)，那就另當(dāng)別論)，所以B選項錯，而CD兩項符合法律要求。

4、下列關(guān)于個人獨資企業(yè)設(shè)立條件的表述中，符合《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定的是（

）。（2002年）

A、投資人可以是中國公民，也可以是外國公民

B、投資人只能以個人財產(chǎn)出資

C、有合法的企業(yè)名稱

D、企業(yè)可以不設(shè)固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所

5、根據(jù)個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項中，可以作為個人獨資企業(yè)出資的有（

）。（2003年）

A、投資人的知識產(chǎn)權(quán)

B、投資人的勞務(wù)

C、投資人的土地使用權(quán)

D、投資人家庭共有的房屋

6、下列關(guān)于個人獨資企業(yè)法律特征的表述中，正確的是（

）。（2005年）

A、個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體

B、個人獨資企業(yè)具有法人資格

C、個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任

D、個人獨資企業(yè)的投資人可以是中國公民，也可是外國公民7、根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，下列各項中，屬于設(shè)立個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備的條件有（

）。（2006年）

A、投資人須為具有完全民事行為能力的自然人

B、有符合規(guī)定的法定最低注冊資本

C、有企業(yè)章程

D、有合法的企業(yè)名稱

8、下列有關(guān)個人獨資企業(yè)設(shè)立條件的表述中，符合個人獨資企業(yè)法律制度規(guī)定的有（）。（2007年）

A、投資人可以是中國公民，也可以是外國公民

B、投資人可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資

C、企業(yè)名稱中不得使用“公司”字樣

D、企業(yè)必須有符合規(guī)定的最低注冊資本

4、C；5、ACD；6、A7、AD；8、BC答案：第三節(jié)合伙企業(yè)法

教學(xué)章節(jié)一、合伙企業(yè)法概述二、普通合伙企業(yè)三、有限合伙企業(yè)四、合伙企業(yè)的解散與清算一、合伙企業(yè)法概述

合伙企業(yè)法，是指調(diào)整合伙企業(yè)在設(shè)立、變更、活動和終止過程中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

修訂后的《合伙企業(yè)法自2007年6月1日起施行。（一）合伙企業(yè)的概念本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本法對普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。

有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

（二）合伙企業(yè)具有如下法律特征：

1、合伙企業(yè)是不具有法人資格的營利性經(jīng)濟組織

2、合伙企業(yè)設(shè)立和內(nèi)部管理的基礎(chǔ)是合伙協(xié)議

3、合伙人共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險

4、普通合伙人，對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任

二、普通合伙企業(yè)

（一）設(shè)立條件

（1）有符合法定條件的合伙人合伙人不少于2人，自然人限于完全民事行為能力人。法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的自然人，不得成為合伙人，包括國家公務(wù)員、法官、檢察官、警察等。國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。

（2）有書面合伙協(xié)議（僅具有對內(nèi)的效力）

合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

ⅰ合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點；

ⅱ合伙目的和合伙經(jīng)營范圍；

ⅲ合伙人的姓名或者名稱、住所；

ⅳ合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限；

ⅴ利潤分配、虧損分擔(dān)方式；

ⅵ合伙事務(wù)的執(zhí)行；

ⅶ入伙與退伙；

ⅷ爭議解決辦法；

ⅸ合伙企業(yè)的解散與清算；

ⅹ違約責(zé)任。

（3）有各合伙人實際繳付的出資

無法定最低注冊資本問題合伙人出資的形式可以是貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)、技術(shù)等出資。（4）有合伙企業(yè)的名稱，名稱中不能有有限責(zé)任字樣，且合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣。

（5）有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件實例演練：

1、甲、乙、丙訂立一份合伙協(xié)議，設(shè)立普通合伙企業(yè)。該協(xié)議的下列哪一內(nèi)容不符合合伙企業(yè)法的規(guī)定？（）

A．甲的出資為現(xiàn)金12萬元和勞務(wù)作價5000元

B．乙的出資為現(xiàn)金8000元，于合伙企業(yè)成立后半年內(nèi)繳付

C．丙的出資為作價9萬元的汽車1輛，不辦理過戶，丙保留對該車的處分權(quán)

D．合伙企業(yè)的經(jīng)營期限，于合伙企業(yè)成立滿半年時再協(xié)商確定

答案C。本題測試合伙企業(yè)的出資與經(jīng)營期限。

（二）合伙企業(yè)設(shè)立登記的程序

1

向企業(yè)登記機關(guān)提交相關(guān)文件

2

企業(yè)登記機關(guān)自收到申請登記文件之日起20日內(nèi)，作出是否登記的決定。

3合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期,為合伙企業(yè)成立日期。

（三）合伙企業(yè)財產(chǎn)及事務(wù)管理1、合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成及其法律性質(zhì)

ⅰ合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成

ⅰ

合伙人的出資

ⅱ合伙企業(yè)的收益

依法取得的其他財產(chǎn)

ⅱ合伙企業(yè)財產(chǎn)的法律性質(zhì)-共有共管

2、合伙企業(yè)財產(chǎn)的管理和使用

Ⅰ合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人共同管理和使用；

Ⅱ在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；

Ⅲ在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中全部或部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

Ⅳ未經(jīng)其他合伙人一致同意，合伙人不得以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

以案析法

“出質(zhì)”是指合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額進行動產(chǎn)質(zhì)押或者權(quán)利質(zhì)押。比如：合伙人甲、乙、丙設(shè)立A合伙企業(yè)，其中甲以自己所有的小轎車出資40萬元。合伙企業(yè)成立后，甲與曹先生簽訂40萬元的借款合同，如果甲擬以該小轎車設(shè)定質(zhì)押擔(dān)保，則必須經(jīng)其他合伙人的一致同意。因為該小轎車已經(jīng)屬于合伙企業(yè)的財產(chǎn)，如果甲在自己借款時將其質(zhì)押，并且到期時不能清償該債務(wù)，曹先生有權(quán)將其變賣，這將會影響到合伙企業(yè)的財產(chǎn)和經(jīng)營，以至于影響到其他合伙人的利益。

3、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行（1）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式

ⅰ合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。

ⅱ按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。

ⅲ除合伙協(xié)議另有規(guī)定外，各合伙人均有權(quán)執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)。（2）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行及監(jiān)督

不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。

合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況有權(quán)查閱賬薄。（3）除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：

ⅰ改變合伙企業(yè)的名稱；

ⅱ改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；

ⅲ處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；

ⅳ轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；

ⅴ以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；

ⅵ聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。（4）合伙人的義務(wù)ⅰ競業(yè)禁止合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)ⅱ自我交易禁止除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。ⅲ合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。（5）合伙企業(yè)的利潤和虧損ⅰ合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

ⅲ不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。習(xí)題2：下列關(guān)于普通合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的說法中正確的有？（多選）A、各合伙人對合伙企業(yè)事務(wù)享有同等權(quán)利B、合伙人自營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)所得按《合伙企業(yè)法》規(guī)定應(yīng)歸合伙企業(yè)C、合伙人通常不得與本合伙企業(yè)進行交易D、改變合伙企業(yè)名稱須經(jīng)全體合伙人同意答案：ABCD本題考普通合伙企業(yè)事務(wù)的決定和合伙人的義務(wù)

3、甲與乙、丙成立一普通合伙企業(yè)，并被推舉為合伙事務(wù)執(zhí)行人，乙、丙授權(quán)甲在3萬元以內(nèi)的開支及30萬元內(nèi)的業(yè)務(wù)可以自行決定。甲在任職期間內(nèi)實施的下列行為哪些是法律禁止或無效的行為？（）

A.自行決定一次支付廣告費5萬元

B.未經(jīng)乙、丙同意，與某公司簽訂50萬元的合同

C.未經(jīng)乙、丙同意，將自有房屋以1萬元租給合伙企業(yè)

D.與其妻一道經(jīng)營與合伙企業(yè)相同的業(yè)務(wù)答案：CD。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第30條：“合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動?！钡?8條：“合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人?！惫蔬xC、D項。4、合伙人甲因個人炒股，欠債15萬元。鑒于甲在合伙企業(yè)中以價值15萬元的設(shè)備出資，所以甲的債權(quán)人提出如下幾種解決方案。其中哪些是合法的？（）

A．訂立償債計劃，以甲在合伙企業(yè)中應(yīng)分得的收益，逐年還清這筆債務(wù)

B．債權(quán)人直接取得甲在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額

C．債權(quán)人直接將該設(shè)備變賣后償清全部債務(wù)

D．可以請求人民法院強制執(zhí)行甲在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償債權(quán)答案：AD。本題測試合伙人以在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額償還個人債務(wù)的方式。

（四）普通合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

1、普通合伙企業(yè)與善意第三人的關(guān)系

合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。

2、合伙企業(yè)債務(wù)的清償①合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)當(dāng)以其全部財產(chǎn)進行清償。②合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。③由各合伙人按照合伙企業(yè)分擔(dān)虧損的比例，用其在合伙企業(yè)出資以外的財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。如果清償數(shù)額超過其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。（值得注意的是：合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。）④被聘任的經(jīng)營管理人員，不具有合伙人的資格，因此也無需對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。3、合伙人個人債務(wù)的清償

①清償方式：合伙人自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算。

②禁止抵銷與禁止代位合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

債權(quán)人債務(wù)人

甲合伙人乙

合伙企業(yè)甲習(xí)題5：張某向陳某借款50萬元作為出資，與李某、王某成立一家普通合伙企業(yè)。2年后借款到期，張某無力還款。下列說法正確的是：A.經(jīng)李某和王某同意，張某可將自己的財產(chǎn)份額作價轉(zhuǎn)讓給陳某，以抵消部分債務(wù)。B.張某可不經(jīng)李某和王某同意，將其在合伙企業(yè)中的份額出質(zhì)，用獲得的貸款償還債務(wù)。C.陳某可直接要求法院強制執(zhí)行張某在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)以實現(xiàn)自己的債權(quán)。D.陳某可要求李某和王某對張某的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。習(xí)題6：某合伙企業(yè)欠甲借款2萬元，同時合伙人乙欠甲借款1萬元。某日，甲向該合伙企業(yè)購買貨物一批，應(yīng)付貨款1萬元。甲的這一付款義務(wù)，可因下列哪些原因而消滅？（多選）

A．甲向該企業(yè)支付1萬元；

B．甲以對該企業(yè)享有的2萬元債權(quán)的一半相抵銷

C．乙向該企業(yè)支付1萬元，同時了結(jié)乙對甲的債務(wù)

D．甲以對乙的債權(quán)與該付款義務(wù)相抵銷7、普通合伙人甲、乙、丙以合伙企業(yè)名義向丁借款12萬元。甲、乙、丙約定該借款由甲、乙、丙各自負責(zé)償還4萬元。下列關(guān)于這筆債務(wù)清償?shù)呐袛嘀?，哪些是正確的？（）

A．丁有權(quán)直接向甲要求償還12萬元

B．丁只能在乙、丙無力清償?shù)那闆r下要求甲償還12萬元

C．甲有權(quán)依據(jù)已經(jīng)約定的清償份額，主張自己只承擔(dān)4萬元

D．如果丁根據(jù)合伙人的實際財產(chǎn)情況，請求甲償還8萬元，乙、丙各償還2萬元，法院應(yīng)予支持習(xí)題5：AC習(xí)題6答案：ABC習(xí)題7答案：AD（五）入伙與退伙

1、入伙

入伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙企業(yè)并取得合伙人資格的行為。入伙的條件和程序主要包括3個方面：

ⅰ除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)過全體合伙人的一致同意。

ⅱ訂立書面入伙協(xié)議。

ⅲ原合伙人向入伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。習(xí)題8：劉某打算加入某合伙企業(yè)，成為普通合伙人。依照我國《合伙企業(yè)法》，劉某要成為該合伙企業(yè)的合伙人必須符合以下哪些條件?（）A.除合伙協(xié)議另有約定外，取得原合伙企業(yè)合伙人的一致同意B.原合伙人如實告知劉某關(guān)于該企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況C.劉某應(yīng)當(dāng)如實向合伙人說明自己的個人負債情況D.劉某應(yīng)停止其已經(jīng)從事的與該企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)參考答案：ABD答案解析：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第32條、第43條的規(guī)定，新合伙人入伙時，除協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。ABD三項與法律規(guī)定一致。如實說明入伙人的個人負債情況是一種道德義務(wù)，原合伙人也可以要求其說明，但它不是法定義務(wù)，不是入伙條件，因此c項不能入選。

習(xí)題9：

甲、乙、丙合伙經(jīng)營汽車運輸業(yè)務(wù)。因生意好，甲想讓其弟丁參加合伙，乙同意，但丙反對。甲以多數(shù)人同意為由安排丁參與經(jīng)營。后合伙經(jīng)營的汽車發(fā)生交通事故，造成5萬元損失。四人為該5萬元損失分擔(dān)問題訴至法院。本案應(yīng)如何處理？（）

A.由甲、乙、丁分擔(dān)5萬元

B.由甲、乙、丙、丁分擔(dān)5萬元

C.由甲、乙、丙分擔(dān)5萬元

D.由甲、乙、丙承擔(dān)大部分，丁承擔(dān)小部分答案：C。合伙企業(yè)法第44條第1款規(guī)定，入伙應(yīng)具備的條件之一是須經(jīng)全體合伙人的同意，本題中丙反對，故丁不是合伙人，不分擔(dān)合伙企業(yè)的損失。

2、合伙企業(yè)的退伙

退伙，是指合伙人在合伙企業(yè)存續(xù)期間退出合伙企業(yè)、失去合伙人資格的法律事實。（1）退伙的形式（p33-34）ⅰ自愿退伙ⅱ法定退伙

ⅲ除名退伙

ⅰ自愿退伙：又分為協(xié)議退伙和通知退伙協(xié)議退伙：合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；（二）經(jīng)全體合伙人一致同意；（三）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；（四）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。通知退伙：

合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。ⅱ法定退伙：直接根據(jù)法律的規(guī)定而退伙。合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（二）個人喪失償債能力；（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；（四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；（五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。ⅲ除名退伙：指依法將合伙人強制清除出合伙企業(yè)而發(fā)生的退伙合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：（一）未履行出資義務(wù)；（二）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；（三）執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為；（四）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。習(xí)題:10：某蔬菜加工普通合伙企業(yè)的合伙協(xié)議中約定了該合伙企業(yè)的經(jīng)營期限為3年。則以下情形會導(dǎo)致合伙人退伙的有（）

A.其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)

B.在履行提前30天通知其他合伙人的義務(wù)后可以退伙

C.合伙人喪失償債能力

D.被人民法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中1/2的財產(chǎn)份額參考答案：A,C答案解析：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第45條、第46條、第48條的規(guī)定，其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)、合伙人個人喪失償債能力的情況下可以退伙。但是在合伙協(xié)議約定了經(jīng)營期限的情況下，合伙人不得以聲明退伙的方式退伙。合伙人若被人民法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)份額(而不是1/2)，則當(dāng)然退伙。因此，AC為正確選項。

（2）退伙的法律后果

①退伙人喪失合伙人身份，脫離原合伙協(xié)議約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系

②導(dǎo)致合伙財產(chǎn)的清理和結(jié)算

③退伙人對退伙前的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任④合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照協(xié)議約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得合伙人資格

關(guān)于特殊的普通合伙企業(yè)隨著社會對各項專業(yè)服務(wù)需求的迅速增長，專業(yè)服務(wù)機構(gòu)的規(guī)模擴大，合伙人數(shù)目大增，以至合伙人之間并不熟悉甚至不認(rèn)識，各自的業(yè)務(wù)也不重合，與傳統(tǒng)普通合伙中合伙人人數(shù)較少，共同經(jīng)營的模式已有不同，因而讓合伙人對其并不熟悉的合伙人的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有失公平。自20世紀(jì)60年代以后，針對專業(yè)服務(wù)機構(gòu)的訴訟顯著增加，其合伙人要求合理規(guī)范合伙人責(zé)任的呼聲也越來越高。20世紀(jì)60年代以來，許多國家進行專門立法，規(guī)定采用普通合伙形式的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)的普通合伙人可以對特定的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，以使專業(yè)服務(wù)機構(gòu)的合伙人避免承擔(dān)過度風(fēng)險。

（六）特殊的普通合伙企業(yè)

以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。

特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。

1、一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任；其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)有限責(zé)任。

2、合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

3、特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金、辦理職業(yè)保險。執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務(wù)。關(guān)于有限合伙有限合伙制將‘資合’與‘人合’的特征相融合，實現(xiàn)了管理權(quán)和出資權(quán)的分離。主要適用于風(fēng)險投資，由具有良好投資意識的專業(yè)管理機構(gòu)或個人作為普通合伙人，承擔(dān)無限連帶責(zé)任，負責(zé)企業(yè)的經(jīng)營管理；作為資金投入者的有限合伙人享受合伙收益，對企業(yè)債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任。

三有限合伙企業(yè)

有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有1個普通合伙人。

1、有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。

2、有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資。

3、有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

4、有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。

5、有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

6、有限合伙人可自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

7、有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

8、有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。

9、新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額承擔(dān)有限責(zé)任；有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙中取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。10、作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。11、作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格12、有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

習(xí)題11：國有企業(yè)甲、合伙企業(yè)乙、自然人丙協(xié)商，擬共同投資設(shè)立一合伙企業(yè)從事貿(mào)易業(yè)務(wù)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列哪些選項是錯誤的?()A.擬設(shè)立的合伙企業(yè)可以是普通合伙企業(yè)，亦可以是有限合伙B.乙不能以勞務(wù)作為出資方式C.三方可以約定丙按固定數(shù)額分配紅利而不分擔(dān)虧損D.三方可以約定不經(jīng)全體合伙人一致同意而吸收新的合伙人答案：ABC解析：首先，該企業(yè)只能是有限合伙企業(yè)，因為國有企業(yè)不能作為普通合伙企業(yè)的出資人；乙如果作為普通合伙人入伙，就可以用勞務(wù)出資；基于公平考慮，不能約定某個合伙人只分配利潤而不承擔(dān)虧損；而在合伙協(xié)議另有約定的情況下，入伙無須合伙人一致同意。所以選ABC項。

四、合伙企業(yè)的解散和清算1、合伙企業(yè)解散的事由①合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營的；②合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；③全體合伙人決定解散；④合伙人已不具備法定人數(shù)；⑤合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；⑥被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；2、合伙企業(yè)的清算

ⅰ執(zhí)行清算人的確定

ⅱ清算人的職責(zé)及法律責(zé)任

ⅲ財產(chǎn)清償順序

支付清算費用；支付所欠職工工資和勞動保險費用；合伙企業(yè)所欠稅款；合伙企業(yè)的債務(wù)；

返還合伙人的出資。

ⅳ合伙企業(yè)注銷登記12、某合伙企業(yè)清算時，其企業(yè)財產(chǎn)加上各合伙人的可執(zhí)行財產(chǎn)，共計有5萬元現(xiàn)金和價值15萬元的實物。其負債為：職工工資1萬元，銀行貸款4萬元和其他債務(wù)16萬元，欠繳稅款6萬元。現(xiàn)清算人提出的清算方案包含了以下內(nèi)容，其中哪些不符合法律規(guī)定？

（）

A．現(xiàn)金5萬元，先用于償還職工工資1萬元

B．償還職工工資后余下的現(xiàn)金4萬元償還銀行貸款

C．前項清償后其他債務(wù)16萬元和欠繳稅款6萬元，以實物變現(xiàn)所得償還

D．前項清償后債務(wù)和欠稅未獲清償?shù)牟糠郑扇w合伙人在今后5年內(nèi)償還。5年期滿，若有仍未償還的部分，則不再償還答案：BCD。本題測試合伙企業(yè)的清算。《合伙企業(yè)法》規(guī)定：“合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費用后，按下列順序清償：（一）合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動保險費用；（二）合伙企業(yè)所欠稅款；（三）合伙企業(yè)的債務(wù)；（四）返還合伙人的出資?！币虼?，A是正確的，但在償還職工工資后應(yīng)償還欠繳稅款，所以B、C、D都不正確。D項的錯誤還不止于此。《合伙企業(yè)法》第63條規(guī)定：“合伙企業(yè)解散后，原合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。”該條規(guī)定的合伙人的免責(zé)以債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求為要件，但是D項的表述中沒有該要件。課后作業(yè)：甲、乙、丙、丁四人出資設(shè)立A有限合伙企業(yè)，其中甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事項：

（1）6月，合伙人丙同A合伙企業(yè)進行了120萬元的交易，合伙人甲認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，有限合伙人丙不得同本合伙企業(yè)進行交易。

（2）6月，合伙人丁自營同A合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，獲利150萬元。合伙人乙認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，丁不得自營同本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，其獲利150萬元應(yīng)當(dāng)歸A合伙企業(yè)所有。

（3）7月，A合伙企業(yè)向B銀行貸款100萬元。

（4）8月，經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人乙轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍邢藓匣锶吮D(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶恕?/p>

（5）9月，甲、丁提出退伙。經(jīng)結(jié)算，甲從合伙企業(yè)分回10萬元，丁從合伙企業(yè)分回20萬元。

（6）10月，戊、庚新入伙，戊為有限合伙人，庚為普通合伙人。其中，戊、庚的出資均為30萬元。

（7）12月，B銀行100萬元的貸款到期，A合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)只有40萬元。

要求：根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，分別回答以下問題：

（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出甲的主張是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，指出乙的主張是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（3）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人甲清償全部的60萬元？并說明理由。

（4）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人乙清償全部的60萬元？并說明理由。

（5）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人丙清償全部的60萬元？并說明理由。

（6）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求退伙人丁清償全部的60萬元？并說明理由。

（7）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人戊清償全部的60萬元？并說明理由。

（8）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人庚清償全部的60萬元？并說明理由。第三節(jié)公司法一、公司法概述二、有限責(zé)任公司三、特殊的有限責(zé)任公司四、股份有限公司五、公司的組織機構(gòu)六、公司法的其他問題教學(xué)目的與要求

了解公司概念、特征、分類等有關(guān)公司法的基礎(chǔ)知識，掌握有限責(zé)任公司、股份有限公司的設(shè)立、公司治理結(jié)構(gòu)等重點知識，以了解和掌握這兩種公司的特征及相關(guān)法律規(guī)范。

（一）公司的概念和特征

公司是一種企業(yè)組織形式，是全部資本由股東出資構(gòu)成，股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的依照《公司法》成立的企業(yè)法人。特征：（1）具有法人資格:第一，依法設(shè)立；第二，獨立財產(chǎn)；第三，獨立責(zé)任（2）社團性（公司法當(dāng)中的例外是一人公司和國有獨資公司）（3）以營利為目的一、公司法概述（二）公司法的概念及立法情況廣義的公司法是指所有有關(guān)公司的設(shè)立、組

織與活動的法律；狹義的公司法即指單行的《公司法》。現(xiàn)行《公司法》從2006年1月1日施行至今，2013年12月28日，全國人大常委會第六次會議審議并通過了最新的公司法修正案，對于現(xiàn)行《公司法》作出了12處修改，于2014年3月1日起正式施行。(三)公司的類型

依公司股東的責(zé)任形式劃分依股份轉(zhuǎn)讓方式為標(biāo)準(zhǔn)依公司對外信用基礎(chǔ)依公司的組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)依公司國籍的不同1、依公司股東的責(zé)任形式劃分可分為無限責(zé)任公司、兩合公司、股份兩合公司、有限責(zé)任公司和股份有限公司。我國公司法未規(guī)定前三種公司2、依股份轉(zhuǎn)讓方式為標(biāo)準(zhǔn)（1）封閉式公司，是指根據(jù)公司章程的規(guī)定，全部股份由設(shè)立公司的股東持有，股份轉(zhuǎn)讓受到嚴(yán)格限制，不能在證券市場上自由轉(zhuǎn)讓的公司。

（2）開放式公司，是指可以按照法定的程序公開招股，股東人數(shù)無法限定且股份可以在證券市場上自由轉(zhuǎn)讓的公司。3、依公司信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)分為人合公司、資合公司、人合兼資合公司（1）人合公司是指公司的經(jīng)營活動以股東個人信用而非公司資本的多寡為基礎(chǔ)的公司。如無限責(zé)任公司。（2）資合公司是指公司的經(jīng)營活動以公司的資本規(guī)模而非股東個人信用為基礎(chǔ)的公司。如股份有限公司。（3）人合兼資合公司，是指公司的設(shè)立和經(jīng)營同時依賴公司資本規(guī)模和股東個人信用，兼有上述兩類公司的特點。有限責(zé)任公司通常被認(rèn)為是人合兼資合公司。4、依公司的組織關(guān)系分為總公司與分公司、母公司與子公司（1）總公司與分公司總公司是指依法設(shè)立并管轄公司全部組織的具有企業(yè)法人資格的總機構(gòu)。分公司是指在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受總公司管轄而不具有法人資格的分支機構(gòu)，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。（2）母公司與子公司

母公司是指擁有其他公司一定數(shù)額的股份和根據(jù)協(xié)議，能夠控制、支配其他公司的人事、財務(wù)、業(yè)務(wù)等事項的公司。子公司是指一定數(shù)額的股份被另一公司控制和依照協(xié)議被另一公司實際控制、支配的公司。子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。子公司又可進一步分為：全資子公司；絕對控股子公司；相對控股子公司

5、依據(jù)公司國籍不同，分為本國公司、外國公司、跨國公司

習(xí)題1：甲公司為國有獨資公司，乙公司為甲公司獨資舉辦的子公司。2005年，甲公司出資70％，乙公司出資30％，投資創(chuàng)辦丙有限責(zé)任公司，甲公司總經(jīng)理王某兼任該公司的董事長。請根據(jù)這些情況和下列各問中設(shè)定的條件回答問題：

（1）設(shè)乙公司對外負債100余萬元無力償還，而該債務(wù)是在甲公司決策、指示下以乙公司的名義進行貿(mào)易造成的，甲公司對此債務(wù)的責(zé)任應(yīng)如何判定？

A、甲公司不承擔(dān)責(zé)任

B、甲公司應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任

C、甲公司應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任

D、甲公司應(yīng)承擔(dān)次要責(zé)任（2）設(shè)王某代表丙公司做出一項投資決策，結(jié)果導(dǎo)致丙公司損失50余萬元，該損失由誰承擔(dān)？A、甲公司承擔(dān)70％，乙公司承擔(dān)30％B、由甲公司全部承擔(dān)C、由王某個人承擔(dān)D、由丙公司承擔(dān)答案（1）A（2）D分析：從題目可以看出：甲、乙之間是母子公司關(guān)系，甲、乙和丙之間也構(gòu)成母子公司關(guān)系。乙、丙都具有法人資格，應(yīng)該對外獨立承擔(dān)責(zé)任。此次公司法修改主要涉及的三個方面首先，將注冊資本實繳登記制改為認(rèn)繳登記制。也就是，除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對公司注冊資本實繳有另行規(guī)定的以外，取消了關(guān)于公司股東（發(fā)起人）應(yīng)自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足出資，投資公司在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定；取消了一人有限責(zé)任公司股東應(yīng)一次足額繳納出資的規(guī)定。轉(zhuǎn)而采取公司股東（發(fā)起人）自主約定認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程的方式。其次，放寬注冊資本登記條件。除對公司注冊資本最低限額有另行規(guī)定的以外，取消了有限責(zé)任公司、一人有限責(zé)任公司、股份有限公司最低注冊資本分別應(yīng)達3萬元、10萬元、500萬元的限制；不再限制公司設(shè)立時股東（發(fā)起人）的首次出資比例以及貨幣出資比例。第三，簡化登記事項和登記文件。有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資額、公司實收資本不再作為登記事項。公司登記時，不需要提交驗資報告。二、有限責(zé)任公司

（一）有限責(zé)任公司的概念和特征◆概念——是指由50個以下的股東出資設(shè)立，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

◆法律特征——1、股東責(zé)任的有限性；2、股東出資的非股份性；3、公司募股集資的封閉性；4、股東人數(shù)的限制性；5、組織機構(gòu)的簡便性；（二）有限責(zé)任公司的設(shè)立第一，設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)具備的條件：1、股東人數(shù)少于50人2、有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額。股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、債權(quán)、股權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的資產(chǎn)等作價出資。3、股東共同制定公司章程------公司章程是公司必備的由公司的設(shè)立人制定的，并對公司、股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。4、有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)；5、有公司住所——公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為其住所。

知識補充：公司設(shè)立登記中的名稱問題1、公司名稱一般由四部分組成：行政區(qū)劃、商號（字號）、行業(yè)、組織形式，如“江蘇春蘭制冷設(shè)備股份有限公司”、“湖南蘇寧電器有限公司”。

2、除國務(wù)院決定設(shè)立的企業(yè)外，企業(yè)名稱不得冠以“中國”、“中華”、“全國”、“國家”、“國際”等字樣。不得使用外國文字、漢語拼音字母、阿拉伯?dāng)?shù)字。3、在企業(yè)名稱中間使用“中國”、“中華”、“全國”、“國家”、“國際”等字樣的，該字樣應(yīng)是行業(yè)的限定語。如：中美宏凱福國際茶業(yè)有限公司；弘源棋國際投資有限公司。習(xí)題2：甲、乙兩公司和劉、謝二人決定共同投資設(shè)立一注冊資本為200萬元的有限責(zé)任公司，他們在擬定公司章程時約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合法的？（多選）A、甲公司以其企業(yè)商譽評估作價80萬出資B、乙公司以其獲得的某知名品牌特許經(jīng)營權(quán)評估作價60萬元出資C、劉某以其保險金額20萬元的保險單出資D、謝某以其設(shè)定了抵押擔(dān)保的房屋評估作價40萬元出資。

習(xí)題3、甲、乙、丙、丁擬共同組建一有限責(zé)任公司，以商品批發(fā)為主。四人分別為未來的公司取了一個名字，其中，可以采用的是？

A、長沙大地商貿(mào)公司

B、長沙888商品貿(mào)易有限責(zé)任公司

C、中國長沙商品貿(mào)易國際發(fā)展有限責(zé)任公司

D、長沙匯通商品貿(mào)易有限公司2題答案：ABCD；股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的資產(chǎn)等作價出資。

3題答案：D；企業(yè)名稱通常不得冠以“中國”、“中華”、“全國”、“國家”、“國際”等字樣。不得使用外國文字、漢語拼音字母、阿拉伯?dāng)?shù)字。

第二，設(shè)立有限公司的程序1、設(shè)立人共同協(xié)商達成設(shè)立協(xié)議；2、共同制定公司章程（公司股東（發(fā)起人）應(yīng)當(dāng)對其認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等自主約定，并記載于公司章程。

）；3、申請公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)；4、申請設(shè)立登記（填寫《公司設(shè)立登記申請書》等相關(guān)資料，除了金融、電信等19個行業(yè)外，其他均施行的是商事主體資格登記和經(jīng)營資格許可相分離的登記方式，也就是由以前的“先證后照”變?yōu)椤跋日蘸笞C”）；5、登記發(fā)照三、特殊的有限責(zé)任公司特殊的有限責(zé)任公司是指公司法規(guī)定的投資者為單一主體的有限責(zé)任公司。包括一人有限責(zé)任公司和國有獨資公司。（一）一人有限責(zé)任公司概念：是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。對一人公司的風(fēng)險防范措施：（1）投資限制（一個自然人只能投資設(shè)立一個一人公司，該一人公司不能投資設(shè)立新的一人公司）；（2）不設(shè)股東會，但股東行使職權(quán)應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并簽字后備于公司；（3）公示制度；（4）強制審計制度（5）推定混同制度，股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。習(xí)題4：張某有200萬元資金，打算在煙臺投資設(shè)立一家注冊資本為200萬元的餐飲企業(yè)。如張某擬設(shè)立一家一人有限公司，下列表述正確的是：A.注冊資本不能低于50萬元B.可以再參股其他公司C.只能由張某本人擔(dān)任法定代表人D.可以再投資設(shè)立一家一人有限公司案例分析：

2006年2月，周某個人投資12萬元成立了一家一人公司，從事糧油經(jīng)營。2006年9月，周某購進一批小麥，因保管不善，被雨水淋濕變質(zhì)，造成較大經(jīng)濟損失，公司無力繼續(xù)經(jīng)營。周某所投資的12萬元已經(jīng)遠不夠用于償還債務(wù)。公司債權(quán)人要求周某個人繼續(xù)償還剩余的債務(wù)。周某表示：根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東僅以出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，股東對超過出資額以外的公司債務(wù)不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任，因而拒絕清償。公司債權(quán)人向法院提起民事訴訟，要求周某清償剩余債務(wù)。

法院經(jīng)審理后認(rèn)為：周某投資成立一人公司，依法本應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任；但由于該一人公司營業(yè)場所與周某個人居所合一，公司會計記錄不清，公司經(jīng)營性收支與周某個人收支未作區(qū)分，導(dǎo)致無法證明公司財產(chǎn)獨立于周某個人財產(chǎn)，依據(jù)《公司法》第64條規(guī)定，遂判決周某以其他個人財產(chǎn)對公司剩余債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

習(xí)題5答案：B案例評析：這是一起由于一人公司股東未能將公司財產(chǎn)與其個人財產(chǎn)相分離，而導(dǎo)致股東個人連帶承擔(dān)清償公司債務(wù)的案例。具體到本案例中，周某對公司的12萬元出資構(gòu)成公司資本，是公司設(shè)立并從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的物質(zhì)基礎(chǔ)。公司的獨立法人人格身份決定了公司的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)作為獨立的法人財產(chǎn)，不能與股東個人財產(chǎn)相混淆。但由于周某利用其一人控制公司的特殊地位，造成一人公司財產(chǎn)與其個人財產(chǎn)混同、會計記錄混同、公司營業(yè)場所與股東個人居所合一，法院依據(jù)《公司法》第64條判決其個人對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任是正確的，有效保護了債權(quán)人的利益。（二）國有獨資公司（1）概念：國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。

（2）特殊的組織機構(gòu)

ⅰ股東不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。并且，它可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項。

ⅱ董事會、經(jīng)理董事會成員中應(yīng)當(dāng)有職工代表。董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派。

ⅲ監(jiān)事會設(shè)立于公司外部，成員不得少于5人，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派。四、股份有限公司

（一）股份有限公司的概念和特征

◆股份有限公司——又稱股份公司，是全部資本劃分為等額股份，股東以其所認(rèn)購股份為限對公司承擔(dān)（有限）責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

◆特征：（1）公司組織的資合性（2）資本募集的公開性（3）公司資本的股份性（4）股東責(zé)任的有限性（5）公司經(jīng)營的獨立性（二）股份有限公司的設(shè)立條件（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)--應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所；

（2）有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額或者募集的實收股本總額；（3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；（4）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)，有自己的住所。

（三）股份有限公司的設(shè)立方式股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立——是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。募集設(shè)立——是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。

以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35％習(xí)題5：A、B、C、D，E5人擬募集成立一個注冊資本為2000萬元的股份公司，從事貿(mào)易活動。根據(jù)公司法，下列行為符合法律的有？A、5個發(fā)起人應(yīng)得到省級人民政府或國務(wù)院授權(quán)的部門的批準(zhǔn)B、5個發(fā)起人認(rèn)購的股份票面金額為750萬C、5個發(fā)起人中若有以非貨幣財產(chǎn)出資的，其作價金額應(yīng)不高于1400萬元D、5個發(fā)起人至少有3個人在中國境內(nèi)有住所答案：BCD以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35％，所以，B當(dāng)選；至少有一半發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所，所以D當(dāng)選；非貨幣資產(chǎn)出資比例最高可以達到百分之七十。所以C當(dāng)選。而我國公司法對于一般的公司設(shè)立采準(zhǔn)則設(shè)立，根據(jù)題目，該公司無需經(jīng)過批準(zhǔn)，所以A不選。（四）股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓1、公司股份與股票

◆股份與股票的概念◆股份是股份有限公司特有的概念，《公司法》第126條規(guī)定，股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。股份的外在形式是股票。股票是由公司發(fā)行的，表示股東按其持有的股份享有權(quán)益的可轉(zhuǎn)讓性書面憑證，是有價證券的一種形式。2、股份發(fā)行股份的發(fā)行,實行公平、公正的原則,同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。3、股份轉(zhuǎn)讓——股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。股東在轉(zhuǎn)讓股份時應(yīng)當(dāng)遵守這些規(guī)定：（1）股東轉(zhuǎn)讓其股份,應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行。（2）發(fā)起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

（3）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況,在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（4）公司不得收購本公司股份。但是,有下列情形之一的除外:a減少公司注冊資本;b與持有本公司股份的其他公司合并;c將股份獎勵給本公司職工;d股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議,要求公司收購其股份的。

（五）公司債券（自學(xué)）公司債券的概念及其特點概念：是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價證券。特點：1、是一種要式證券

2、是一種債權(quán)憑證

3、具有流通性

4、具有相對安全性

5、具有收益性

6、有一定的期限性習(xí)題6：根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，具有發(fā)行公司債券資格的公司是（）A.股份有限公司B.國有獨資公司C.兩個以上國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司D.兩個以上非國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司習(xí)題7：下列關(guān)于股票和債券的表述中，哪些是正確的？A.股票和債券都屬于投資證券B.法律對股票的發(fā)行條件與債券的發(fā)行條件有不同的要求C.有限責(zé)任公司和股份有限公司都可以發(fā)行股票和債券D.股票和債券都屬于有價證券習(xí)題8：甲股份公司是一家上市公司，擬以增發(fā)股票的方式從市場融資。公司董事會在討論股票發(fā)行價格時出現(xiàn)了不同意見，下列哪些意見符合法律規(guī)定？A.現(xiàn)股市行情低迷，應(yīng)以低于票面金額的價格發(fā)行，便于快速募集資金B(yǎng).現(xiàn)公司股票的市場價格為8元，可在高于票面金額低于8元之間定價，投資者易于接受C.超過票面金額發(fā)行股票須經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn)，成本太高，應(yīng)平價發(fā)行為宜D.以高于票面金額發(fā)行股票可以增加公司的資本公積金，故應(yīng)爭取溢價發(fā)行習(xí)題6：答案：ABCD

解析：《公司法》對于發(fā)行債券的主體無限制。習(xí)題7：答案ABD習(xí)題8：答案BD

股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。

所以A錯誤B正確；溢價發(fā)行股票無需批準(zhǔn)程序，C錯誤；D正確，股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務(wù)院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金。（六）上市公司：是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司原《公司法》中有關(guān)股票上市、交易屬《證券法》調(diào)整范疇，已全部整合到新《證券法》新《證券法》將股票上市的條件規(guī)定為：（1）股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行；（2）公司股本總額不少于人民幣三千萬元；（3）公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公開發(fā)行股份的比例為百分之十以上；（4）公司最近三年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。五、公司的組織機構(gòu)公司是一種法人組織體，但不具有自然人那樣的生理機能，自身無法表達意思和實施行為，公司治理必須依賴于公司組織機構(gòu)。公司的組織機構(gòu)包括三部分：股東會（股東大會）、董事會及經(jīng)理、監(jiān)事會，即權(quán)力機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)和監(jiān)察機構(gòu)。（一）有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)

董事會股東會經(jīng)理監(jiān)事會成員為三人至十三人，對股東會負責(zé)

由董事會聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責(zé)

股東會由全體股東組成由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，其成員不得少于三人

（二）股份有限公司的組織機構(gòu)

董事會股東大會經(jīng)理監(jiān)事會成員為五人至十九人，對股東會負責(zé)

由董事會聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責(zé)

股東大會由全體股東組成

由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，其成員不得少于三人

（三）組織機構(gòu)職能1、有限責(zé)任公司股東會股東會由全體股東組成，是公司的最高權(quán)力機構(gòu)，對公司的重大事項作出決議。具體的職權(quán)范圍見《公司法》第38條。股東會由股東按出資比例行使表決權(quán)。作出決議原則上采取召集會議的方式，即“會議決”，但股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章，這叫做“書面決”或“會簽制度”。股東會會議分為定期會議和臨時會議。會議的召集與主持，除首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持外，一般應(yīng)由董事會召集，董事長主持。具體見《公司法》第40條規(guī)定。2、股份有限公司股東大會股東大會由全體股東組成，是公司的最高權(quán)力機構(gòu)，對公司的重大事項作出決議。具體的職權(quán)范圍同有限責(zé)任公司股東會。股東會作出決議采取召集會議的方式，即“會議決”，由股東按持股比例行使表決權(quán)，即“一股一權(quán)”。股東會會議分為年會和臨時會議。會議的召集與主持，其規(guī)則與有限責(zé)任公司大體相同，唯一區(qū)別在于對于自行召集和主持會議的股東，股份有限公司有持股時間的要求。3、董事會及經(jīng)理董事會是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)或者經(jīng)營管理機關(guān)，由股東會產(chǎn)生且對它負責(zé)。有限責(zé)任公司董事會成員人數(shù)為3-13人，股份有限公司設(shè)董事會，其成員為5-19人。但是，要注意的是董事會不是有限責(zé)任公司的必設(shè)機構(gòu)。《公司法》第51、52條規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。可以設(shè)1－2名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。有限責(zé)任公司董事任期的規(guī)定及董事會職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司。董事會決議的表決，實行一人一票。經(jīng)理是董事會的執(zhí)行機構(gòu)，對董事會負責(zé)，由董事會決定聘任或者解聘。4、監(jiān)事會（監(jiān)事）監(jiān)事會的組成、任期與職權(quán)，有限責(zé)任公司和股份有限公司相同。要注意的是監(jiān)事會不是有限責(zé)任公司的必設(shè)機構(gòu)?！豆痉ā返?2條規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1－2名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。而在股份有限公司為必設(shè)機構(gòu)。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

習(xí)題9：關(guān)于公司名稱、章程、住所、經(jīng)營范圍等的陳述，以下說法正確的是（

）A.有限責(zé)任公司必須在公司名稱中標(biāo)明“有限責(zé)任公司”的字樣，股份有限公司必須在公司名稱中標(biāo)明“股份有限公司”的字樣B.公司章程對公司所有員工都具有約束力C.甲公司在A市工商局登記設(shè)立，但其主要辦事機構(gòu)所在地是B市，則甲公司的住所地在B市D.某公司章程規(guī)定該公司只能生產(chǎn)塑膠產(chǎn)品，但該公司多次向勝利網(wǎng)絡(luò)公司銷售電腦配件，則該公司與勝利網(wǎng)絡(luò)公司的銷售合同無效答案：C解析：有限責(zé)任公司，必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或有限公司字樣；股份有限公司，必須在公司名稱中標(biāo)明股份有限公司或股份公司字樣。根據(jù)《公司法》第10條規(guī)定，公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。根據(jù)公司法第11條規(guī)定，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。另根據(jù)《合同法》第50條規(guī)定，可知雖然該公司超出了經(jīng)營范圍從事電腦配件銷售，但該合同并不因此無效。另新《公司法》刪除了原第11條第3款“公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動”，D項也錯誤。

案例分析

1、某甲有限責(zé)任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品的制造、加工和買賣，總資產(chǎn)1200萬元，總負債200萬元。因業(yè)務(wù)興旺，董事會決定，即日起正式實施以下方案：1、以甲公司名義投資300萬元，與乙公司組成普通合伙企業(yè)；

2、以甲公司名義向丙電腦有限責(zé)任公司投資350萬元；

3、以甲公司名義發(fā)行150萬元公司債券；

4、以甲公司財產(chǎn)為個體戶張某的債務(wù)提供擔(dān)保。

請判斷董事會的上述決定是否合法，依據(jù)何在？

1、公司法第12條第1款規(guī)定：公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資。公司可以向其他企業(yè)投資，除國有企業(yè)、國有公司、上市公司不能成為普通合伙人外，其余公司無此限制。——故該公司可以投資成立普通合伙企業(yè)。

2、——因此，以甲公司名義向丙電腦有限責(zé)任公司投資350萬元的決議合法。3、公司法第159條規(guī)定：股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依照本法發(fā)行公司債券。——甲公司不符合，故沒有發(fā)行債券的主體資格。公司法第161條第（一）項規(guī)定：發(fā)行債券的有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣六千萬元?！坠镜膬糍Y產(chǎn)僅有1000萬，也不符合?！虼?，甲公司決議發(fā)行150萬債券違法。

4、公司法第60條第3款規(guī)定：董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保?！@里排除的是董事、經(jīng)理以公司資產(chǎn)為他人債務(wù)提供擔(dān)保的個人行為。而依擔(dān)保法的規(guī)定，有限責(zé)任公司能夠為他人提供擔(dān)保，且是董事會做出的決議。——因此，以公司財產(chǎn)為張某提供擔(dān)保的決議合法。案例2：某股份有限公司董事會由11名董事組成。2011年5月10日，公司董事長李某召集并主持召開董事會會議，出席會議的共8名董事，另有3名董事因事請假。董事會會議討論了下列事項，經(jīng)表決有6名董事同意而通過。（1）鑒于公司董事會成員工作任務(wù)加重，決定給每位董事漲工資30%；（2）鑒于監(jiān)事會成員中的職工代表張某生病，決定由本公司職工王某參加監(jiān)事會；（3）鑒于公司的財務(wù)會計工作日益繁重，擬將財務(wù)科升級為財務(wù)部，并向社會公開招聘會計人員3名，招聘會計人員事宜及財務(wù)科升格為財務(wù)部的方案經(jīng)股東大會通過后實施。根據(jù)以上材料回答以下問題：（1）公司董事會的召開和表