國際稅收學一A

國際稅收學主講教師顧聲樂一,稅收管轄權稅收管轄權是指依附于國家政權的國家在主權范圍內(nèi)實施稅收征收與管理的權力.體現(xiàn)國家權力和國家利益,稅收管轄權是政治權力向經(jīng)濟領域的延伸.體現(xiàn)國家意志的法律強制力介入經(jīng)濟活動.稅收管轄權體現(xiàn)是政府的經(jīng)濟權益.是形成稅收收入的權力依據(jù).第二講稅收管轄權及其實踐稅收管轄權具有自主性和主權約束性.自主性是稅收管轄權在主權范圍內(nèi)由國家自主制訂并自主行使權力,各國有權選擇自己的稅制模式和制訂自己的稅收政策.主權約束性是一國行使稅收管轄權不得侵犯他國權力和利益,不得在他國行使稅收強制力.同時,還有外交豁免權也形成對稅收的主權約束.不同國家稅收管轄權有可能發(fā)生沖突,沖突源于稅收管轄權的重疊.如本國居民取得境外收入等.第二講稅收管轄權及其實踐稅收管轄權分為屬地管轄權和屬人管轄權權兩種原則.屬人與屬地兩種管轄權產(chǎn)生于不同的國家意識及政治主權歸屬.屬人權產(chǎn)生于國家族群意識,而屬地權產(chǎn)生于國家領地意識.兩種主權意識雖然在不同的國家歷史和文化背景不同,但均具有較悠久的歷史和文化背景。第二講稅收管轄權及其實踐屬人管轄權產(chǎn)生于國家族群意識.并最早運用于對本民族人民的政治管轄.在單一民族尤其是游牧民族的國家產(chǎn)生較早且具有很強的國民意識(如美英等國).歐洲單一民族國家最早實行屬人法管理.強調對本國公民,后來延伸至本國居民的保護與政治管理.雖然后來歐洲國家也適用屬地管轄,但屬人管轄權在司法活動仍居很高地位,并產(chǎn)生近代中國歷史上的領事裁判權.第二講稅收管轄權及其實踐現(xiàn)代屬人管轄權已經(jīng)從公民管轄權延伸為居民管轄權,本身即體現(xiàn)了一些屬地意識.而且由于各國疆域確定性增加和公民或居民的流動.在實踐中屬人管轄權也開始遜于屬地管理權.在稅收管轄權上的體現(xiàn)就是對本國公民或居民進行稅收管轄,稱公民管轄權和居民管轄權.大多數(shù)國家使用居民管轄權,并有明確的居民納稅人認定標準.第二講稅收管轄權及其實踐屬人管轄權是基于對人的管理,在19世紀以前大多數(shù)國家實行公民管轄權,如1804年法國民法典就采用以國籍確定管轄權.但國籍管轄無法回避人員流動對行使管轄權的影響.1951年海牙國際會議發(fā)表<調整國籍國法與住所地法沖突的公約>,強調居民管轄權,并作為海牙國際法庭處理相關問題的原則.居民管轄權以住所和連續(xù)居住為連接因素.各國間有很大的差異.第二講稅收管轄權及其實踐我國屬人管轄權實行居民管轄權.將在我國連續(xù)居住滿一年或具有固定住所為依據(jù).認定居民納稅人,并規(guī)定居民納稅人承擔無限納稅義務.中國境內(nèi)外取得的收入均需要在中國申報納稅.但對于連續(xù)居住不滿一年且沒有固定住所的非居民納稅人.仍然需要對中國境內(nèi)取得的收入申報納稅.第二講稅收管轄權及其實踐屬人管轄權最大的困難就是無法回避因人員的流動而造成的避稅問題.在經(jīng)濟全球化的條件下,居民的國籍和住所不確定性增強.公民和居民作為有效的稅收管轄權的依據(jù)在不斷弱化.發(fā)達國家常用福利制度,發(fā)展中國家常用稅收優(yōu)惠引誘高收入人員的跨國流動.一些跨國公司和自然人納稅人不僅遷移改變國籍和住所,甚至通過無國籍化方式進行避稅.第二講稅收管轄權及其實踐屬地管轄權則產(chǎn)生于國家領地和治所意識.并最早運用于對封建領地范圍內(nèi)的政治管轄.在中國這樣的多民族農(nóng)耕民族的國家有很強的國土文化.中國等東方國家最早實行屬地法管理.強調對本國領土內(nèi)的公民與財物的管理.這固然有利于對外來民族的吸收和同化管理.但對人和物的對外流動具有排斥性,對華僑利益保護和對外開放有一定消極作用.第二講稅收管轄權及其實踐中世紀和中國歷史上的屬地原則又稱為絕對屬地原則.不承認領地和治所外的其他權力.強調稅收等法制適用于領地和治所范圍內(nèi)的所有的人和物.完全排除了與他國稅收管理轄權發(fā)生沖突的可能.而現(xiàn)代屬地原則在人和物的流動中進行有所區(qū)別的管轄.對物體現(xiàn)為絕對屬地管理.物及因為物產(chǎn)生的收益,實現(xiàn)完全的屬地征收.而對于人.則較具有彈性.對來源于屬地的收入實行屬地征收.而對屬地外收入則有一些區(qū)別.承認收入來源國的預提稅管理.收入來源國管轄優(yōu)先于勞務地管轄.第二講稅收管轄權及其實踐二十世紀以來伴隨各國主權意識的加強.屬地管轄權也得到加強.由于各國疆域的確定性和公民或居民的流動性.在實踐中屬地管轄權逐漸取得了優(yōu)先的地位.屬地管轄權運用中有更豐富的表現(xiàn):屬地管轄權有相對于物的屬地管轄權和相對于人的屬地管轄權.相對于物的屬地管轄權又有財產(chǎn)稅管轄權和商品稅管轄權.相對于人的屬地管轄權有收入來源管轄權和勞務管轄權.此外居民管轄權具有一定屬地意識.第二講稅收管轄權及其實踐財產(chǎn)稅屬地管轄權因為有不動產(chǎn)和動產(chǎn)的差異.各國實踐中還有同則主義和異則主義.同則主義強調不動產(chǎn)和動產(chǎn)的都適用財產(chǎn)所在地的屬地管轄權.而異則主義則強調不動產(chǎn)由財產(chǎn)所在地屬地管轄,而動產(chǎn)由財產(chǎn)所有人的居住國管轄.同則主義與異則主義實際體現(xiàn)對動產(chǎn)屬性的認識.不動產(chǎn)從屬地域,而動產(chǎn)從屬所有人.承認從屬差異即為異則主義.第二講稅收管轄權及其實踐物的管轄權還有一種商品稅管轄權.商品在國家間流動.客觀形成原產(chǎn)地國與目的地國的稅收管轄權問題.可認為是動產(chǎn)管轄權的特別表現(xiàn)形式.目的地管轄權是指商品消費國對商品的稅收管轄權.而原產(chǎn)地管轄權是指商品生產(chǎn)國對商品的稅收管轄權.目的地管轄權優(yōu)先于原產(chǎn)地管轄權,在關稅中體現(xiàn)為進口國征關稅和出口國退稅.第二講稅收管轄權及其實踐從理論上看.由于流轉稅經(jīng)轉嫁后的稅收歸宿,主要是由消費者負擔的.所以目的地管轄權居于主流.從實踐中看.由于商品在目的地最終消費完成運動過程.目的地管轄權是一種終端稅收管理權.消費者購買完成最后的價值支付.早在重商主義時代,對商品征收流轉稅就有獎進限出原則,大多數(shù)出口國放棄對出口商品征稅權.甚至實施退稅.而進口國征收關稅及附加稅.第二講稅收管轄權及其實踐但是出口國放棄原產(chǎn)地管轄權,源于本國商品競爭力及相應的就業(yè)和外匯收入考慮.實際上出口國更具有主動權.因為出口關稅在前,進口關稅在后,各國可以對資源性商品有原產(chǎn)地管轄權.可以實行配額管理或征出口關稅.我國與歐盟服裝爭端中,應對歐盟懲罰性關系,我國啟用配額管理和征收出口關稅,對出口自動設限.第二講稅收管轄權及其實踐相對于人的屬地管轄權主要是行為地管轄權又稱勞務的屬地管轄權.行為地管轄權是對屬地內(nèi)人的行為及其后果進行管轄的權力.在所得稅中具體表現(xiàn)為勞務所在地管轄.相聯(lián)系的還有收入來源地管轄權.即對屬地內(nèi)的價值收入分配進行管轄的權力.在所得稅勞務屬地管轄和屬人管轄一般都更具有優(yōu)先的地位.具體表現(xiàn)為各國預提稅管理.第二講稅收管轄權及其實踐屬地兼屬人管轄權,是基于全面主權的稅收管轄權.屬地兼屬人管轄權是指主權國家對領土范圍內(nèi)的財物與人實施管轄,同時也對本國的居民或公民實施管轄.發(fā)達國家率先采用屬地兼屬人管轄權,二戰(zhàn)后民族獨立運動后.發(fā)展中國家相繼取得全面主權后,大多采用了屬地兼屬人管轄權.但仍然有一些發(fā)展中國家或地區(qū)采用單一屬地管轄權.如中國香港.第二講稅收管轄權及其實踐全面主權和屬地兼屬人管轄權,必定引起各國管轄權的重疊.進而也引起國際重復征稅的問題.但是,不能認為實行單一的屬人管轄權和屬地管轄權就不會形成重復征稅.原因在于,不同國家的屬地和屬人概念并不一樣,而且都按有利于本國利益進行規(guī)范.實行單一的屬地屬人管理,仍然會形成重疊.第二次鴉片戰(zhàn)爭中亞羅號事件,僅僅因為法國國旗,引起與法國的管轄權糾紛.第二講稅收管轄權及其實踐國際重復征稅是指對同一納稅人的同一征稅對象兩個或兩個以上的主權國家均擁有征稅權.國際重復征稅加重了跨國經(jīng)濟活動的稅收負擔,影響國際經(jīng)濟合作和資源在國際范圍內(nèi)的優(yōu)化配置.有效解決重復征稅有利于相關國家的實質經(jīng)濟利益,并成為各國的共識.國際重復征稅是國際稅收關系及國際稅收協(xié)議產(chǎn)生的最初原因.第二講稅收管轄權及其實踐二.稅收管轄權沖突與解決原則.稅收管轄權的法律淵源是治所與稅源一致性.政治管轄權與稅收管轄權一致.稅收管轄權從屬于政治管轄權.并因為稅收管轄而產(chǎn)生政治義務.國內(nèi)稅收管轄權的法律淵源及調節(jié)對象看,應被視著公法,雖然涉及私人利益的調節(jié),但是以國家為主體,并調節(jié)保護國家公共利益.在國內(nèi)稅收管轄權中體現(xiàn)公民遵守并尊重國家公共利益的關系.第二講稅收管轄權及其實踐公法(publiclaw):調節(jié)國家利益和社會公共利益和社會公共利益的為公法；規(guī)定國家與公民、法人之間的管理服從關系的為公法；國家或具有管理公共事務職能的組織作為主體一方或雙方的為公法。私法(privatelaw):規(guī)定私人利益的則為私法；規(guī)定公民、法人相互之間的平等關系的則為私法；規(guī)定法律地位平等的主體的則為私法。第二講稅收管轄權及其實踐國際稅收中各國的稅收管轄權，則具有國際私法的性質.從法源上看各國稅收管轄權僅僅來源于各自獨立的立法活動.而他國利益相對獨立并沒有法律的從屬關系.國際私法在跨國經(jīng)濟活動中必定引起適用相關國家法律規(guī)范的分歧與沖突.進而形成沖突法.沖突法是以調整法律沖突為直接對象的法律規(guī)范，在國際稅收中則指某種有關稅收的國際民事關系應適用何國法律的規(guī)范.第二講稅收管轄權及其實踐1834年美國法學家斯托里提出國際私法概念和沖突法準據(jù)法等一系列國際法相關范疇,從法學理論和實踐闡述了屬人原則和屬地原則理論,并具有國際法的意義.準據(jù)法則是指沖突法所援用的據(jù)以確定適用何國實體法的規(guī)范.準據(jù)法借助連接因素具有引導沖突法,具體指明適用何種法律的規(guī)范意義.第二講稅收管轄權及其實踐沖突法和準據(jù)法之間需要連接因素.連接因素指法律適用選擇中,作為媒介的相關要素.連接因素是指與法律適用相關的人或物,具體的經(jīng)濟活動中的人或物的所屬關系則指向具體適用的法律規(guī)范.在稅收活動中確定具體的征納關系.具體涉稅活動中的主體及客體中屬人和屬地關系，就屬于連接因素。第二講稅收管轄權及其實踐沖突法/連接因素/準據(jù)法將屬人法與屬地法原則指向具體的適用規(guī)范.并提供了國家間協(xié)調的原則.在沖突法準據(jù)法中確認順序優(yōu)先的原則,稱為決勝法.我國大多數(shù)稅收協(xié)議中有決勝法說明.如某稅由屬地或屬人所在國優(yōu)先征收。但也有一些雙方稅務機關協(xié)商解決的說明，如一些例外情況。第二講稅收管轄權及其實踐處理國家間的稅收管轄權沖突的原則有:第一.相互尊重主權原則.主權是各擁有主權的國家對轄區(qū)內(nèi)的人和物的各事件行使有效管理的權力.尊重主權被寫入聯(lián)合國憲章,是建立戰(zhàn)后國際政治經(jīng)濟秩序的重要基礎.屬地管轄權和屬人管轄權都屬于國家主權范圍.但由于人和物的流動會形成國家間的權力重疊.解決沖突需要有相互尊重主權并協(xié)議解決沖突.第二講稅收管轄權及其實踐第二,公平與效率原則.公平原則指國際稅收關系中要國家間及涉及的納稅人公平處理稅收負擔.納稅人不能因跨國經(jīng)濟活動而增加稅負.相關主權國家的稅收利益都要公平地得到體現(xiàn).效率原則指國際稅收關系中要促進國際分工合作.推動資源在國際范圍內(nèi)的優(yōu)化配置.減少各國稅收對國際經(jīng)濟活動的超額負擔.第二講稅收管轄權及其實踐第三.行政原則.國際稅收關系要使用統(tǒng)一國際稅收概念和表述,尊重國際稅收慣例.國家間要進行稅務信息的充分交換與稅務行政的支持.國家間行政協(xié)助有利于降低征稅成本和提高稅收征管的有效性第二講稅收管轄權及其實踐三.屬地原則和屬人原則各國實踐屬地確認具有相對明確的規(guī)則,各國間較少有爭議:屬地確認一般有行為地/財產(chǎn)所在地/收入來源地等;相對于商品貿(mào)易有目的地和原產(chǎn)地;移動性強較為特殊的有國旗國和單據(jù)所在地等確認原則.具體確認有境內(nèi)說明和其他特殊說明.第二講稅收管轄權及其實踐屬人原則確認各國間有較大的差異:具體差異表現(xiàn)在居民相關概念和居住相關概念的認定原則上.與居民相關的概念有居民非居民.居民中又分為臨時居民與永久居民.確認不同性質居民的依據(jù)則是住所和連續(xù)居住時間與居住相關的概念有住所和連續(xù)居住,住所有固定住所/習慣性住所和永久性住所.連續(xù)居住則間隔低于規(guī)定時間必須連續(xù)計算居住時間,按連續(xù)居住時間分為90天原則/183天原則/一年原則/五年原則不同性質的居民承擔納稅義務有區(qū)別居民一般承擔無限納稅義務.而非居民承擔有限納稅義務.第二講稅收管轄權及其實踐屬地原則實踐中的熱點是預提稅各國間的差異.國際慣例是對資本性收入征收預提稅,不對營業(yè)性收入征收預提稅.但各國對資本性收入的認識不同,對稅前稅后資本性收入處理也有差異.屬人原則實踐中的熱點是居民認定和常設機構認定.國際慣列按習慣性居住認定居民,對機構和常設機制的認定,有很大的差異.第二講稅收管轄權及其實踐英美國屬于海洋法系的國家.他們依照判例形成了十分復雜的居民認定規(guī)則.并經(jīng)歷了從住所規(guī)則ResidenceRules到居所規(guī)則DomicileRules的認證過程.英國將自然人分為四大類.有居民/普通居民/永久居民和非居民.其中居民按183天原則確認和其他原則確認.而普通居民則年復一年地居住于英國.居民中在英國購買或長租住所度假工作.不認定為普通居民.而普通居民中在境外長期度假工作不認定為居民.普通居民境外收入中只有工薪收入按匯入原則征稅.而居民全部境外收入都按匯入原則征稅.第二講稅收管轄權及其實踐英國永久居民規(guī)定相對模糊而且稅收司法實踐較為混亂.永久性居民全部收入在英國征稅而不是按匯入原則征稅,即境外收入是否匯入英國均需要在英申報納稅.而我國這樣大陸法系的國家,則按匯入原則征稅.

而英國永久居民則按英裔(父母)來確認.只有通過特別聲明才能放棄或成為英國永久居民.在法規(guī)上并沒有形成明確的時間性依據(jù).大陸法系的國家如法德意和我國(一年規(guī)則和五年規(guī)則)都有明確的時間規(guī)定.第二講稅收管轄權及其實踐在司法實踐中,實際形成了很豐富的居民認定及時間和居所規(guī)則,如以下兩個案例:183天原則的確立:47年6月2日某人到達英國.因班機航班變動.被迫在12月2日離境.滿6月但未滿183天,法官認為應按日歷且一年內(nèi)累計計算滿183天才能確認為居民.住所原則的確立:1904年某人在馬耳他做生意并正式居住,其妻在英國擁有住所,每年都攜妻在英國居住一段時間.法官認為不應因其妻有住房而成為英國居民.第二講稅收管轄權及其實踐美國實行公民稅收管轄權與居民稅收管轄權.在稅收實踐中公民管轄權較為明確,而居民管轄權產(chǎn)生了一些較復雜的認定規(guī)則.美國在1924年美國籍墨西哥居民判例中認為美國公民利益超越國界,所以公民應承擔無限納稅義務.因此案例經(jīng)國會形成了國內(nèi)稅收法典7701節(jié)內(nèi)容,相對明確了美國居民認定原則.國內(nèi)稅收法典7701節(jié)提供的三項原則:合法進入美國并擁有綠卡/實際在美國存在者/第一年選擇被當做居民看待者.第二講稅收管轄權及其實踐在7701節(jié)原則中,第一原則和第二原則是明確的.在第二原則(實際上美國存在)實踐中,仍然實行繼承于英國的183天時間規(guī)則,但計算上出于反避稅目的,與大多數(shù)國家都有很大差異.實際在美國存在是指當年在美國逗留31天且三年中加權計算累計逗留183天.如某人每年赴美逗留120天不成為實際存在者.因為:120/1+120/3+120/6=180.小于183天.第二講稅收管轄權及其實踐新到達美國如果滿31天就可以自愿選擇稅法意義上的美國居民.并且享受美國居民可以享受的稅前扣除和寬免.而非居民在美收入沒有這樣的稅前扣除和寬免.大多數(shù)人會爭取自愿選擇稅法意義上的美國居民.綠卡認定居民法則從持有綠卡日起即成為美國居民.并享有美國居民的稅前扣除和寬免.但也承擔無限納稅義務.第二講稅收管轄權及其實踐法國為大陸法系的國家,按成文法典進行司法活動,所以對納稅人的居民身份有明確的判斷規(guī)則.法國稅收法典規(guī)定將納稅人分為永久居民/臨時居民/非居民.永久居民按利益中心(主要職業(yè)活動/個人財富)和擁有主要居所超過五年判定.永久居民承擔無限納稅義務.臨時居民則按有第二住所和臨時住所確認.只承擔有限納稅義務.非居民則是沒有住所甚至沒有臨時住所.只有源于法國的一些收入.非居民不享受各項扣除但申報范圍小.也沒有最低推定所得稅(三倍租金稅基計算)第二講稅收管轄權及其實踐德國稅法通則規(guī)定擁有住所或習慣性居住者為居民納稅人.并承擔無限納稅義務.與別國有顯著差異的是德國稅法規(guī)定:連續(xù)在德國居住六個月以上的,就被認定為德國居民納稅人,而不管他居住期間是否屬于同一納稅年度.各國雖然有大陸法系和海洋法系的區(qū)別,但在稅收實踐中,不斷趨同于時間認定規(guī)則.第二講稅收管轄權及其實踐我國稅法規(guī)定的住所解釋為因戶籍/家庭/經(jīng)濟利益關系而在中國境內(nèi)習慣性居住.用一年規(guī)則區(qū)分居民和非居民納稅人.對居民納稅人按五年規(guī)則再進行區(qū)分,對非居民納稅人按90天原則或183天原則再進行區(qū)分.居民納稅人承擔無限納稅義務,非居民納稅人承擔有限納稅義務.在收入中再按支付方劃分并確認納稅義務.我國為大陸法系國家.與法德模式較為接近.第二講稅收管轄權及其實踐確定法人居民身份的標準有五類:公司組建地/中心管理和控制地/公司實際所在地/實際管理機構所在地/主要機構與總機構所在地.其中美國等海洋法系的公司強調公司組建地標準.而美國以外的其他海洋法系的公司還強調中心管理與控制地標準.英國原判例中強調管理與控制標準,如1988年財政法案中宣布改變居民公司認定標準.實行組建地標準,但原有判例仍然有效.實際并行組建地和管理控制地標準.第二講稅收管轄權及其實踐大陸法系的國家大多實行實際公司所在和實際管理機構所在地標準.如法德意比西萄瑞等,在法定所在地與實際所在地沖突的情況下,按實際所在地認定.具體實踐中強調管理中心所在地和經(jīng)營中心所在地概念.東方主要國家如中國日本等實行主要機構和總機構標準.日本稅法規(guī)定在中國設有總店或主要事務所的法人為本國法人.中國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法規(guī)定總機構所在地標準確定企業(yè)居民身份.只有總機構的境外收入才需要匯總申報納稅.第二講稅收管轄權及其實踐大多數(shù)國家關于自然人與法人的居民身份確認標準都使用兩個以上標準,都使用經(jīng)濟利益或實際經(jīng)營等性質標準.在認定時肯定會對跨國自然人和法人形成重疊交叉認定問題,進而形成重復征稅或誘導發(fā)生改變居民性質的避稅行為.解決這些沖突中產(chǎn)生了一些協(xié)議和原則.如自然人永久住所為第一決勝法原則.而法人實際管理所在地為第一決勝法原則.但基于大陸法系和海洋法系的管轄權沖突則只能通過協(xié)商來解決.大陸法系強調條文,形式重于實質,而海洋法系強調法律精神,實質重于形式.對同一決勝原則也會產(chǎn)生沖突.第二講稅收管轄權及其實踐我國的個人所得稅等稅種.按住所優(yōu)先原則確認居民和非居民.在解釋中的戶籍/家庭/經(jīng)濟利益關系近似于習慣性居住標準.我國的法人所得稅等相關稅收協(xié)議因對方國家的情況不同而有不同.對英國等實行實際管理機構優(yōu)先,對美日等國實行總機構優(yōu)先.對少數(shù)國家則無優(yōu)先說明,強調協(xié)商解決原則.第二講稅收管轄權及其實踐合伙制企業(yè)的國際稅收協(xié)調的首要問題是關于合伙制企業(yè)法人合伙認定的禁止主義與允許主義.合伙制企業(yè)有三種形式:合伙人無限責任/部份合伙人有限責任/法人合伙三種限式.由于合伙制企業(yè)的本質特征就是無限責任,而法人總是有限責任的,法人合伙會影響合伙制企業(yè)的無限責任性質.包括日本瑞士和中國均實行禁止主義.而美德等公司則實行允許主義,他們認為法人合伙人也可以以法人資產(chǎn)承擔無限責任,所以不影響合伙制企業(yè)的無限責任性質.第二講稅收管轄權及其實踐合伙制企業(yè)的法律地位也有不同的制度設計.中國等大多數(shù)國家都不承認合伙企業(yè)的法人資格,因為合伙企業(yè)合伙人之間并沒有因為合伙行為發(fā)生財產(chǎn)的產(chǎn)權變更,即合伙人財產(chǎn)成為合伙制企業(yè)的財產(chǎn).但日本法國則承認合伙企業(yè)有獨立的法人資格,理由則是合伙制企業(yè)有獨立的民事主體資格.能獨立于合伙人進行合伙制企業(yè)的民事行為.第二講稅收管轄權及其實踐合伙制企業(yè)性質認定在實踐中的區(qū)別體現(xiàn)在所得稅處理上.西比墨捷加土奧等國將合伙制企業(yè)作為獨立的納稅人,要求進行獨立申報納稅后再進行分配.美國則實行準實體模式.要求合伙制企業(yè)提供報表并接受審計.但允許合伙制企業(yè)分配后分別進行稅收申報.中英德荷等很多國家也實行非實體模式,即不將合伙制企業(yè)看著獨立的經(jīng)濟實體.要求他們先分配利潤,分配后按合伙人性質分別繳納所得稅.第二講稅收管轄權及其實踐合伙制企業(yè)的納稅規(guī)則的國際協(xié)調主要體現(xiàn)在納稅主體資格的認定上.如果跨國合伙制企業(yè)都實行主體主義.則與公司納稅主體一樣處理.公司注冊國承擔無限納稅義務而在非注冊但涉稅國承擔有限納稅義務.如果都實行非主體主義則與居民納稅主體一樣處理,都按分配后的收入在主要居住承擔無限納稅義.如果既有非主體主義國家又有主體主義國家則需要有協(xié)定安排.因為主體主義國家會把合伙企業(yè)視為一體要求進行納稅申報,而非主體主義國家則強調要分配后再分別納稅.如果沒有協(xié)定安排就會發(fā)生重復納稅現(xiàn)象.第二講稅收管轄權及其實踐常設機構居民認定產(chǎn)生的稅收沖突是企業(yè)等機構國際稅收協(xié)調中最主要的內(nèi)容.跨國機構如果在所在國注冊則屬于法人居民企業(yè).而常設機構是指非法人性質的機構.常設機構一般認定標準是固定營業(yè)場所.包括辦廠/設立營銷體系/派駐常駐代表/設立代理人機構/跨國建筑工程等.常設機構概念產(chǎn)生于1899年普奧國際稅收協(xié)定.該協(xié)定還同時確定:來源于固定商業(yè)交易的所得僅應由為執(zhí)行該交易而設有常設機構的國家課以直接的國家稅(所得稅),而不受所有者居住地區(qū)限制.第二講稅收管轄權及其實踐常設機構的稅收沖突與國際協(xié)調中同樣存在居民性質的認定問題.法人性常設機構承擔無限納稅義務.非法人性常設機構只承擔有限納稅義務,即實行收入來源國管理.而收入管理又分為經(jīng)營性收入\臨時性收入\偶然性收入等三種情況.這些收入又被各國區(qū)分為積極性收入所得和消極性收入所得,并具體產(chǎn)生稅收政策的差異.第二講稅收管轄權及其實踐經(jīng)營性收入一般理解為積極投資經(jīng)營活動所得.即從事生產(chǎn)經(jīng)營形成的營業(yè)利潤,一般營業(yè)利潤從屬于常設機構征收.臨時性收入和偶然收入一般理解為單純投入資本獲得的股息利息租金特許權等,為消極性投資所得.消極性所得則實行預提所得稅管理.由于各國規(guī)定和稅收實踐中差異很大,導致訴訟爭端不斷.尤其在建筑\倉庫代售\保險代理等方面.第二講稅收管轄權及其實踐建筑安裝工程性質較為復雜.如果工程延續(xù)超過6或者說2月認定為常設機構并實施所得稅征收.聯(lián)合國范本實行6個月原則,經(jīng)合組織范本實行12個月原則.儲運代售的常設機構的認定,一般按簽約權來認定常設機構,如果代售機構有簽約權,經(jīng)合組織范本認定為常設機構,而聯(lián)合國范本則取消簽約權的認定限制,沒有簽約權也進行常設機構認定.金融保險代理業(yè)務則按是否為獨立代理人來認定,獨立代理人不認定為常設機構,第二講稅收管轄權及其實踐代理人和代理機構尤其復雜.一般獨立代理人即信托典當拍賣等專業(yè)代理機構,不視為境外代理的機構.獨立代理指不受境外代理人管理支配的.不視為常設機構.非獨立代理人,受境外企業(yè)指揮并有代理簽約權應視為境外代理機構.應視為常設機構.獨立代理人喪失獨立性,指本來獨立的專業(yè)代理機構事實上全部或主要代理境外特定機構的業(yè)務.聯(lián)合國范本對獨立代理人喪失獨立性認定為常設機構.第二講稅收管轄權及其實踐常設機構在國際稅收中的地位大體經(jīng)歷三個階段.第一階段1927年國聯(lián)稅收協(xié)定.德國熊茲和美國塞力格曼提出所得和財產(chǎn)應按征稅主客體經(jīng)濟歸屬征稅,而不應按主體政治歸屬征稅.27年協(xié)定即規(guī)定如果企業(yè)有常設機構即按來源地對營業(yè)利潤征稅.這一階段僅僅提出常設機構概念和來源地征稅原則,但沒有進行相關規(guī)則一般性定義.常設機構經(jīng)常被解釋為企業(yè)性活動的機構,代理人認定則僅被解釋為長期授權代表.第二講稅收管轄權及其實踐第二階段是1943年墨西哥范本和46年倫敦范本.墨西哥范本強調營業(yè)性收入應僅在來源國納稅,僅單獨或偶然交易且未設常設機構在居民國有征稅權.對常設機構也僅強調經(jīng)常性和持續(xù)性.而沒有企業(yè)性活動限制.該范本較多體現(xiàn)發(fā)展中國家利益.倫敦范本則以常設機構為經(jīng)營利潤來源國征稅權的條件,未設有常設機構則不在來源國征稅.常設機構也明確為固定的生產(chǎn)性組織.并且明確倉庫代理人也不認定為常設機構.該范本較多地體現(xiàn)了發(fā)達國家的利益.第二講稅收管轄權及其實踐第三是聯(lián)合國范本和經(jīng)合組織范本.63年經(jīng)合組織范本更加強調居住國征稅權.對來源國征稅權限則進行了技術性的限制.如將常設機構明確為全部或部份營業(yè)場所且12個月原則,將生產(chǎn)準備性和輔助性活動排除在外.對代理則明確為簽約權.嚴格限制了對代理人的常設機構限制.80年應發(fā)展中國家的強烈要求,聯(lián)合國成立專家團制訂聯(lián)合國范本,做出了有利于發(fā)展中國家的常設機構及來源國征稅權的解釋.第二講稅收管轄權及其實踐聯(lián)合國范本進行的有利于發(fā)展中國家的解釋主要有這樣五個方面.一確立6個月原則.建筑安裝及監(jiān)督管理和咨詢等勞務,持續(xù)6個月為常設機構.二縮小準備性和輔助性活動中不認定常設機構的內(nèi)容如交付貨物等.三倉庫代理人取消簽約權認定限制.四保險及證券業(yè)務代理取消簽約權認定限制.五獨立代理人的獨立地位喪失的認定問題.第二講稅收管轄權及其實踐75年南非唐寧案:某股票經(jīng)紀人算計經(jīng)營一位非居民納稅人的資產(chǎn),并取得傭金報酬.代理人有廣泛的持久的自由處置權.但不存在對被代理人的依從關系.法庭結論是不構成代理型常設機構.71年荷蘭保險案:美保險機構通過荷蘭保險公司在荷蘭機構銷售保險.由于荷蘭保險公司解釋并簽訂相關合同.美國公司被認為在荷蘭存在常設代理機構.第二講稅收管轄權及其實踐電子商務常設機構的確認:OECD成立專門的電子商務營業(yè)利潤研究小組研究電子商跨國商務征稅問題.他們傾向于限制對租用服務品或網(wǎng)址的常設機構認定,以回避發(fā)展中國家的征稅權.一般租用服務器從事經(jīng)營性操縱與設備維護被視為常設機構.租用網(wǎng)址則在一些國家有一些區(qū)別.網(wǎng)絡提供商的代理人地位則主要存在于對代理人獨立地位喪失上存在一些爭議.網(wǎng)絡提供商如果為多個客戶提供服務,只要沒有以企業(yè)各義簽訂合同的權力.則不認定為代理機構.第二講稅收管轄權及其實踐不動產(chǎn)征稅問題.經(jīng)合組織和聯(lián)合國范本都確認來源國的征稅權.只是通過常設機構取得的不動產(chǎn)收入為營業(yè)利潤,征稅方式有差異.營業(yè)利潤征稅雖然也確認為來源國征稅權,但營業(yè)利潤來源認定的標準是常設機構.各國有很大的差異.具體確認原則有依次遞進的三個原則:常設機構原則/利潤歸屬原則/獨立企業(yè)或正常交易原則.而利潤歸屬原則在各國的實踐中有實際聯(lián)系標準與引力原則兩大差異.第二講稅收管轄權及其實踐投資所得的征稅權有兩種情況.征收預提稅或從屬于常設機構并入營業(yè)利潤征稅.預提稅問題上聯(lián)合國范本確認全部投資所得來源地的征稅權.但OECD范本主張收益所有人所在國征稅權,尤其是無形資產(chǎn)等特許權使用費的征稅.在OECD范本中完全否認來源國特許權使用費的征稅權,對利息股息的預得稅稅率也進行嚴格的限制(5-10%)中國不放棄投資所得的征稅權,但同意合理限制保證來源國和受益人所在國分享征稅權.在協(xié)議中則因為簽約國不同而有差異(5-25%).第二講稅收管轄權及其實踐勞務收入征稅權分獨立個人和非獨立個人征稅權.獨立個人勞務收入OECD范本強調固定基地原則,而聯(lián)合國范本則按固定基地+183天原則+支付方原則來確認征稅權.非獨立個人即受雇提供的勞務.兩大范本沒有差異,均按183天原則+支付方原則來確認來源國征稅權.特殊職業(yè)如董事/表演/教師和學生等,屬非一般征稅規(guī)則,由協(xié)議確認征稅權.我國稅收實踐中存在一些簽約國協(xié)議的差異第二講稅收管轄權及其實踐國際重復征稅的一般解除方法(本講重點,計算內(nèi)容):1,免稅法即對國外的收入所得免予征稅,包括全額免稅法和累進免稅法.全額免稅法只對境內(nèi)收入征稅,對境外收入全額免稅,但累進免稅法需要按境內(nèi)外收入確認實際適用稅率,但計算稅收時只按境內(nèi)收入計算.以實現(xiàn)國內(nèi)收入的稅收公平.第二講稅收管轄權及其實踐例:某國納稅人境內(nèi)外收入各取得1000萬元.國內(nèi)累進稅率為五級累進.先按境內(nèi)外收入合并計算的稅額除以境內(nèi)外收入,計算平均適用稅率.

(200*10%+100*20%+200*30%+500*40%+1000*50%)/2000=40%其次,稅收只按境內(nèi)收入計算:1000萬*40%=400萬.第二講稅收管轄權及其實踐2,低稅法,對境外收入或涉及到境外征稅權的收入以特定的低稅率征收,讓出另一國分享征稅權益.預提稅普遍實行低稅法.我國對大多數(shù)國家得自我國的利潤利息租金特許權使用費和財產(chǎn)轉讓收入實行5%-10%的預提稅.對來自于境外的所得除抵免法外,可以選擇低稅法,即16.5%的低稅率征稅.由于大多數(shù)境外收入實際征稅是高于16.5%的,抵免法對企業(yè)更有利,所以選擇低稅法的企業(yè)很少.第二講稅收管轄權及其實踐3,扣除法,將納稅人境外已納稅額在境內(nèi)計算應納稅所得額時進行稅前扣除,即將境外稅收作為一項費用進行處理.境內(nèi)境外收入均實現(xiàn)按境內(nèi)稅法進行了稅收征管.計算公式,境內(nèi)應納稅=(境內(nèi)外收入-境外稅收)*境內(nèi)稅率扣除法實際上沒有解決重復征稅問題,稅收作為稅收管轄權的收入并沒有因為作為費用扣除而改變性質.實際上納稅人仍然繳納了兩次所得稅.這是不利于跨國經(jīng)營活動的.扣除法只在一些強勢國家在沒有相關稅收協(xié)議時采用.第二講稅收管轄權及其實踐抵免法是使用最廣的方法.抵免法是將納稅人境外已納稅款視同已納稅,允許在應納稅款中扣除.計算公式,境內(nèi)應納稅=境內(nèi)外收入*境內(nèi)稅率-境外已納稅收.抵免法與扣除法的區(qū)別在于:扣除法是將境外已納稅款在收入中作為費用扣除.而抵免法是將境外已納稅款在境內(nèi)應繳稅金中作為已納稅金扣除.抵免法有全額抵免和限額抵免,也有直接抵免和間接抵免.第二講稅收管轄權及其實踐全額抵免是將納稅人在境外已納稅額全部在境內(nèi)應交稅金作扣除,不設限額.全額抵免的問題:境外稅率高就會造成境外稅額太高沖抵境內(nèi)收入的應交稅金問題.如納稅人境內(nèi)外應稅收入各100萬.境內(nèi)稅率30%,境外稅率60%.計算應納稅=(100+100)*30%-100*60%抵免后納稅額為零,境內(nèi)收入實際無法實現(xiàn)征稅.境外稅收活動影響了境內(nèi)的稅收收入.第二講稅收管轄權及其實踐大部份國家都實行限額抵免,即納稅人境外已納稅額可以在境內(nèi)應繳稅金中進行抵免,但抵免額不得超過按境內(nèi)稅法計算應繳納的稅額.即按境內(nèi)稅法設置了抵免限額.某納稅人境內(nèi)外各取得應稅收入100萬.境內(nèi)稅率為30%,境外稅率60%計算應納稅=(100+100)*30%-100*30%抵免后納稅人應納稅是30萬.未扣除的30萬,我國和很多國家都規(guī)定可以遞延備抵.即可以在以后境外納稅額未超過限額時抵免.我國的備抵時間是五年.第二講稅收管轄權及其實踐說明:實際業(yè)務中由于在跨國分支機構的經(jīng)營活動中合并報表并未按總機構所在國稅法分別計算應納稅所得額.而是合并收入計算境內(nèi)外收入的應納稅所得額.所以抵免限額的計算是按收入比計算的.抵免限額計算公式是境內(nèi)外合并計算的應納稅所得額,乘以收入比即為抵免限額.依據(jù)是境外納稅時的應納稅所得額是按境外稅法計算的.不能作為抵免限額計算依據(jù).而按境內(nèi)稅法單獨計算境外應納稅所得額的意義也很困難.第二講稅收管轄權及其實踐如某納稅人境外收入總額為100萬.境內(nèi)收入總額為300萬.境外收入比是100/(100+300)即1/4.合并境內(nèi)外收入和各項成本費用支出計算出應納稅所得額50萬.按我國33%稅率計算應納稅16.5萬.抵免限額16.5/4,即4.125萬.如果納稅人境外已納稅額不足4.125萬.就按境外實際納稅額抵免,如果超過了,就只能按4.125萬限額抵免.超過部份五年內(nèi)備抵.第二講稅收管轄權及其實踐直接抵免法適用于全資子公司,即全資子公司或機構的全部境外已納稅額都可以在限額內(nèi)進行抵免.間接抵免法則只適用于參股或控股子公司.因為參股或控股子公司稅后利潤只能按權益比例分享,所以參股或控股子公司的境外已納稅額只能按分配比計算部份,在限額內(nèi)進行抵免.第二講稅收管轄權及其實踐間接抵免法舉例:A公司在美國參股B公司.控股40%并按此比例分紅.05年A公司在中國獲得應納稅所得額100萬,而B公司在美國獲得應納稅所得額200萬,按原50%稅率納稅100萬.稅后利潤100萬中分回股息40萬.美國未征收股息預提稅.計算A公司境內(nèi)外收入應納稅額.為便于計算境內(nèi)稅率假定為30%.第二講稅收管轄權及其實踐境外股息負擔的所得稅:(80萬*50%)=40萬分配的含稅股息:40+40=80萬.境內(nèi)外所得應納稅額:(100+80)*30%=54萬.抵免限額為:54*80/(100+80)=24萬.注意抵免限額低于境外負擔的所得稅40萬,應按限額24萬抵免.抵免后實繳稅款為54-24=30萬.第二講稅收管轄權及其實踐注意:抵免后境內(nèi)收入100萬,實納稅30萬,境外稅前股息收入80萬按50%境外納稅40萬,但實際按24萬抵免.沒有影響到境內(nèi)收入的納稅義務.按直接抵免:(100+80)*30%-100萬=-46萬,導致境內(nèi)收入未納稅.按全額抵免(100+80)*30%-40萬=14萬,導致境內(nèi)收入低于30%納稅.只有按限額間接抵免(100+80)*30-24萬=30萬,才沒有導致境內(nèi)收入應納稅負擔的變化.而境外收入稅率50%,超過境內(nèi)稅率,不會形成境內(nèi)的稅負.第二講稅收管轄權及其實踐說明:全資公司直接抵免按收入比計算.控股或參股公司間接抵免按分配比計算母公司應負擔部份稅收.抵免限額