招投標與合同管理

章公路工程施工招投標的開標、評標與定標

開標、評標與定標的內容、組織及原則開標、評標和定標的程序及要求公路工程施工招投標評標辦法及案例2020/12/181導入案例2020/12/182案例分析2020/12/183開標：1.無投標人代表參加開標會議，如何處理？2.唱標時，投標人的投標報價唱錯，投標人應如何主張權利？3.開標現(xiàn)場招標人能否作出無效投標文件的認定？2020/12/184評標：1.常用的評標方法有哪些？評標的標準和方法在評審過程中能否改變？2.投標報價大小寫不一致，清單報價中的算術性錯誤如何修正？3.修正后的投標報價與合同簽訂價格的關系？4.評標原則有哪些？2020/12/185定標1.中標人的確定原則？2.可否在中標候選人外確定中標人？3.哪些項目必須要確定第一中標候選人為中標人？2020/12/186開標開標的時間：應當在招標文件確定的提交投標文件截止時間的同一時間公開進行開標地點：應當為招標文件中預先確定的地點。開標主持人：招標單位或其委托的招標代理機構，邀請所有投標人參加，（投標人自主決定是否參加開標）。其他人員有：公證人員、行政監(jiān)督人員、紀檢監(jiān)察部門人員。2020/12/187

開標程序1）宣布開標紀律。2）公布在投標截止時間前遞交投標文件的投標人名稱，并點名確認投標人是否派人到場。3）宣布開標人、唱標人、記錄人、監(jiān)標人等有關人員姓名。4）按投標人須知前附表規(guī)定檢查投標文件的密封情況。5）按投標人須知前附表的規(guī)定確定并宣布投標文件開標順序。6）設有標底的，公布標底。7）按照宣布的開標順序當眾開標，公布投標人名稱、標段名稱、投標保證金的遞交情況、投標報價、質量目標、工期及其他內容，并記錄在案。8）規(guī)定最高投標限價計算方法的，計算并公布最高投標限價。9）投標人代表、招標人代表、監(jiān)標人、記錄人等有關人員在開標記錄上簽字確認。2020/12/188唱標招標人宣讀的內容與投標文件不符時，投標人有權在開標現(xiàn)場提出異議，經(jīng)監(jiān)標人當場核實確認后，可重新宣讀其投標文件。若投標人未提出異議，則認為投標人已確認招標人宣讀的內容。開標程序2020/12/189密封情況檢查由投標人或其推選的代表檢查投標文件的密封情況；招標人委托公證機關的，可由公證機關檢查并公證。投標文件如果沒有密封或發(fā)現(xiàn)曾被打開過的痕跡，應被認定為無效的投標，不予宣讀。

開標記錄開標記錄一般應記載案號（有案號的）、招標項目的名稱及數(shù)量摘要、投標人的名稱、投標報價、開標日期、其他必要的事項等內容，并由主持人和其他有關人員簽字確認。

開標程序2020/12/18102020/12/1811工程招投標的評標原則是（）。A.公平B.標價最低C.公正D.投標方資質好E.擇優(yōu)2020/12/18121.評標委員會的組建《招標投標法》第37條，評標由招標人依法組建的評標委員會負責。依法必須進行招標的項目，其評標委員會由招標人的代表或其委托的招標代理機構熟悉有關業(yè)務的代表，和有關技術、經(jīng)濟等方面的專家組成，成員為五人以上單數(shù)，其中技術、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。評標委員會成員的名單在中標結果確定前應當保密。第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求或2020/12/18131.評標委員會的組建《實施條例》規(guī)定：依法必須進行招標的項目的招標人非因招標投標法和本條例規(guī)定的事由，不得更換依法確定的評標委員會成員。有關行政監(jiān)督部門應當按照規(guī)定的職責分工，對評標委員會成員的確定方式、評標專家的抽取和評標活動進行監(jiān)督。行政監(jiān)督部門的工作人員不得擔任本部門負責監(jiān)督項目的評標委員會成員。評標過程中，評標委員會成員有回避事由、擅離職守或者因健康等原因不能繼續(xù)評標的，應當及時更換。被更換的評標委員會成員作出的評審結論無效，由更換后的評標委員會成員重新進行評審。第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求2020/12/18142.評標專家的要求符合條件：1)從事相關領域工作滿八年并具有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平。2）熟悉有關招標投標的法律法規(guī)，并具有與招標項目相關的實踐經(jīng)驗；3）能夠認真、公證、誠實、廉潔地履行職責?；乇芮闆r：有下列情形之一的不得擔任評標委員：1）投標人或者投標人主要負責人的近親屬；2）項目主管部門或者行政監(jiān)督部門的人員；3）與投標人與經(jīng)濟利益關系，可能影響對投標人公正評審的；4）曾因招標、評標及其他與招標投標有關活動中從事違法行為而受過行政處分或刑事處罰的。應主動提出回避。

第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求2020/12/1815評標程序1.評標準備2.初步評審3.詳細評審4.澄清、說明或者補正5.推薦中標候選人或者直接確定中標人6.提交評標報告第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求2020/12/18161.評標的準備工作評標委員會成員簽到評標委員會的分工熟悉評標相關招標人提供評標重要信息和數(shù)據(jù)評標委員會按招標文件的評標標準和方法評標評標委員會按投標報價高低或招標文件規(guī)定的順序排序評標委員會清標注意匯率的規(guī)定！第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求2020/12/18172.初步評審初步評審主要審查投標人資格，投標保證金的有效性，投標文件的完整性，代理人的法律地位的有效性，有無實質性內容的偏離，有無重大偏差、有無借用他人名義，有無串標等。有一項不符合初步評審標準的標書均按廢標處理。初步評審主要內容包括形式評審、資格評審、響應性評審和施工組織設計和項目管理機構評審。第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求2020/12/1818形式評審標準1）投標人名稱，與營業(yè)執(zhí)照、資質證書、安全生產(chǎn)許可證一致。2）投標函簽字蓋章，有法定代表人或其委托代理人簽字并加蓋單位章。3）投標文件格式，符合第八章投標文件格式的要求。4）聯(lián)合體投標人（如有），提交聯(lián)合體協(xié)議書，并明確聯(lián)合體牽頭人。5）報價唯一，只能有一個有效報價。第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求2020/12/1819資格評審標準1）營業(yè)執(zhí)照

A.公司名稱。與營業(yè)執(zhí)照必須一致B.營業(yè)范圍C.有效期覆蓋投標有效期，逾期未進行年檢的營業(yè)執(zhí)照無效D.法定代表人E.注冊資本第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求2020/12/1820安全生產(chǎn)許可證：許可范圍和執(zhí)證期限在招標期間是否有效資質等級質量管理、職業(yè)健康安全管理和環(huán)境管理體系認證書財務狀況類似項目業(yè)績應附中標通知書或合同協(xié)議書、工程接受證書（工程驗收證明）的復印件等證明材料，正在施工或新承建的項目情況應附中標通知書或合同協(xié)議書復印件等證明材料信譽聯(lián)合體申請人資格評審標準第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求2020/12/1821A.聯(lián)合體各方均應具備承擔招標項目的能力，有資格條件規(guī)定的各方均應滿足規(guī)定；

B.由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體，按照資質等級較低的單位確定資質等級；

C.聯(lián)合體各方均應簽定共同投標協(xié)議，明確約定牽頭人和各方擬承擔的工作和相應的責任，并將共同投標協(xié)議連同投標文件一起提交招標人；

D.聯(lián)合體中標的聯(lián)合體各方應當共同與招標人簽定合同，就中標項目承擔連帶責任。但共同投標協(xié)議另有規(guī)定的除外。

E.聯(lián)合體各方簽訂共同投標協(xié)議后，不得再以自己名義單獨投標，也不得組成新的聯(lián)合體或參加其他聯(lián)合體在同一項目投標；

聯(lián)合體資格審查2020/12/1822聯(lián)合體資質確定招標文件規(guī)定資質：鋼結構工程專業(yè)承包二級；裝飾裝修專業(yè)承包一級聯(lián)合體各方資質：A鋼二級，裝飾二級B三級一級C三級三級聯(lián)合體投標協(xié)議約定：A負責鋼結構；B、C負責裝修判斷聯(lián)合體資質是否滿足招標文件要求？2020/12/1823響應性評審標準1）投標內容、工期、工程質量、投標有效期、投標保證金、分包計劃應符合“投標人須知”有關規(guī)定；2）權利義務，符合“合同條款及格式”規(guī)定；3）已標價的工程量清單，符合“工程量清單”給出的子目編號、子目名稱、子目特征、計量單位和工程量。4）投標價格，可以用攔標價或招標控制價來控制。2020/12/1824施工組織設計和項目管理機構評審施工組織設計評審內容主要包括：施工方案與技術措施、質量管理體系與措施、安全管理體系與措施、環(huán)境保護管理體系與措施、工程進度計劃與措施、資源配備計劃、技術負責人、施工設備和適用、檢測儀器設備、內容完整系和編制水平等。項目管理機構評審標準：項目經(jīng)理資格與業(yè)績、技術負責人資格與業(yè)績和其他主要人員等2020/12/1825重大偏差——廢標《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》

下列情況屬于重大偏差：

(一)沒有按照招標文件要求提供投標擔?；蛘咚峁┑耐稑藫Ｓ需Υ茫?二)投標文件沒有投標人授權代表簽字和加蓋公章；(三)投標文件載明的招標項目完成期限超過招標文件規(guī)定的期限；(四)明顯不符合技術規(guī)格、技術標準的要求；(五)投標文件載明的貨物包裝方式、檢驗標準和方法等不符合招標文件的要求；(六)投標文件附有招標人不能接受的條件；(七)不符合招標文件中規(guī)定的其他實質性要求。第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求2020/12/1826細微偏差細微偏差不影響投標文件的有效性。評標委員會應當書面要求存在細微偏差的投標人在評標結束前予以補正。拒不補正的，評標委員會在詳細評審時可以對細微偏差作不利于該投標人的量化，量化標準應當在招標文件中規(guī)定。第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求2020/12/1827第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求《公路工程國內招標文件范本》關于算術性修正原則：（1）投標報價有算術錯誤的，評標委員會按以下原則對投標報價進行修正，修正的價格經(jīng)投標人書面確認后具有約束力。投標人不接受修正價格的，其投標作廢標處理，并沒收其投標擔保。①投標文件中的大寫金額與小寫金額不一致的，以大寫金額為準；②總價金額與依據(jù)單價計算出的結果不一致的，以單價金額為準修正總價，但單價金額小數(shù)點有明顯錯誤的除外；③當單價與數(shù)量相乘不等于合價時，以單價計算為準，如果單價有明顯的小數(shù)點位置差錯，應以標出的合價為準，同時對單價予以修正；④當各子目的合價累計不等于總價時，應以各子目合價累計數(shù)為準，修正總價。2020/12/1828第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求（2）工程量清單中的投標報價有其他錯誤的，評標委員會按以下原則對投標報價進行修正，修正的價格經(jīng)投標人書面確認后具有約束力。投標人不接受修正價格的，其投標作廢標處理，并沒收其投標擔保。①在招標人給定的工程量清單中漏報了某個工程子目的單價、合價或總額價，或所報單價、合價或總額價減少了報價范圍，則漏報的工程子目單價、合價和總額價或單價、合價和總額價中減少的報價內容視為已含入其他工程子目的單價、合價和總額價之中。②在招標人給定的工程量清單中多報了某個工程子目的單價、合價或總額價，或所報單價、合價或總額價增加了報價范圍，則從投標報價中扣除多報的工程子目報價或工程子目報價中增加了報價范圍的部分報價。③當單價與數(shù)量的乘積與合價（金額）雖然一致，但投標人修改了該子目的工程數(shù)量，則其合價按招標人給定的工程數(shù)量乘以投標人所報單價予以修正。2020/12/1829第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求（3）修正后的最終投標報價若超過招標控制價上限（如有），投標人的投標文件作廢標處理。（4）修正后的最終投標報價僅作為簽訂合同的一個依據(jù)，不參與評標價得分的計算。2020/12/18303.詳細評審通過初步評審的標書才進入詳細評審。因為采購項目不同，詳細評審標準也不盡相同。一般而言，詳細評審的標準主要包括：

合同條件審查標準；

技術評估標準；

商務評估標準；

價格折算。詳細評審的量化因素主要有單價遺漏和付款情況等。

第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求2020/12/1831合同條件審查標準：1）投標人接受招標文件的風險劃分原則2）投標人未增加業(yè)主的責任范圍，也不減少投標人的義務3）投標人未提出不同的工程驗收、計量支付辦法4）投標人未對合同糾紛，事故處理辦法提出異議5）投標人在投標活動中沒有欺騙行為6）投標人對合同條款沒有重大的變動等

詳細評審第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求2020/12/1832技術評估標準：目的：確認和比較投標人完成本工程的技術能力以及其施工方案的可靠性。

詳細評審第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求1）技術文件及說明的響應性與招標文件規(guī)定的技術說明或圖紙一致；2）分包商的技術能力和施工經(jīng)驗。分包項目和分包商能力；3）建議方案的技術評審建議方案的技術可行性和優(yōu)缺點進行評審，與原招標方案進行比較分析。2020/12/1833商務評估標準：目的：從工程成本、財務和經(jīng)驗等方面評審投標報價的準確性、合理性、經(jīng)濟效益和風險等；以及保函接受情況、財務實力、資信程度、財務和付款方面建議的合理性等問題。對工程成本、財務和經(jīng)驗等方面主要考慮：詳細評審第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求1）分析報價的合理性；2）分析前期工程價格提高幅度；3）分析標書所附資金流量表的合理性（主要包括：資金需求計劃、預付款要求、調價時取用的基數(shù)和調價系數(shù)合理性）。2020/12/1834價格折算：計算評標價判斷是否低于其成本—由評標委員會認定投標人低于成本價競標的，按否決其投標處理。詳細評審第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求2020/12/18354.澄清、說明或者補正澄清范圍：投標文件的內容含義不明確、不一致或者明顯打字錯誤；或純屬計算錯誤。澄清或說明不得有的禁止行為：1）超出投標文件范圍；2）改變或謀求、提議改變投標文件的實質性內容。澄清的方法：澄清會—澄清的投標文件較多的情況書面形式—澄清要求和投標人答復均采用第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求☆2020/12/18365.推薦中標候選人或者直接確定中標人中標候選人應當不超過3個評標報告要求；

1）全體成員簽字；

2）不同意見的評標委員會成員應當書面形式說明不同意見和理由，評標報告注明該意見；

3）拒簽又不書面說明，視為同意評標結果。依法必須招標的項目，招標人自收到評標報告之人起3日內公示中標候選人，公示期不少于3日。異議：應當在公示期內提出，招標人自收到異議之日起3日內出處答復，作出答復前暫停招投標活動。第二節(jié)開標、評標和定標的程序及要求2020/12/1837第三節(jié)公路工程施工招投標評標辦法及案例 常用評標辦法不同模式下公路建設招投標辦法公路工程施工招標評標案例0102032020/12/1838第三節(jié)公路工程施工招投標評標辦法及案例評標方法評標委員會按照“評標辦法”規(guī)定的方法、評審因素、標準和程序對投標文件進行評審。“評標辦法”沒有規(guī)定的方法、評審因素和標準，不作為評標依據(jù)。1.經(jīng)評審的最低投標價法2.綜合評議（評估）法3.合理低價法2020/12/18391.綜合評估法

《公路工程標準施工招標文件》2009施工招標分值構成（參考）：（總分100分）施工組織設計：

25分項目管理機構：

10分評標價：

60分財務能力：

分業(yè)績：

分履約信譽：

分其他：

分5分2020/12/18402.合理低價法1.方法簡介評標委員會對通過初步評審和詳細評審的投標文件，按其投標價得分由高到低的順序，依次推薦前3名投標人為中標候選人。在評標時，一般按照評標價得分由高到低的順序，對投標文件進行初步評審和詳細評審，對存在重大偏差的投標文件按廢標處理。對施工組織設計、投標人的財務能力、技術能力、業(yè)績及信譽不再進行評分。2020/12/1841

2.合理低價法《公路工程標準施工招標文件》20092.分值構成（總分100分）施工組織設計：

0分項目管理機構：

0分評標價：

100分財務能力：

0分業(yè)績：

0分履約信譽：

0分其他：

0分3.評標基準價的計算：在開標現(xiàn)場，招標人將當場計算并宣布評標基準價。（1）評標價的確定：方法一：評標價=投標函文字報價方法二：評標價=投標函文字報價-暫估價-暫列金額（不含計日工總額）注意：1、各評分因素（評標價除外）得分均不應低于其權重分值的60%。2、評標價所占權重不應低于50%。2020/12/18422.合理低價法（2）評標價平均值的計算：除按規(guī)定開標現(xiàn)場被宣布為廢標的投標報價之外，所有投標人的評標價去掉一個最高值和一個最低值后的算術平均值即為評標價平均值（如果參與評標價平均值計算的有效投標人少于5家時，則計算評標價平均值時不去掉最高值和最低值）。2020/12/18432.合理低價法（3）評標基準價的確定方法一：將評標價平均值直接作為評標基準價。方法二：將評標價平均值下浮

%，作為評標基準價。方法三：招標人設置評標基準價系數(shù)，由投標人代表或監(jiān)標人現(xiàn)場抽取，評標價平均值乘以現(xiàn)場抽取的評標基準價系數(shù)作為評標基準價。方法四：……2020/12/18442.合理低價法4.評標價的偏差率計算公式偏差率=100%×（投標人評標價-評標基準價）/評標基準價5.評標價得分計算公式示例：（1）如果投標人的評標價＞評標基準價，則評標價得分=100-偏差率×100×E1；（2）如果投標人的評標價≤評標基準價，則評標價得分=100+偏差率×100×E2；其中：E1是評標價每高于評標基準價一個百分點的扣分值；

E2是評標價每低于評標基準價一個百分點的扣分值。招標人可依據(jù)招標項目具體特點和實際需要設置E1、E2，但E1應大于E2其他因素0分2020/12/18452020/12/1846評標注意事項

1.評標無效1）使用招標文件沒有確定的評標標準和方法的。2）評標標準和方法含有傾向或者排斥投標人的內容，妨礙或者限制投標人之間競爭，且影響評價結果的。3）應當回避的評標委員會成員參與了評標。4）評標委員會的組建及人員組成不符合法定要求。5）評標委員會及其成員在評標過程中有違法行為，且影響評標結果的。評標無效，應當依法重新進行評標或者重新進行招標。

評標2020/12/1847

否決投標、重新招標和不再招標

否決投標:經(jīng)評標會員會評審，認為所有投標都不符合招標文件要求的，可以否決所有投標。否決投標的情況：

1）缺乏有效競爭性；如投標人少于3人。

2）大部分或全部投標文件不被接受。2020/12/1848否決投標、重新招標和不再招標重新招標投標截止時間止，投標人少于3個的；經(jīng)評標會員會評審，否決所有投標的。不再招標重新招標后投標人仍少于3個或者所有投標被否決的，屬于必須審批或核準的工程建設項目，經(jīng)原審批或核準部門批準后不再進行招標。2020/12/1849

中標人的條件

1.《招標投標法》的相關規(guī)定1)能夠最大限度地滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準；2)能夠滿足招標文件的實質性要求，并且經(jīng)評審的投標價格最低，但是投標價格低于成本的除外。

定標和授標

所謂定標亦稱決標、中標，是指招標人根據(jù)評標委員會的評標報告，在推薦的中標候選人（一般為1～3個）中，最后確定中標人；在某些情況下，招標人也可以直接授權評標委員會直接確定中標人。

2020/12/18502.具體認定根據(jù)評標方法認定中標人[中標人的確定]

國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標的項目（使用國有資金投資或者國家融資的項目），招標人應當確定排名第一的中標候選人為中標人。排名第一的中標候選人放棄中標、因不可抗力不能履行合同、不按照招標文件要求提交履約保證金，或者被查實存在影響中標結果的違法行為等情形，不符合中標條件的，招標人可以按照評標委員會提出的中標候選人名單排序依次確定其他中標候選人為中標人，也可以重新招標。2020/12/18512.具體認定[簽訂合同]

招標人和中標人應當依照招標投標法和本條例的規(guī)定簽訂書面合同，合同的標的、價款、質量、履行期限等主要條款應當與招標文件和中標人的投標文件的內容一致。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議。招標人最遲應當在書面合同簽訂后5日內向中標人和未中標的投標人退還投標保證金及銀行同期存款利息。2020/12/1852招投標法涉及時間歸納☆☆2020/12/1853招投標法涉及時間歸納2020/12/1854招投標法涉及時間歸納2020/12/1855某省國道主干線高速公路土建施工項目實行公開招標，招標項目估算價為2億元人民幣，項目資金由某省交通運輸廳籌集。根據(jù)項目的特點和要求，招標人提出了招標方案，采用資格預審方式組織該項目施工招標，該項目有兩座公路隧道施工項目和兩座公路橋梁施工項目，根據(jù)實際工程需要，招標人在招標文件中規(guī)定，投標人需要橋梁工程一級和隧道工程一級以上的專業(yè)資質，接受聯(lián)合體投標。招標過程中出現(xiàn)了下列事件：事件1:2012年2月1日發(fā)布資格預審公告。公告載明資格預審文件自2月2日起發(fā)售，資格預審申請文件于2月22日下午16:00之前遞交至招標人處。某投標人因從外地趕來，2月6日上午上班時間前來購買資格文件，被告知已經(jīng)停售。事件2：資格審查過程中，資格審查委員會發(fā)現(xiàn)某路橋總公司提供的業(yè)績證明材料部分是其下屬第一工程有限公司業(yè)績證明資料，且其下屬的第一工程有限公司具有獨立法人資格和相關資質。考慮屬于一個大單位，資格審查委員會認可了其下屬公司業(yè)績?yōu)槠錁I(yè)績。【綜合案例】某高速公路施工全過程分析案例2020/12/1856事件3：在進行聯(lián)合體資格審查時，某申請人由A橋梁公司和B隧道公司組成聯(lián)合體，A橋梁公司的專業(yè)資質是橋梁一級和隧道工程二級，B隧道公司的專業(yè)資質是橋梁二級和隧道工程一級，并簽訂了AB聯(lián)合體協(xié)議書，AB聯(lián)合體協(xié)議書約定A橋梁公司負責該工程項目的兩座橋梁施工，B隧道公司負責該工程項目的兩座隧道施工。招標人在進行資格審查時認為，根據(jù)法律和申請人須知的規(guī)定：“由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體，按照資質等級較低的單位確定資質等級”；將AB聯(lián)合體確定為橋梁工程二級和隧道工程二級，未達到招標的最低資質要求，因此未通過資格審查。事件4：投標邀請書向所有通過資格審查的申請單位發(fā)出，投標人在規(guī)定的時間內購買了招標文件。按照招標文件的要求，投標人須在投標截止時間5日前遞交投標保證金，因為項目較大，要求遞交500萬元投標保證金?！景咐磕掣咚俟肥┕と^程分析案例2020/12/1857事件5：評標委員會人數(shù)為5人，其中3人為工程技術專家，其余2人為招標人代表。事件6：評標委員會在評標工程中，發(fā)現(xiàn)C單位投標報價遠低于其他報價，評標委員會認定C單位報價過于低，按照廢標處理。在完成評標后，評標委員會向招標人推薦了三名中標候選人，并標明了排列順序。（提示：應當要求給投標人作出書面說明并提供相關證明材料）事件7：招標人根據(jù)收到的評標委員會書面報告，確定排名第一的中標候選人為中標人，并自收取評標報告之日起第2日公示了中標人，公示期為7日。并按照要求發(fā)出中標通知書后，向有關部門提交招標投標情況的書面報告，同中標人簽訂合同并退還投標保證金。事件8：招標人在簽訂合同前，認為中標人D的價格略高于自己期望的合同價格，因而又與投標人D就合同價格進行了多次談判?？紤]到招標人的要求，中標人D覺得小幅度降價可以滿足自己利潤的要求，同意降低合同價，并最終簽訂了書面合同。

注：《工程建設項目施工招標投標辦法》第五十九條招標人不得向中標人提出壓低報價、增加工作量、縮短工期或其他違背中標人意愿的要求，以此作為發(fā)出中標通知書和簽訂合同的條件。【案例】某高速公路施工全過程分析案例2020/12/1858[問題]：（1）招標人自行辦理招標事宜需要什么條件？（2）所有事件中有哪些不妥，請逐一說明。案例分析：1、《招標投標法實施條例》第十條和《建設工程項目自行招標實行辦法》（已據(jù)5.1號實施的修改）第四條規(guī)定，招標人自行辦理招標事宜應當具有編制招文件和組織評標的能力，具體包括：①具有項目法人資格(或者法人資格)；

②具有與招標項目規(guī)模和復雜程度相適應的工程技術、概預算、財務和工程管理等方面專業(yè)技術力量；③有從事同類工程建設項目招標的經(jīng)驗；④擁有3名以上取得招標職業(yè)資格的專職招標業(yè)務人員；

⑤熟悉和掌握招標投標法及有關法規(guī)規(guī)章?！景咐磕掣咚俟肥┕と^程分析案例2020/12/1859[綜合案例]某重點工程項目計劃于2012年12月28日開工，由于工程復雜，技術難度高，一般施工隊伍難以勝任，業(yè)主自行決定采取邀請招標方式。于2012年9月8日向通過資格預審的A、B、C、D、E五家施工承包企業(yè)發(fā)出了投標邀請書。該五家企業(yè)均接受了邀請，并于規(guī)定時間9月20－22日購買了招標文件。招標文件中規(guī)定，10月18日下午4時是招標文件規(guī)定的投標截止時間，11月10日發(fā)出中標通知書。在投標截止時間之前，A、B、D、E四家企業(yè)提交了投標文件，但C企業(yè)于10月18日下午5時才送達，原因是中途堵車；10月21日下午由當?shù)卣型稑吮O(jiān)督管理辦公室主持進行了公開開標。評標委員會成員共有7人組成，其中當?shù)卣型稑吮O(jiān)督管理辦公室1人，公證處1人，招標人1人，技術經(jīng)濟方面專家4人。評標時發(fā)現(xiàn)E企業(yè)投標文件雖無法定代表人簽字和委托人授權書，但投標文件均已有項目經(jīng)理簽字并加蓋了公章。評標委員會于10月28日提出了評標報告。B、A企業(yè)分別綜合得分第一、第二名。由于B企業(yè)投標報價高于A企業(yè)，11月10日招標人向A企業(yè)發(fā)出了中標通知書，并于12月12日簽訂了書面合同。

2020/12/1860案例問題（1）企業(yè)自行決定采取邀請招標方式的做法是否妥當？說明理由。（2）C企業(yè)和E企業(yè)投標文件是否有效？說明理由。（3）請指出開標工作的不妥之處，說明理由。（4）請指出評標委員會成員組成的不妥之處，說明理由。（5）招標人確定A企業(yè)為中標人是否正確，說明理由。（6）合同簽訂的日期是否正確，說明理由。工程施工招標投標的過程中，非常核心且重要的環(huán)節(jié)就是評標、定標。從某個角度說，評價招標投標的成功與否只需考察其評定標過程。2020/12/1861[導入案例分析]（1）建設單位自行決定采取邀請招標方式的做法不妥當。根據(jù)《招標投標法》（第十條）規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目中不適宜公開招標的項目，要經(jīng)過省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準，方可進行邀請招標。因此，本案倒建設單位自行對省重點工程項目決定采取邀請招標的設法是不妥的。（2）C企業(yè)和E企業(yè)投標文件無效。根據(jù)《招標投標法》（第二十八條）規(guī)定，在招標文件要求提交投標文件的截止時間后送達的投標文件，招標人應當拒收。本案C企業(yè)的投標文件送達時間遲于投標截止時間，因此該投標文件應被拒收。根據(jù)《招標投標法》和國家計委、建設部等《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》，投標文件若沒有法定代表人簽字和加蓋公章，則屬于重大偏差。本案E企業(yè)投標文件沒有法定代表A簽字，項目經(jīng)理也未獲得委托人授權書，無權代表盤企業(yè)投標簽字，盡管有單位公章，仍屬存在重大偏差，應作廢標處理。（3）根據(jù)《招標投標法》（第三十四條）規(guī)定，開標應當在投標文件確定的提交投標文件的截止時間公開進行，本案招標文件規(guī)定的投標截止時間是10月18日下午4時，但遲至10月21日下午才開標，是不妥之處一。根據(jù)《招標投標法》（第三十五條）規(guī)定，開標應由招標人主持，本案中由屬于行政監(jiān)督部門的當?shù)卣型稑吮O(jiān)督管理辦公室主持，是不妥之處二。2020/12/1862[導入案例分析]（4）根據(jù)《招標投標法》和國家計委、建設部等《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》，評標委員會由招標人或其委托的招標代理機構熟悉相關業(yè)務的代表，以及有關技術、經(jīng)濟等方面的專家，并規(guī)定項目主管部門或者行政監(jiān)督部門的人員不得擔任評標委員會委員。一般而言公證處人員不熟悉工程項目相關業(yè)務，當?shù)卣型稑吮O(jiān)督管理辦公室屬于行政監(jiān)督部門，顯然招投標監(jiān)督管理辦公室人員和公證處人員擔任評標委員會成員是不妥的?！墩型稑朔ā愤€規(guī)定評標委員會技術、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的2/3。本案例技術、經(jīng)濟等方面的專家比例為4/7，低于規(guī)定的比例要求。（5）招標人確定A企業(yè)為中標人違規(guī)。根據(jù)《招標投標法》（第四十條規(guī)定，能夠最大限度地滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準的中標人的投標應當中標。因此中標人應當是綜合評分最高或投標價最低的投標人。本案中B企業(yè)綜合評分是第一名應當中標，以B企業(yè)投標報價高于A企業(yè)為由，讓A企業(yè)中標是違規(guī)的。（6）合同簽訂的日期違規(guī)。《招標投標法》第四十六條起30天內，按照招標條件和中標人的投標文件，本案11月12日才簽訂書面合同，兩者的時間間隔已超過30天，違反了《招標投標法》的相關規(guī)定。2020/12/1863第三節(jié)公路工程施工招投標評標辦法及案例1.工程項目承包模式BOT（Build-Operation-Transfer的縮寫）即建設—經(jīng)營一移交BOO（Build-Own-Operate）即建設一擁有一經(jīng)營BOOT（Build-OwnOperate-Transfer）建設一擁有一經(jīng)營一轉讓EPC是英文Engineering（設計）、Procurement（采購）、Construction（施工）的縮寫EPCM模式（EPCM：EngineeringprocurementConstructionmanagement）即指設計采購與施工管理的承包模式PPP（Public-Privatepartnership），即公私合營項目，屬于特許經(jīng)營項目融資（BOT、PFI和PPP）中的一種FEED，英文FrontEndEngineeringDesign，即前端工程設計合同2020/12/1864BOT項目招投標程序圖2020/12/1865EPC總承包投標程序圖2020/12/1866第三節(jié)公路工程施工招投標評標辦法及案例4.PPP模式招投標《國務院關于加強地方政府性債務管理的意見》（2014國發(fā)43號文）提出：推廣使用政府與社會資本合作模式。鼓勵社會資本通過特許經(jīng)營等方式，參與城市基礎設施等有一定收益的公益性事業(yè)投資和運營。政府通過特許經(jīng)營權、合理定價、財政補貼等事先公開的收益約定規(guī)則，使投資者有長期穩(wěn)定收益。投資者按照市場化原則出資，按約定規(guī)則獨自或與政府共同成立特別目的公司建設和運營合作項目。投資者或特別目的公司可以通過銀行貸款、企業(yè)債、項目收益?zhèn)?、資產(chǎn)證券化等市場化方式舉債并承擔償債責任。政府對投資者或特別目的公司按約定規(guī)則依法承擔特許經(jīng)營權、合理定價、財政補貼等相關責任，不承擔投資者或特別目的公司的償債責任。政府對投資者或特別目的公司按約定規(guī)則依法承擔特許經(jīng)營權、合理定價、財政補貼等相關責任，不承擔投資者或特別目的公司的償債責任。2020/12/1867第三節(jié)公路工程施工招投標評標辦法及案例財政部、交通運輸部聯(lián)合發(fā)布《關于在收費公路領域推廣應用政府和社會資本合作模式的實施意見》（簡稱《實施意見》），在收費公路領域推廣運用PPP模式，鼓勵社會資本參與收費公路投資、建設、運營和維護，與政府共同參與項目全周期管理，提高收費公路服務供給的質量和效率。政府逐步從“補建設”向“補運營”轉變。

——2015年5月12日2020/12/1868第三節(jié)公路工程施工招投標評標辦法及案例《政府和社會資本合作項目政府采購管理辦法》規(guī)定①有3個及以上社會資本投資人就進行公開招標，若要進行邀請招標，或進行競爭性磋商，必須得到審批部門批準；②當社會資本投資人2個情況時，經(jīng)批準可以進行競爭性談判。③當社會資本投資人只有1個情況時，經(jīng)批準可以進行單一來源采購?！敦斦空蜕鐣Y本合作模式操作指南》規(guī)定：采用競爭性談判或競爭性磋商采購方式的，項目采購文除上款規(guī)定的內容外，還應明確評審小組根據(jù)與社會資本談判情況可能實質性變動的內容，包括采購需求中的技術、服務要求以及合同草案條款?！敦斦空少徃偁幮源枭滩少彿绞焦芾頃盒修k法》PPP模式招標采購政府和社會資本合作（PPP）項目合作招標（采購）文件示范文本框架2020/12/1869政府和社會資本合作項目操作流程圖2020/12/1870第六章公路工程施工合同及合同管理第三節(jié)第二節(jié)第四節(jié)第五節(jié)第六節(jié)第一節(jié)公路工程施工合同分類和條款施工合同管理中標項目合同交底施工合同的分析及控制公路工程建設的其他合同和合同管理公路工程施工合同管理案例2020/12/1871

固定總價合同，這個16000m3的差額（即56000—40000）最終就作為承包商的報價失誤，由他自己承擔。同樣的問題出現(xiàn)在我國的一大型商業(yè)網(wǎng)點開發(fā)項目中。本項目為中外合資項目，我國一承包商用固定總價合同承包土建工程。由于工程巨大，設計圖紙簡單，做標期短，承包商無法精確核算。對鋼筋工程，承包商報出的工作量為1.2萬噸，而實際使用量達到2.5萬噸以上。僅此一項承包商損失超過600萬美元。

【引導案例】

某工程采用固定總價合同。在工程中承包商與業(yè)主就設計變更影響產(chǎn)生爭執(zhí)。最終實際批準的混凝土工作量為66000m3。對此雙方?jīng)]有爭執(zhí)，但承包商堅持原合同工程量為40000m3，則增加了65％，共26000m3；而業(yè)主認為原合同工程量為56000m3，則增加了17.9%，共10000m3。雙方對合同工程量差異產(chǎn)生的原因在于：承包商報價時業(yè)主僅給了初步設計文件，沒有詳細的截面尺寸。同時由于做標期較短，承包商沒有時間細算。承包商就按經(jīng)驗匡算了一下，估計為40000m3。合同簽訂后詳細施工圖出來，再細算一下，混凝土量為56000m3。2020/12/1872固定總價固定單價固定工程量清單合同固定總價估算工程量單價合同純單價合同可調價格合同可調單價可調總價成本加酬金合同成本加固定費用合同成本加定比費用合同成本加浮定酬金合同目標成本加獎勵合同成本加固定最大酬金合同固定價格合同合同中約定的合同價款方式第一節(jié)公路工程施工合同分類2020/12/18731.總價合同（1）固定總價合同—只要設計圖紙或工程要求、范圍及工期不變動，則固定總價不變。這種合同以一次包死的總價格委托，價格不因環(huán)境的變化和工程量增減而變化。所以在這類合同中承包商承擔了全部的工作量和價格風險。固定總價合同的特點：工程中雙方結算方式較為簡單，比較省事。在固定總價合同的執(zhí)行中，承包商的索賠機會較少。承包人的投標報價考慮不可預見因素的費用較高。

固定總價合同一般適用于工期在一年之內且對最終產(chǎn)品要求又非常明確的建設工程項目。公路工程施工合同計價方式分類2020/12/1874

（2）調價總價合同：合同條款中雙方商定由于通貨膨脹引起工料成本增加達到某一限度時，合同總價相應調整。調價公式法：

C=C0（a0+a1M/M0+a2L/L0+a3T/T0+……+anK/K0）

C0——原簽訂合同時的價格

a0——固定價格的加權系數(shù)

a1，a2。。。an—各有關項的加權系數(shù)

M，L，T。。。K—受到價格影響的材料、工資等價格適應范圍：工程內容和技術經(jīng)濟指標規(guī)定很明確的項目，合同中列有調值條款，所以工期在一年以上的比較適合。2020/12/1875權重系數(shù)表

價格指數(shù)表案例背景：可調總價合同，工期3年，合同價4868萬元，用調價公式進行調整。調整后金額=4868×[0.15+0.08×（106/100）+0.12×（115/100）+0.12×（116/100）+0.02×（103/100）+0.10×（105/100）+0.08×（102/100）+0.05×（104/100）+0.05×（102/100）+0.18×（107/100）+0.05×（110/100）]=5207.8（萬元）

2020/12/1876（3）固定工程量清單合同：

介于固定總價合同和可調總價合同之間的一種形式。業(yè)主要求投標人投標時將發(fā)包工程按照圖紙和規(guī)定、規(guī)范分解成若干個分部分項工程，投標人據(jù)實填報各分項工程的單價，然后將分項工程的單價乘以工程量，計算出各分項工程總價，它們之和即為整個工程的價格。原定工程項目全部完成，根據(jù)支付類型總價付工程款。特點：提供新增工程量的價格依據(jù)（設計變更或新增加量很大），承包人承擔工程價格上漲風險；業(yè)主清楚承包人在投標時的單價、總價，可供談判時參考。2020/12/18772.單價合同如FIDIC土木工程施工合同指由于工程項目設計圖紙內容和技術指標不夠明確、具體，即投標人按業(yè)主提供的工程量清單內的分部分項工程填報單價，并以此作為簽訂合同。（1）固定單價合同1）估算工程量單價合同：是指承包人實際完成的工程量與原有估計的工程量不能有實質性的變更，一般為10%。采用簽訂合同采用估算工程量，結算時采用實際工程量結算的方法。適用范圍：工期長、技術復雜、實施過程中可能較多發(fā)生各種不可預見因素的工程項目；業(yè)主為了趕工期，縮短建設項目的施工周期，在初步設計完成后就擬進行工程招投標的項目。2020/12/1878（1）固定單價合同案例

例如：某分項工程合同估算工程量為1500m3,實際完成1800m3,合同全費用單價為20元/m3,工程增加超過10%時單價下調10%，則結算價款為：1500×1.1×20+（1800-1500×1.1）×20×（1-10%）2020/12/18792）純單價合同：承包商只要對業(yè)主給出的發(fā)包工程分部分項以及工程范圍提出報價，而不對工程量作任何規(guī)定。適用范圍：沒有施工圖紙或工程量不明確，工期緊，急于開工的項目。（2）可調單價合同：簽約時，因某些不確定性因素存在，暫定某些分部分項工程單價，實施中根據(jù)合同約定調整單價。適用范圍：施工設計圖紙不全，且工期長，不確定因素多的項目，邊設計、邊施工、邊協(xié)商。2020/12/18803.成本加酬金合同承包商不承擔任何風險，而業(yè)主承擔了全部工作量和價格風險。適用范圍：（1）投標階段依據(jù)不準，工程的范圍無法界定，無法準確估價，缺少工程的詳細說明。（2）工程特別復雜，工程技術、結構方案不能預先確定。它們可能按工程中出現(xiàn)的新的情況確定。例如在國外這一類合同經(jīng)常被用于一些帶研究、開發(fā)性質的工程中。（3）時間特別緊急，要求盡快開工。如搶救，搶險工程，人們無法詳細地計劃和商談。2020/12/1881（1）成本加固定費用合同

C=Cd+F（2）成本加定比費用合同

C=Cd+Cd×P（3）目標成本加獎罰合同

C=Cd+F（Cd=C0）

C=Cd+F+△F（Cd＜C0）

C=Cd+F-△F（Cd＞C0）

實際成本

目標成本2020/12/1882（4）成本加浮定酬金合同酬金是根據(jù)投標報價書中的成本概算指標制定的。合同中對這個指標規(guī)定了底點和頂點。底點：約為工程項目總成本的60%-75%;頂點：約為工程項目總成本的110%-135%。酬金額度=頂點-實際成本若成本概算總額超過頂點，應對超出部分進行罰款，直到總費用降到頂點為止。2020/12/1883（5）成本加固定最大酬金首先要確定最高限額成本、報價成本和最低成本實際成本≤最低成本，承包方花費的成本費用及應得酬金等都可得到發(fā)包方的支付，并與發(fā)包方分享節(jié)約額；最低成本≤實際成本≤報價成本，承包方只有成本和酬金可以得到支付；報價成本≤實際成本≤最高限額成本，則只有全部成本可以得到支付；實際工程≥最高限額成本，則超過部分，發(fā)包方不予支付2020/12/1884第一節(jié)公路工程施工合同條款《公路工程標準文件》合同條款概述《公路工程標準文件》合同條款的主要內容項目專用合同條款的編制合同文件的優(yōu)先順序一二三四無效合同案例分析五六2020/12/1885第一節(jié)公路工程施工合同條款1.通用合同條款通用合同條款采用《標準文件》的“通用合同條款”。2.專用合同條款專用合同條款包括兩個層次，即“公路工程專用合同條款”和“項目專用合同條款”?！肮饭こ虒Ｓ煤贤瑮l款”是《公路工程標準文件》依據(jù)《標準文件》，結合公路工程招投標特點，補充公路工程行業(yè)內容后構成的專用合同條款，是對通用條款的補充和細化。2020/12/1886第一節(jié)公路工程施工合同條款根據(jù)《公路工程標準施工招標文件》（2009年版）的規(guī)定，組成合同的各項文件應互相解釋，互為說明。除項目專用合同條款另有約定外，解釋合同文件的優(yōu)先順序如下：（1）合同協(xié)議書及各種合同附件（含評標期間和合同談判過程中的澄清文件和補充資料）；（2）中標通知書；（3）投標函及投標函附錄；（4）項目專用合同條款；（5）公路工程專用合同條款；（6）通用合同條款；（7）技術規(guī)范；（8）圖紙；（9）已標價工程量清單；（10）承包人有關人員、設備投入的承諾及投標文件中的施工組織設計；（11）其他合同文件。2020/12/1887第一節(jié)公路工程施工合同條款《公路工程標準文件》通用合同條款共24條131款；公路工程專用合同條款71款，其中對通用條款細化的66款，對通用條款補充的5款。1.合同主要用語定義和一般性約定2.合同雙方的責任、權利和義務3.合同雙方的施工資源投入4.工程進度控制5.工程質量控制6.工程投資控制7.驗收和保修8.工程風險、違約和索賠2020/12/1888第三節(jié)施工合同管理一一施工合同的變更管理二施工合同的監(jiān)督管理2020/12/1889合同變更的起因（1）業(yè)主新的變更指令，對建筑的新要求。例如，業(yè)主有新的意圖，業(yè)主修改項目總計劃，削減預算等。（2）出于設計人員、工程師、承包商事先沒能很好地理解業(yè)主的意圖，或設計的錯誤，導致的圖紙修改。（3）工程環(huán)境的變化，預定的工程條件不準確，要求實施方案或實施計劃變更。（4）由于生產(chǎn)新的技術和知識，有必要改變原設計、實施方案或實施計劃，或由于業(yè)主指令及業(yè)主責任的原因造成承包商施工方案的改變。（5）政府部門對工程新的要求，如國家計劃變化、環(huán)境保護要求、城市規(guī)劃變動等。（6）由于合同實施出現(xiàn)問題，必須調整合同目標，或修改合同條款。2020/12/1890FIDIC合同變更的范圍（1）改變合同中所包括的任何工作的數(shù)量（但這種改變不一定構成變更）。（2）改變任何工作的質量和性質。（3）改變工程任何部分的標高、基線、位置和尺寸。（4）刪減任何工作。（5）任何永久工程需要的附加工作、工程設備、材料或服務。（6）改動工程的施工順序或時間安排。2020/12/1891我國合同變更的范圍根據(jù)我國新版示范文本的約定，工程變更包括設計變更和工程質量標準等其他實際性內容的變更。其中設計變更包括以下內容。（1）更改工程有關部分的標高、基線、位置和尺寸。（2）增減合同中約定的工程量。（3）改變有關工程的施工時間和順序。（4）其他有關工程變更需要的附加工作。2020/12/1892工程變更的程序（1）工程變更的提出（2）工程變更的批準（3）編制工程變更文件，發(fā)布工程變更指示一項工程變更應包括以下文件：①工程變更指令，主要說明工程變更的原因及詳細變更的內容說明（應說明根據(jù)合同哪一條款發(fā)出變更指示，變更工作是馬上實施，還是在確定變更工作的費用后實施；承包商發(fā)出要求增加變更工作費用和延長工期的通知的時間限制；變更工作的內容等）。②工程變更指令的附件，包括工程變更設計圖紙、工程量表和其他與工程變更有關的文件等。（4）工程變更價款和工期延長量的確定2020/12/1893工程變更價款的確定原則:①如監(jiān)理工程師認為適當，應以合同中規(guī)定的費率和價格進行計算。②如合同中未包括適用于該變更工作的費率和價格，則應在合理的范圍內使用合同中的費率和價格作為估價的基礎。③如監(jiān)理工程師認為合同中沒有適用于該變更工作的費率和價格，則工程師在與業(yè)主和承包商進行適當?shù)膮f(xié)商后，由監(jiān)理工程師和承包商議定合適的費率和價格。④如未能達成—致意見，則監(jiān)理工程師應確定他認為適當?shù)拇祟惲硗獾馁M率和價格，并相應地通知承包商，同時將一份副本呈交業(yè)主。2020/12/1894第三節(jié)施工合同管理二、施工合同的監(jiān)督管理1.施工合同的監(jiān)督管理概述2.不可抗力、保險和擔保3.工程轉包與分包下列情況一般屬于轉包：承包單位承包建設工程后不履行合同約定，直接將全部工程轉包出去或將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給別人。2020/12/1895第三節(jié)施工合同管理三、施工合同的監(jiān)督管理1.施工合同的監(jiān)督管理概述2.不可抗力、保險和擔保3.工程轉包與分包下列情況一般屬于違法分包：總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位；建設工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設單位認可，承包單位將其承包的部分工程交由其他單位完成；施工總承包單位將建設工程的主體結構的工程分包給其他單位；分包單位將其承包的工程再行分包。2020/12/1896第五節(jié)公路工程建設的其他合同和合同管理分包合同及合同管理為規(guī)范公路工程施工分包活動，加強公路交通建設市場管理，保證工程質量，保障施工安全，交通運輸部結合當前公路工程建設實際情況，于2011年11月制定出臺了《公路工程施工分包管理辦法》（以下簡稱《施工分包管理辦法》）☆2020/12/1897工程分包制度

專業(yè)分包和勞務分包的主要區(qū)別點：1、分包人收入2、保險責任3、施工組織4、對施工質量承擔責任的期限2020/12/1898第五節(jié)公路工程建設的其他合同和合同管理所謂勞務分包，按照建設部頒布施行的《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》的規(guī)定，是指施工總承包企業(yè)或專業(yè)承包企業(yè)（以下簡稱勞務作業(yè)發(fā)包人）將其承包工程中的勞務作業(yè)發(fā)包給勞務分包企業(yè)（以下簡稱勞務作業(yè)承包人）完成的活動?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條明確規(guī)定轉包無效，而第七條明確規(guī)定:“具有勞務作業(yè)法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同，當事人以轉包建設工程違反法律規(guī)定為由請求確認無效的，不予支持”，為勞務分包的合法性提供了法律依據(jù)。2020/12/1899第五節(jié)公路工程建設的其他合同和合同管理勞務分包的法律特征歸納如下。（1）勞務分包是在存在著工程施工合同的前提下的派生行為，屬于總承包施工合同、專業(yè)工程分包合同的從合同。（2）勞務合同不是勞動合同，不歸《勞動法》調整。（3）勞務分包合同的對象是計件或計時的施工勞務，主要是指人工費用以及勞務施工的相應管理費用，而不是指向分部分項的工程，不能計取分包的工程款。（4）按《建筑法》第29條的規(guī)定，工程分包必須經(jīng)建設單位同意。而勞務分包合同僅存在于施工勞務的承發(fā)包之間，其發(fā)包的是施工勞務而非分部分項工程，勞務分包與建設單位沒有直接的法律關系，總承包人或專業(yè)分包的承包人發(fā)包勞務，無須經(jīng)過建設單位或總承包人的同意。2020/12/18100第五節(jié)公路工程建設的其他合同和合同管理3.在進行勞務分包時，規(guī)避轉包風險的對策與措施（1）杜絕將承包的合同工程轉包給其他單位或個人，或者將合同工程肢解后以分包的名義分別轉包給其他單位或個人。（2）承包人對其承包的工程應派出項目管理機構。（3）合同約定的承包人應對該工程的施工活動進行有效的組織管理，并具體負責工作協(xié)調、技術措施、施工方案、質量責任、安全責任等合同義務。（4）合同約定的承包人應與項目的施工現(xiàn)場管理機構之間建立產(chǎn)權關系及統(tǒng)一的財務管理關系。（5）合同約定的承包人應與施工現(xiàn)場的項目經(jīng)理及主要工程管理人員之間建立合法的人事調動、任免、聘用以及工資福利、社會保險關系2020/12/18101第五節(jié)公路工程建設的其他合同和合同管理4.在進行勞務分包時，規(guī)避工程分包風險的對策與措施（1）合同任務宜按建設部規(guī)定的勞務企業(yè)資質的范圍以及業(yè)主同意的勞務類型進行歸類，并以勞務工作量的形式表述勞務內容。（2）勞務分包合同工程單價應與勞務活動掛鉤，以工費和工天（清工）作為結算依據(jù)。（3）合同條款不得超越勞務合作范疇，不得具有工程分包實質性內容。（4）承包人應對勞務隊伍進行有效的管理和技術指導，勞務分包方不負責工程技術和管理工作（勞務合作單位內部管理除外）。（5）勞務隊伍不能自行組織工程的試驗檢測和質量檢驗。（6）承包人合同承諾到位的機械設備必須由承包人所有或租賃，且不能從勞務分包方租賃。（7）勞務隊伍不能承擔部分或全部的材料采購。2020/12/18102不可抗力

不可抗力，是指合同當事人不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。例如，因戰(zhàn)爭、動亂、空中飛行物墜落或其他非發(fā)包人責任造成的爆炸、火災，以及專用條款約定的風、雨、雪、洪水、地震等自然災害。2020/12/18103不可抗力的承擔a.工程本身的損害、因工程損害導致第三方人員傷亡和財產(chǎn)損失以及運至施工場地用于施工的材料和待安裝的設備的損害，由發(fā)包人承擔。b.承發(fā)包雙方人員傷亡由其所在單位負責，并承擔相應費用。c.承包人機械設備損壞及停工損失，由承包人承擔。d.停工期間。承包人應工程師要求留在施工場地的必要的管理人員及保衛(wèi)人員的費用出發(fā)包人承擔。e.工程所需清理、修復費用由發(fā)包人承擔。f.延誤的工期相應順延。因合同一方遲延履行合同后發(fā)生不可抗力的，不能免除遲延履行方的相應責任。2020/12/18104第一節(jié)公路工程施工合同條款【例6.1】某承包商施工的某隧道工程，合同工程量清單隧道C25防水混凝土單價為立方米273元，沒有指明抗?jié)B標號。該高速公路技術規(guī)范規(guī)定溫暖地區(qū)隧道，防水混凝土抗?jié)B標號不高于S4，后來業(yè)主要求項目經(jīng)理部將隧道抗?jié)B標號變更為S8，抗?jié)B等級提高了，也就是技術標準和要求變了。該承包商根據(jù)合同解釋的優(yōu)先順序—技術規(guī)范優(yōu)先于已標價的工程量清單，要求業(yè)主調整C25防水混凝土單價，由于公路工程專用合同條款1.4款中有明確規(guī)定，業(yè)主最終同意調整價格。2020/12/18105第一節(jié)公路工程施工合同條款【例6.3】某高速公路某合同段在K210+300~K210+700路基高切坡施工中發(fā)生大滑坡（近20000m3），導致已開挖的路基被掩埋，土石方機械10余臺被毀，幸無人員傷亡。由于設計圖紙沒有指明該路段山體存在滑移帶，可能存在滑坡，設計圖中也沒有關于滑坡的處理措施，承包人在路基高切坡施工中，發(fā)生滑坡前也沒有發(fā)現(xiàn)能夠合理預見的征兆。大滑坡發(fā)生后，承包人按照工地例會和監(jiān)理工程師的指示對邊坡進行了處理，對土石方進行了清除。在工地例會上，承包人曾經(jīng)提出保留要求補償費用和延期的權利，并根據(jù)合同條款23.1款向監(jiān)理工程師報送了索賠意向書，該路段路基施工完成后，承包人向監(jiān)理工程師報送了正式的索賠報告，提出了費用1778980元和工期索賠10d。其中費用索賠包括：土石方清、運費361783元（按合同土石方單價計），已成型路基整修費48960元，機械設備及小型機具損失1368237元。2020/12/18106第一節(jié)公路工程施工合同條款監(jiān)理工程師根據(jù)承包商提供的索賠證據(jù)并經(jīng)核查同期記錄，認為該事件符合《通用合同條款》21.1.1款的規(guī)定，承包商索賠成立，然后對詳細計算進行了審查，核定如下：①由于合同單價包含開挖、裝卸運、整平、管理費、利稅等全部費用，因此，索賠事件中的土石方清、運費項目的計算單價不能采用合同單價，應按廢土棄運處理，只計算裝運卸及棄土場處理費用，綜合考慮，核定該項目補償額為178912元。②已成型路基整修費核定為48960元。③根據(jù)《通用合同條款》21.3.1款第2條的規(guī)定“承包人設備的損壞由承包人承擔”，業(yè)主不應賠償承包商的機具損壞費用，因此，核定機械設備及小型機具損失的補償額為0元。④根據(jù)經(jīng)批準的施工組織總進度計劃，結合已完工程和未完工程重新繪制的網(wǎng)絡進度圖（最新），經(jīng)分析計算有關時間參數(shù)，該索賠事件影響的路段已不在關鍵路線上，因此，核定工期補償為0d。綜合以上分析，核定該索賠事件的費用補償為227872元，工期不補償。2020/12/18107案例導入建設工程無效合同的處理2010年無錫某物流中心有限責任公司與無錫某建設有限公司簽訂《工程合同》一份，約定將無錫市惠山區(qū)天奇路-洛南大道公鐵道路箱涵工程直接發(fā)包給無錫某建設有限公司，合同暫定價310萬元，并約定以2004年江蘇定額標準審計確定造價，并最終審計價下浮10%結算工程款，合同同時約定按照施工竣工驗收合格付至90%，余款竣工一年內付清，合同不得轉包。合同簽訂后，無錫某建設有限公司與無錫市某道路養(yǎng)護工程有限公司簽訂《工程內部承包合同》，約定將上述工程轉包給無錫市某道路養(yǎng)護工程有限公司，合同價款約310萬元，以審計價結算，同時無錫某建設有限公司收取2%的管理費，稅金等由無錫市某道路養(yǎng)護工程有限公司承擔，付款方式按照業(yè)主方撥付款的進度執(zhí)行。2020/12/18108案例導入無錫市某道路養(yǎng)護工程有限公司又將該工程轉包給楊某，雙方于2010年5月1日簽訂了《施工協(xié)議書》，約定由楊某實際負責該工程施工。合同未約定造價，但明確以最終審計價為準。同時按照施工完成百分之五十時付20%，余款按照5：3：2方式支付，同時無錫市某道路養(yǎng)護工程有限公司收取楊某15%的管理費及稅金，楊某可以工程材料款稅金沖抵工程款稅金。合同另行注明“所有甲方招標條款垂直于乙方”。2020/12/18109《施工協(xié)議書》簽訂后，楊某實際開始施工，并在2010年10月竣工通過驗收，驗收結果為合格，合格工程由業(yè)主方接收并投入使用。楊某方通過無錫市某道路養(yǎng)護工程有限公司以無錫某建設有限公司名義于2011年4月向業(yè)主方遞交竣工結算資料，要求審計并結算工程款。業(yè)主方于2013年4月委托審計單位進行造價審計，并于2013年8月出具造價審計報告，載明工程總造價為345萬余元，并同時列明按照《工程合同》的約定，下浮10%，最終審定價為310萬余元。期間因無錫市某道路養(yǎng)護工程有限公司未按照《施工協(xié)議書》約定支付工程進度款，也未遵守5：3：2方式向楊某支付工程結算款，楊某多次催要無果。2020/12/18110無效建設工程合同1.不具有經(jīng)營建筑活動主體資格的企業(yè)或個人簽訂的建設工程合同無效2.承包方超越資質等級簽訂的建設工程合同無效3.違反招標投標法律規(guī)定而訂立的建設工程合同無效4.沒有國家批準的投資計劃的建設工程合同無效5.發(fā)包方違反建筑法規(guī)定，將應當由一個承包方完成的建設工程肢解成若干部分分別發(fā)包給幾個承包方的行為無效。6.承包方違反法律行政法規(guī)關于分包規(guī)定的行為無效7.承包方將其承包的全部建設工程轉包給他人或將其承包的全部建筑工程肢解后以分包的名義分別轉包給他人的行為無效。8.以被掛靠建筑企業(yè)名義簽訂的建設工程合同無效9.其它合同無效情形2020/12/18111無效建設工程合同的補正《建設工程合同司法解釋》第五條

承包人超越資質等級許可的業(yè)務范圍簽訂建設工程施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質等級，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持。2020/12/18112建設工程合同無效的法律后果《建設工程合同司法解釋》兩個主要規(guī)則：無效合同有效化處理人民法院對于轉包、違法分包及借用資質訂立合同的，可以收繳當事人非法所得。《建設工程合同司法解釋》第二條建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程款的，應予支持。

第三條建設工程施工合同無效，且建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持（二）修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程款的，不予支持。因建設工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。2020/12/18113按照合同法規(guī)定，以下幾種情況，合同無效：1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益3）以合法的形式掩蓋非法的目的；（并不要求造成損害后果）如簽訂贈予合同，以轉移財產(chǎn)等。4）損害社會公共利益5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定無效合同的類型2020/12/18114

免責條款，是指當事人在合同中約定免除或者限制其未來責任的合同條款；免責條款無效，是指沒有法律約束力的免責條款。

《合同法》第53條規(guī)定：“合同中的下列免責條款無效：

(1)造成對方人身傷害的；

(2)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的?！痹斐蓪Ψ饺松韨颓址噶藢Ψ降娜松頇?，造成對方財產(chǎn)損失就侵犯了對方的財產(chǎn)權。人身權和財產(chǎn)權是法律賦予公民的權利，如果合同中的免責條款對此權利予以了侵犯。該條款就是違法的條款，這樣的免責條款自然就是無效的。免責條款無效2020/12/18115建設工程合同是雙務、有償、實踐、要式的合同。（×）建設工程合同屬于有名合同、雙務合同、有償合同、諾成合同、要式合同、非格式合同。（1）有名合同和無名合同；（2）雙務合同與單務合同；（3）有償合同與無償合同；（4）諾成合同與實踐合同；（5）要式合同與不要式合同；（6）格式合同與非格式合同；（7）主合同與從合同。建設工程合同分類2020/12/18116第七章工程合同爭議處理第三節(jié)第二節(jié)第一節(jié)工程合同常見的爭議過程合同爭議處理工程合同爭議的解決方式2020/12/18117第一節(jié)工程合同常見的爭議一工程價款支付主體的爭議二工程進度款支付、竣工結算及審價的爭議三工程工期拖延的爭議四安全損害賠償爭議五合同中止與終止的爭議六工程質量及保修的爭議2020/12/18118第二節(jié)工程合同爭議的解決方式一合同爭議的和解二合同爭議的調解三爭議評審四DAB（DisputeAdjudicationBoard——爭端裁決委員會）方式五經(jīng)濟仲裁制度六經(jīng)濟訴訟制度 ☆2020/12/18119第二節(jié)工程合同爭議的解決方式爭議和解應當注意的問題（1）分清責任（2）堅持原則（3）及時解決（4）注意把握和解的技巧2020/12/18120第二節(jié)工程合同爭議的解決方式4.調解的程序（1）提出調解意向（2）調解準備（3）協(xié)調和說服（4）達成協(xié)議5.爭議調解應當注意的問題（1）實事求是，查清起因（2）分清責任，依法調解（3）協(xié)調說服，互諒互讓（4）及時調解，不得影響仲裁和訴訟2020/12/18121第二節(jié)工程合同爭議的解決方式《中華人民共和國標準施工招標文件》中規(guī)定，采用爭議評審的，發(fā)包人和承包人應在開工日后的28d內或在爭議發(fā)生后，協(xié)商成立爭議評審組。爭議評審組由有合同管理和工程實踐經(jīng)驗的專家組成。

發(fā)包人和承包人接受評審意見的，由監(jiān)理人根據(jù)評審意見擬定執(zhí)行協(xié)議。經(jīng)爭議雙方簽字后作為合同的補充文件，并遵照執(zhí)行。發(fā)包人或承包人不接受評審意見，并要求提交仲裁或提起訴訟的，應在收到評審意見后的14d內將仲裁或起訴意向書面通知另一方，并抄送監(jiān)理人。但在仲裁或訴訟結束前應暫按總監(jiān)理工程師的確定執(zhí)行。

2020/12/18122第二節(jié)工程合同爭議的解決方式（1）爭議評審組：是由發(fā)包人和承包人共同聘請的人員組成的獨立、公正的第三方臨時性組織，一般由三名或者五名合同管理和（或）工程管理專家組成。爭