2023年國際商法知識(shí)點(diǎn)提要

南非（大陸、英美法律烙印)美國的路易斯安娜(大陸法系）加拿大魁北克（大陸法系）國際商法的主體（國家、國家間組織不是）各國商人和各種商事組織國際法律淵源?國際商務(wù)條約國際商事慣例各國商事立法法律解釋涉及哪些?立法解釋司法解釋行政解釋當(dāng)事人對已經(jīng)生效的判決和裁定,認(rèn)為確有錯(cuò)誤的,怎么救濟(jì)？可以向原審人民法院或上級人民法院申訴英美普通法中的有效對價(jià)①對價(jià)必須是合法的②對價(jià)須是等待履行的對價(jià)或是已經(jīng)履行的對價(jià)“遵循先例約束力原則”的基本含義是：下級法院在判決時(shí)要與上級法院過去就同一案件所作的判決保持一致；本法院過去的案例對本法院自身也具有拘束力。大陸法系的特點(diǎn)是什么？1、強(qiáng)調(diào)成文法2、大陸法系把所有法律分為公法和私法3、各國都進(jìn)行大規(guī)模的法典編纂工作４、大陸法系國家法律的效力淵源，重要是制定法，而不是判例５、全面的繼承了羅馬法的重要內(nèi)容英美法系的特點(diǎn)？1、以英國為中心，英國普通法為基礎(chǔ)2、變革相對緩慢，具有保守性3、以判例法為重要表現(xiàn)形式,遵循先例4、在法律發(fā)展中，法官起了突出作用4、體系龐雜，缺少系統(tǒng)性6、注重程序的“訴訟主義中心”我國法院判例效力:最高人民法院及上級人民法院所作的判決，對下級法院均無法律拘束力香港特別行政區(qū)立現(xiàn)行的法律:不涉及在大陸地區(qū)實(shí)行的法律，香港基本法除外英國是判例法國家,其“先例拘束力”原則是指:上議院的判決構(gòu)成有拘束力的先例；上訴法院的判決構(gòu)成有約束力的先例。并非所有法院的判例都具有拘束力。二、協(xié)議法要純熟區(qū)分“要約邀請、要約、反要約、承諾”,特別是區(qū)分要約與要約邀請,區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)(三要素標(biāo)準(zhǔn)）標(biāo)的物價(jià)格數(shù)量要約邀請的表現(xiàn)形式（招股說明書、投標(biāo)書、廣告紙、訂單）要約、承諾生效的標(biāo)志是到達(dá)主義。要約的撤回？要約在生效前,要約人使其不發(fā)生法律效力的意思表達(dá)。哪些要約是不可撤消的？規(guī)定承諾期限的要約，在承諾期限內(nèi)不得撤消。要約人擬定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤消受要約人有理由信賴該要約是不可撤消的,并且已經(jīng)為履行協(xié)議做了準(zhǔn)備工作。中國法中無效協(xié)議類型?協(xié)議法52、53條一方以欺詐、脅迫對方的手段訂立協(xié)議的,損害國家利益惡意串通,損害國家、集體或第三人利益的以合法形式掩蓋非法目的損害社會(huì)公共利益違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定協(xié)議中的下列免責(zé)條款無效導(dǎo)致對方人身傷害的因故意或是重大過失導(dǎo)致對方財(cái)產(chǎn)損失的協(xié)議被認(rèn)定為無效，善后解決？協(xié)議法第58條協(xié)議無效,因協(xié)議所取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)予以返還,不能返還或是沒有必要返還的,應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方因補(bǔ)償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的應(yīng)承擔(dān)各自的責(zé)任。發(fā)生不可抗力的法律后果?免去或遲延履行相應(yīng)的義務(wù)不安履行抗辯權(quán)行使條件第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的,可以中止履行:(一)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;（二)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);(三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四)有喪失或者也許喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。第六十九條當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除協(xié)議。損害補(bǔ)償中的可預(yù)見標(biāo)準(zhǔn)（訂立協(xié)議時(shí)預(yù)見到違約產(chǎn)生的損害）第一百一十三條當(dāng)事人一方不履行協(xié)議義務(wù)或者履行協(xié)議義務(wù)不符合約定,給對方導(dǎo)致?lián)p失的,損失補(bǔ)償額應(yīng)當(dāng)相稱于因違約所導(dǎo)致的損失，涉及協(xié)議履行后可以獲得的利益，但不得超過違反協(xié)議一方訂立協(xié)議時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反協(xié)議也許導(dǎo)致的損失。經(jīng)營者對消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的,依照《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害補(bǔ)償責(zé)任。善意取得制度案例分析動(dòng)產(chǎn)、無權(quán)處分人合法占有動(dòng)產(chǎn)、動(dòng)產(chǎn)已經(jīng)交付給第三人、買受人是善意（價(jià)格合理,受讓時(shí)不知情)，動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)歸第三人,原所有權(quán)人的損失由無權(quán)處分承擔(dān)責(zé)任。目的是為了保護(hù)交易安全。英美法協(xié)議法理論中的對價(jià)理論,對價(jià)分為已履行的對價(jià)和待履行的對價(jià)。過去的對價(jià)與已履行的對價(jià)是不同的,過去的對價(jià)是無效的對價(jià)。有效對價(jià)的要件，如何理解“一粒胡椒籽也是對價(jià)”?承諾的價(jià)值與對價(jià)的價(jià)值不一定相等。對價(jià)的價(jià)值與承諾的價(jià)值相差懸殊并不能成為否認(rèn)已有對價(jià)的理由。中國協(xié)議法中的可變更可撤消協(xié)議的類型?①因重大誤解訂立的協(xié)議②訂立協(xié)議顯示公平的③一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，是對方在違反真實(shí)意識(shí)的情況下訂立的協(xié)議，受損害方有權(quán)請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤消什么是要約?有效的要約應(yīng)具有哪些條件?要約是希望與別人訂立協(xié)議的意思表達(dá)。內(nèi)容具體明確表白經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表達(dá)約束中國協(xié)議法,買賣協(xié)議中的試用買賣協(xié)議,試用期屆滿后的解決。試用期間屆滿，買受人對是否購買標(biāo)的物未作表達(dá)的，視為購買。協(xié)議法中的違約責(zé)任承擔(dān)方式，①繼續(xù)履行②采用補(bǔ)救措施③補(bǔ)償損失④違約金與實(shí)際履行并用⑤定金罰則買賣協(xié)議中貨品風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的標(biāo)志——買賣協(xié)議標(biāo)的是在途貨品時(shí),貨品風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移標(biāo)志?出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)送的在途標(biāo)的物,除當(dāng)事人另有約定的以外,毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自協(xié)議成立時(shí)起由買受人承擔(dān)。預(yù)期違約的解決，協(xié)議法第１０８條當(dāng)事人一方明確表達(dá)或者以自己的行為表白不履行協(xié)議義務(wù)的,對方可以在履行期限屆滿之前規(guī)定其承擔(dān)違約責(zé)任。違約中的,減輕損失原則，即被違約方不采用措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大，擴(kuò)大部分不得規(guī)定違約方承擔(dān)責(zé)任三、公司法、注冊資本制度,(出資的形式、勞務(wù)可否出資、最低注冊資本限額、非鈔票出資的最高上限，初次出資占注冊資本的最低比例，余款何時(shí)付清）見公司法的法條。案例分析第二十六條有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的出資額不得低于注冊資本的百分之二十,也不得低于法定的注冊資本最低限額,其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額是人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的,從其規(guī)定。第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是,法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)作評估作價(jià)，何時(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。子公司與母公司，分公司和總公司公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司。子公司具有法人資格,依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。股份有限公司的含義公司所有資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其所有資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的含義股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其所有資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。公司的責(zé)任承擔(dān)與股東的責(zé)任承擔(dān)(獨(dú)立責(zé)任,有限責(zé)任)公司是公司法人,有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn),享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其所有資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。公司名稱的取名規(guī)則:地區(qū)+字號(hào)+行業(yè)+組織形式數(shù)字、國名不得作為字號(hào)，國際、中國、中華需要特別審批依公司法原理,董事對公司的義務(wù)涉及忠實(shí)、勤勉、競業(yè)嚴(yán)禁、自我交易嚴(yán)禁公司章程對下列哪些主體具有約束力?章程是公司設(shè)立時(shí)必須提交的文獻(xiàn)，具有公開性公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員。公司收購本公司股票的情形:①減少公司注冊資本；②與持有本公司股份的其他公司合并③將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司員工(總額5%內(nèi))④股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，規(guī)定公司收購其股份的。公司法第2０條——公司人格否認(rèn)制度(公司股東有限責(zé)任的例外)公司股東應(yīng)當(dāng)遵循法律、行政法規(guī)和公司章程,依法行使股東權(quán)利,不得濫用股東權(quán)利損害公司或其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的權(quán)益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或其他股東導(dǎo)致?lián)p失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。公司股東人數(shù)限制、董事會(huì)人數(shù)限制:區(qū)分有限責(zé)任公司和股份有限公司股份公司董事會(huì)5-1９人有限公司董事會(huì)3-１3人有限公司股東人數(shù)５0個(gè)以下授權(quán)資本制和法定資本制,以及流行的國家授權(quán)資本制,公司設(shè)立時(shí)只需繳付一部分注冊資本，余額授權(quán)公司董事會(huì)在必要時(shí)籌集,英美法系、荷蘭法定資本制三原則——資本擬定、資本不變、資本維持大陸法系國家,特點(diǎn)：設(shè)立時(shí)一次性繳清注冊資本公司的成立以營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日依法設(shè)立的公司,由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。我國公司法規(guī)定了幾種公司形式本法所稱的公司是指依照在本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份責(zé)任有限公司股東完畢出資，得到的是什么?——有限責(zé)任公司得到出資證明書,股份有限公司得到股票(股票）。債券和股票之間的關(guān)系或債券和股權(quán)之間的關(guān)系①都是有價(jià)證券②股權(quán)代表所有權(quán)關(guān)系，債券代表債務(wù)關(guān)系③股權(quán)只能轉(zhuǎn)讓,不可以贖回；債券可以轉(zhuǎn)讓,也可以到期贖回。公司治理結(jié)構(gòu)：股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)。監(jiān)事成員不能與董事、經(jīng)理兼任一人有限責(zé)任公司制度，公司法第58條-64條第五十八條一人有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu),合用本節(jié)規(guī)定;本節(jié)沒有規(guī)定的,合用本章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定。本法所稱一人有限責(zé)任公司,是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。第五十九條一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。第六十條一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。第六十一條一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。第六十二條一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。股東作出本法第三十八條第一款所列決定期,應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。第六十三條一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。第六十四條一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。有限責(zé)任公司只有發(fā)起設(shè)立一種設(shè)立模式，股份有限責(zé)任公司有2種模式：股份有限公司的設(shè)立，可以采用發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。四、合作公司法普通合作公司的特性(最典型的人合公司、合作人對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任、合作協(xié)議、合作人都有權(quán)參與合作事務(wù)——引申出:無民事行為能力人不得做合作人)第二條本法所稱合法公司，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合作公司和有限合作公司。普通合作公司由普通合作人組成，合作人對合作公司債