2023年國家司法考試法理學(xué)真題及答案解析不定項及主觀題

湖南省自考網(wǎng)：整理2023-2０23年國家司法考試法理學(xué)真題及答案解析（不定項及主觀題）(２02３年)91.一般來說，近代以前的法在內(nèi)容上與道德的重合限度極高，有時渾然一體。……近現(xiàn)代法在確認和體現(xiàn)道德時大多注意兩者重合的限度,傾向于只將最低限度的道德規(guī)定轉(zhuǎn)化為法律義務(wù),注意明確法與道德的調(diào)整界線。據(jù)此引文及相關(guān)法學(xué)知識,下列判斷對的的是（）。（２０２３年卷一不定項第９1題）A.在歷史上,法與道德之間要么是渾然一體的,要么是絕然分離的B.道德義務(wù)和法律義務(wù)是可以轉(zhuǎn)化的C.古代立法者傾向于將法律標(biāo)準(zhǔn)和道德標(biāo)準(zhǔn)分開D．近現(xiàn)代立法者均持惡法亦法的分析實證主義法學(xué)派立場「答案」Ｂ「考點」法與道德「解析」選項Ａ錯誤。法與道德在內(nèi)容上存在互相滲透的密切關(guān)系。選項B對的。十七大報告中關(guān)于法制教育的論述，首創(chuàng)性地將公民守法的法律義務(wù)轉(zhuǎn)化為道德義務(wù)。道德義務(wù)在被法確認以后,則轉(zhuǎn)化為法律義務(wù)。選項C錯誤。一般來說,近代以前的法在內(nèi)容上與道德的重合限度極高，有時甚至渾然一體。選項D錯誤。近現(xiàn)代關(guān)于法律與道德的在本質(zhì)上的聯(lián)系有兩種學(xué)說,一種是自然法學(xué)派的惡法非法，一種是分析實證主義法學(xué)派的惡法亦法。（２0２3年）湖南大學(xué)自考網(wǎng)91．“在法學(xué)家們以及各個法典看來，各個個人之間的關(guān)系,例如締結(jié)契約這類事情,一般是純粹偶爾的現(xiàn)象,這些關(guān)系被他們看作是可以隨意建立或不建立的關(guān)系,它們的內(nèi)容完全取決于締約雙方的個人意愿。每當(dāng)工業(yè)和商業(yè)的發(fā)展發(fā)明出新的交往形式,例如保險公司等的時候,法便不得不認可它們是獲得財產(chǎn)的新方式。”據(jù)此，下列表述對的的是？()A.契約關(guān)系是人們故意識、有目的地建立的社會關(guān)系B.各個時期的法都不得不規(guī)定保險公司等新的交往形式和它們獲得財產(chǎn)的新方式C.法律關(guān)系作為一種特殊的社會關(guān)系，既有以人的意志為轉(zhuǎn)移的思想關(guān)系的屬性,又有物質(zhì)關(guān)系制約的屬性D.法律關(guān)系體現(xiàn)的是當(dāng)事人的意志,而不也許是國家的意志答案：AC解析:本案考核法律關(guān)系。選項A對的。體現(xiàn)了“意思自治”原則。選項B錯誤。在有保險公司的時期的法律才有規(guī)定。選項Ｃ對的。是符合馬克思的法律的本質(zhì)學(xué)說的。選項D錯誤。有些法律關(guān)系的產(chǎn)生，不僅要通過法律規(guī)范所體現(xiàn)的國家意志,并且要通過法律關(guān)系參與者的個人意志表達意志。也有很多法律關(guān)系的產(chǎn)生,并不需要特定法律主體的意志。９2.周某半夜駕車出游時發(fā)生交通事故致行人魯某重傷殘疾,檢察院以交通肇事罪起訴周某。法院開庭，公訴人和辯護人就案件事實和證據(jù)進行質(zhì)證,就法的合用展開辯論。法庭通過庭審查實，交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起，宣判其無罪釋放。依據(jù)法學(xué)原理，下列判斷對的的是？（)A.法院審理案件目的在于獲得對的的法律判決,該判決應(yīng)當(dāng)在形式上符合法律規(guī)定，具有可預(yù)測性，還應(yīng)當(dāng)在內(nèi)容上符合法律的精神和價值,具有合法性Ｂ.在本案中，檢察院使用了歸納推理的方法Ｃ.法院在庭審中認定交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起,這重要解決的是事實問題D.法庭主持的調(diào)查和法庭辯論活動，從法律推理的角度講,是在為演繹推理擬定大小前提答案：AD解析:本題考核法律合用的目的和合用的環(huán)節(jié)。選項A對的。法律人合用法律的最直接的目的就是要獲得一個合理的法律決定。在法治社會,所謂合理的法律決定就是指法律決定具有可預(yù)測性和合法性。法律決定的可預(yù)測性是形式法治的規(guī)定，它的合法性是實質(zhì)法治的規(guī)定。選項B錯誤。檢察院用的是演繹的三段論的推理方式。選項C錯誤。法院在庭審中認定交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起，這不單單解決的是事實問題，事實上是從大前提和小前提中推出的結(jié)論。選項D對的。法律人合用法律解決個案糾紛的過程,一方面要查明和確認案件事實，作為小前提；另一方面要選擇和擬定與上述案件事實相符合的法律規(guī)范,作為大前提;最后以整個法律體系的目的為標(biāo)準(zhǔn)，從兩個前提中推到出法律決定或法律裁決。(2023年）91.“現(xiàn)今的很多法律格言都是在古羅馬時期形成的，‘法律僅僅合用于將來’就是一例。這一思想后來被古典自然法學(xué)派所推推崇,并體現(xiàn)在法國人權(quán)宣言和美國憲法之中，形成了法不溯及既往原則”。根據(jù)此引文以及相關(guān)法學(xué)知識,下列對的的表述是：A.古羅馬時期的法律是用法律格言的形式表現(xiàn)的B.“法律僅僅合用于將來”已經(jīng)成為現(xiàn)代社會的法律效力原則C.只有古典自然法學(xué)派強調(diào)法不溯及既往的原則D.法不溯及既往僅僅是人權(quán)宣言和憲法通行的效力原則答案:B解析：羅馬法的淵源有:(1）習(xí)慣法。公元前45０年以前,羅馬國家法律的基本淵源為習(xí)慣法。（2)議會制定的法律。羅馬共和國時期的重要立法機關(guān)是民眾大會、百人團議會與平民會議，它們制定的法律是共和國時期最重要的法律。(3)元老院決議。元老院是共和國時期羅馬最高國家政權(quán)機關(guān),并享有一定的立法職能，議會通過的法律需經(jīng)它批準(zhǔn)方能生效。帝國時期,元老院被皇帝所控制,其自身所通過的決議具有法律效力。（4)長官的告示。羅馬高級行政長官和最高裁判官發(fā)布的告示具有法律效力，是羅馬法的重要淵源之一。(５)皇帝敕令。重要涉及:敕諭、敕裁、敕示、敕答。（６)具有法律解答權(quán)的法學(xué)家的解答與著述。因此，A項的說法錯誤。法的溯及力。法的溯及力,也稱法溯及既往的效力,是指法對其生效以前的事件和行為是否合用。假如合用，就具有溯及力；假如不合用,就沒有溯及力。法是否具有溯及力,不同法律規(guī)范之間的情況是不同的。就有關(guān)侵權(quán)、違約的法律和刑事法律而言,一般以法律不溯及既往為原則。目前各國采用的通例是“從舊兼從輕”的原則,即新法原則上不溯及既往，因此Ｂ項說法對的,Ｄ項說法錯誤。Ｃ項說法太絕對了,不選。92.某國跨國甲公司發(fā)現(xiàn)中國乙公司申請注冊的域名侵犯了甲公司的商標(biāo)權(quán),遂起訴規(guī)定乙公司撤消該域名注冊。乙公司稱，商標(biāo)和域名是兩個領(lǐng)域的完全不同的概念，網(wǎng)絡(luò)域名的注冊和使用均不屬中國《商標(biāo)法》的調(diào)整范圍。法院認為，兩國均為《巴黎公約》成員國，應(yīng)當(dāng)根據(jù)中國法律和該公約解決注冊糾紛。法院同時認為，對馳名商標(biāo)的權(quán)利保障應(yīng)當(dāng)擴展到網(wǎng)絡(luò)空間,故乙公司的行為侵犯了甲公司的商標(biāo)專用權(quán)。據(jù)此,下列表述對的的是：A.法律應(yīng)當(dāng)以社會為基礎(chǔ)，隨著社會的發(fā)展而變化B.科技的發(fā)展影響法律的調(diào)整范圍,而法律可以保障科技的發(fā)展C.國際條約可以作為我國法的淵源D．乙公司的辯稱和法院的判斷表白:法律決定的可預(yù)測性與可接受性之間存在著一定的緊張關(guān)系答案：ＡBCＤ解析：法律應(yīng)當(dāng)與社會發(fā)展和文明進化相適應(yīng)，隨著社會的不斷發(fā)展,法不斷地發(fā)展、進步。因此，Ａ項說法對的?？萍及l(fā)展對一些傳統(tǒng)法律領(lǐng)域提出了新問題,使民法、刑法、國際法等傳統(tǒng)法律部門面臨著種種挑戰(zhàn),規(guī)定各個法律部門的發(fā)展要不斷深化。同時，隨著科技的發(fā)展，出現(xiàn)了大量新的立法領(lǐng)域，科技法日趨成為一個獨立的法律部門;關(guān)于科技法的研究也隨之廣泛開展起來,科技法學(xué)作為一個新的獨立的學(xué)科，也被廣泛認可。因此，科技的發(fā)展影響法律的調(diào)整范圍。法對科技進步的作用，運用法律管理科技活動,確立國家科技事業(yè)的地位以及國際間科技競爭與合作的準(zhǔn)則。一方面,法律可以確認科技發(fā)展在一個國家社會生活中的戰(zhàn)略地位，19９3年頒布的《科學(xué)技術(shù)進步法》就是指導(dǎo)我國科技事業(yè)發(fā)展的基本法律;另一方面，法律可以對國際競爭起到促進和保障作用，可以對科技活動起到組織、管理、協(xié)調(diào)作用。因此，法律可以保障科技的發(fā)展。綜上，B項說法對的。當(dāng)代中國法的淵源重要為以憲法為核心的各種制定法，涉及憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、經(jīng)濟特區(qū)的規(guī)范性文獻、特別行政區(qū)的法律法規(guī)、規(guī)章、國際條約、國際慣例等。因此,Ｃ項說法是對的的。通過本案中乙公司的辯稱和法院的判斷表白可知，法律決定的可預(yù)測性與可接受性之間存在著一定的緊張關(guān)系。因此，D項說法對的。（２023年·四川)湖南大學(xué)自考網(wǎng)91．“在中國法的發(fā)展歷史上，追求'民族化'顯然是一個主線，形成了'尚古主義'取向的具有保守性格的中華法系。只是到了清末出現(xiàn)一批主張借鑒西方法律制度的學(xué)者和政治家如沈家本之后，法的民族化受到部分沖擊。西方近代以后兩大法系基本形成，兩大法系的發(fā)達限度之高已被國際公認,其因素不得不歸結(jié)為法的民族化與國際化的協(xié)調(diào)一致?！被谶@段引文,下列表述對的的是:Ａ.無論中華法系還是西方的兩大法系都包含各自的法律文化Ｂ.中華法系具有保守性格，追求“民族化”,與其他法系的文化之間沒有形成交流與融合C．西方的兩大法系在歷史發(fā)展的過程中逐漸實現(xiàn)了與國際化的協(xié)調(diào)一致，但與中華法系相比,卻又失去了“民族化”特色Ｄ.沈家本是傾向于法律移植的法學(xué)家答案:ＡD解析:中華法系是世界五大法系之一，其他四個分別是：大陸法系、英美法系、伊斯蘭法系和印度法系，其中印度法系和中華法系都已經(jīng)解體，現(xiàn)存的共三大法系。中華法系在歷史上不僅影響了中國古代社會,并且對古代日本、朝鮮和越南的法制也產(chǎn)生了重要影響。無論中華法系還是西方的兩大法系都包含各自的法律文化。因此，A項說法對的。選項B，清末法律改革，不能說中華法系與其他法系的文化之間沒有形成交流與融合。選項C,本題只是說民族化受到?jīng)_擊,并沒有說失去“民族化”特色。選項D，沈家本主張借鑒西方法律制度,說明其觀點中包含法律移植的意思。法律移植講的就是引進、吸取、采納、攝取、同化外國法，使之成為本國法律體系的有機組成部分，為本國所用。因此，Ｄ項說法對的。９２.張某有祖?zhèn)鞯挠竦褚蛔?，委托德龍拍賣公司進行拍賣，最終被一家文化公司以14０萬元的價格買到。對此，下列表述對的的是:A.這個事件中只有一種法律關(guān)系B．在拍賣過程中,拍賣公司和競拍者的關(guān)系屬于從屬性的法律關(guān)系C．在該案件涉及的法律關(guān)系中，法律關(guān)系的主體既有自然人也有法人D.在本案中，導(dǎo)致拍賣成交的客觀情況是法律事件答案:C解析:本案中存在三個法律關(guān)系,一是委托法律關(guān)系;二是拍賣法律關(guān)系，三是買賣法律關(guān)系。因此,A項說法錯誤。從屬性法律關(guān)系是指在不平等的法律主體之間所建立的權(quán)利服從關(guān)系。拍賣公司和競拍者之間的法律地位是平等的，因此不屬于從屬性法律關(guān)系，而是平權(quán)即橫向法律關(guān)系。因此。B項說法錯誤。該案中涉及的法律關(guān)系的主體有自然人張某，也有拍賣公司和競買者文化公司，因此，既有自然人也有法人。因此,C項說法對的。在本案中導(dǎo)致成交的客觀情況是文化公司的競買行為,而非是事件。因此,D項說法錯誤。（20２３年）湖南大學(xué)自考網(wǎng)９1.我國《婚姻法》第33條規(guī)定：現(xiàn)役軍人的配偶規(guī)定離婚，須得軍人的批準(zhǔn),但軍人一方有重大過錯的除外。依據(jù)法理學(xué)的有關(guān)原理,下列對的的表述是：A.該條中所規(guī)定的軍人的配偶在離婚方面所承擔(dān)的義務(wù)沒有相應(yīng)的權(quán)利存在B.現(xiàn)役軍人與其配偶之間的權(quán)利義務(wù)是不一致的Ｃ.該條所規(guī)定的法律義務(wù)是一種對人義務(wù)或相對義務(wù)D.該法律條文完整地表達了一個法律規(guī)則的構(gòu)成要素答案:C解析:從結(jié)構(gòu)上看,權(quán)利和義務(wù)是緊密聯(lián)系、不可分割的。有權(quán)利，就有相應(yīng)的義務(wù)與它同時存在。所以不會出現(xiàn)只規(guī)定權(quán)利而沒有規(guī)定相應(yīng)的義務(wù)的現(xiàn)象。從數(shù)量上看，權(quán)利義務(wù)兩者的總量《婚姻法》第3３條，規(guī)定了軍人配偶的義務(wù),同時也相應(yīng)的規(guī)定了軍人的權(quán)利。所以Ａ項錯誤。社會主義法律制度的建立，實行“權(quán)利和義務(wù)相一致”的原則,B項說法錯誤。法律規(guī)則的構(gòu)成要素涉及假定條件、行為模式和后果。本條規(guī)定并沒有包含后果,D項說法錯誤。92.《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定：各地高級人民法院可根據(jù)本地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r,并考慮社會治安狀況，在本解釋規(guī)定的數(shù)額幅度內(nèi),分別擬定本地區(qū)執(zhí)行“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”的標(biāo)準(zhǔn)。依據(jù)法理學(xué)的有關(guān)原理，下列對的的表述是:A.該規(guī)定沒有體現(xiàn)法的普遍性特性B.該規(guī)定違反了“法律面前人人平等”的原則C.該規(guī)定說明:法律內(nèi)容的決定因素是社會經(jīng)濟狀況Ｄ.該規(guī)定說明:政治對法律沒有影響答案：C解析:法是具有普遍性的社會規(guī)范，這是法的特性之一,A選項說法錯誤。法與政治是有密切關(guān)系的，D選項錯誤。B選項也是不對的，這樣規(guī)定是為了更好地實現(xiàn)法律面前人人平等。93．某省人大常務(wù)委員會認為一項法律的個別條款在合用上存在某些困難,并認為有必要對該條款作出法律解釋。根據(jù)我國憲法和立法法規(guī)定,該省人大常委會對的的做法是:A.對該條款直接作出法律解釋Ｂ．提請全國人民代表大會常務(wù)委員會就該條款作出法律解釋C.提請最高人民法院就該條款作出司法解釋D.提請全國人民代表大會就該條款作出法律解釋答案:B解析：根據(jù)《立法法》第四十三條規(guī)定,國務(wù)院、中央軍事委員會、最高人民法院、最高人民檢察院和全國人民代表大會各專門委員會以及省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會可以向全國人民代表大會常務(wù)委員會提出法律解釋規(guī)定。（2０23年)湖南大學(xué)自考網(wǎng)９1.楊某是某省高速公路建設(shè)指揮部的處長，為某承包商承建的某段高速公路立交橋綠化工程結(jié)算問題向該工程的建設(shè)指揮部打招呼,使該承包商順利地拿到了工程款，然后收受了該承包商的10萬人民幣。一審法院依據(jù)上述事實認為楊某的行為觸犯了《刑法》第３８5條的規(guī)定,構(gòu)成受賄罪,判處楊某有期徒刑2023。楊某不服，提出上訴。二審法院經(jīng)審理認為楊某的上述行為不構(gòu)成受賄罪，撤消一審判決,宣告楊某無罪。理由是，該工程的建設(shè)指揮部是一個獨立的單位，其人、財、物均歸該省所管轄的某市的人民政府管理,因此,該省高速公路建設(shè)指揮部與該工程建設(shè)指揮部之間不存在直接的領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系。此外，該承包商的工程結(jié)算款不屬于不合法利益，楊某的行為不具有“為請托人謀取不合法利益”的受賄罪要件。關(guān)于法院在法律合用中所運用的法律推理，下列何種說法是不對的的？A.一審法院運用的是一種辯證推理B.二審法院運用的是一種類比推理Ｃ．一審法院運用的是一種演繹推理D.二審法院運用的是一種辯證推理答案：A解析:法律推理就是在法律論辯中運用法律理由的過程，或者說是人們在有關(guān)法律問題的爭議中，運用法律理由解決法律問題的過程。法律推理與一般推理相比,其特點在于:(1）法律推理是一種尋求合法性證明的推理；（２）法律推理要受現(xiàn)行法的約束；(3）法律推理是一種實踐理性。法律推理的類型大體涉及三類：第一，演繹推理。演繹推理在結(jié)構(gòu)上由大前提、小前提和結(jié)論三部分組成。當(dāng)代中國是以制定法為法律淵源主體的國家，制定法中的各種具體的規(guī)定,是人們進行法律推理的大前提。所以演繹推理在法律推理中被廣泛運用。第二,歸納推理。歸納推理與演繹推理的思維途徑相反,是從特殊到一般的推理。運用歸納方法進行法律推理的合理性重要在于生活世界所具有的某種必然性和規(guī)律性。歸納推理的任務(wù)在于通過整理、概括經(jīng)驗事實，使分立的、多樣的事實系統(tǒng)化、同一化，從而揭示對象的必然性和規(guī)律性。第三，辯證推理。辯證推理即側(cè)重對法律規(guī)定和案件事實的實質(zhì)內(nèi)容進行價值評價或者在互相沖突的利益之間進行選擇的推理。其特點在于不能以一個從前提到結(jié)論的單一鎖鏈的思維過程和證明模式得出結(jié)論。類比推理、法律解釋、論辯、勸說、推定是通常進行辯證推理的具體方法。本案中,一審法院以現(xiàn)行《刑法》中關(guān)于受賄罪規(guī)定作為大前提,楊某所實行的行為作為小前提，得出相應(yīng)的結(jié)論，因而一審法院的法官運用的是一種演繹推理。故選項A的說法不對的，而選項C的說法對的。二審法院法官在進行法律推理時，將《刑法》中的受賄罪的構(gòu)成要件與楊某所實行的具體行為加以綜合比較，對案件的實質(zhì)內(nèi)容進行價值評價和分析,屬于一種辯證推理的范疇，具體而言運用了辯證推理中的類比推理。故選項B和選項D的說法是對的的。綜上,本題答案為A.９２．甲公司是瑞士一集團公司在中國的子公司。該公司將ＳＮS柔性防護技術(shù)引入中國,在做了大量的宣傳后，開始被廣大用戶接受并取得了較大的經(jīng)濟效益。原甲公司員工古某運用工作之便，違反甲公司保密規(guī)定,與乙公司合作,將甲公司的14幅攝影作品制成宣傳資料向外散發(fā),乙公司還在其宣傳資料中抄襲甲公司的工程設(shè)計和產(chǎn)品設(shè)計圖、原理、特點、說明,由此獲得一定的經(jīng)濟利益。甲公司起訴后,法院根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》、《伯爾尼保護文學(xué)藝術(shù)作品公約》的有關(guān)規(guī)定，判決乙公司立即停止侵權(quán)、公開賠禮道歉、補償損失5萬元。針對本案和法院的判決,下列何種說法是錯誤的?A.一切國際條約均不得直接作為國內(nèi)法合用B．《伯爾尼保護文學(xué)藝術(shù)作品公約》可以視為中國的法律淵源C.《伯爾尼保護文學(xué)藝術(shù)作品公約》不是我國法律體系的組成部分，法院的判決違反了“以法律為準(zhǔn)繩”的司法原則D．《中華人民共和國著作權(quán)法》和《伯爾尼保護文學(xué)藝術(shù)作品公約》分屬不同的法律體系,法院在判決時不應(yīng)同時合用答案:AＣD解析:國際條約是指我國作為國際法主體同外國締結(jié)的雙邊、多邊協(xié)議和其他具有條約、協(xié)定性質(zhì)的文獻。條約生效后，對締約國的國家機關(guān)、團隊和公民就具有法律上的約束力,因此國際條約也是當(dāng)代中國法的淵源之一。我國的國內(nèi)法中還規(guī)定了國際條約的法律效力。例如,《中華人民共和國民法通則》第142條第2款規(guī)定：中華人民共和國締結(jié)或參與的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的,合用國際條約的規(guī)定,但中華人民共和國聲明保存的除外。《中華人民共和國民法通則》的該條規(guī)定以一般原則的方式將國際條約并入我國國內(nèi)法，作為我國法律淵源。而《伯爾尼保護文學(xué)和藝術(shù)作品公約》是我國業(yè)已締結(jié)的國際條約,據(jù)此《中華人民共和國著作權(quán)法》和《伯爾尼保護文學(xué)藝術(shù)作品公約》都是我國的法律淵源，在審判時可以直接合用。由此可知，本題答案為ACD.（２023年)湖南大學(xué)自考網(wǎng)９１.林某,9歲,系某小學(xué)三年級學(xué)生。一天放學(xué)回家路上碰到某公司業(yè)務(wù)員趙某向其推銷一種名為“學(xué)習(xí)效率機”的低配置電腦,開價５８00元。林某信其言，用自己積攢的“壓歲錢”1０0０元交付了定金，并在分期付款協(xié)議上簽了字。事后林某父母知曉此事，以“行為人對行為內(nèi)容有重大誤解”為由規(guī)定趙某撤消協(xié)議并退款。對此,下列何種理解是對的的？A.從法律角度看,林某表達的意思都是無效的B.林某不能辨別自己行為的性質(zhì)，所以不享有人身自由C．林某父母規(guī)定撤消協(xié)議所持的理由是一種法律事實Ｄ．根據(jù)行為能力的原理，林某父母所持埋由在本案中不成立答案:ACD解析:根據(jù)《民法通則》第58條第１款第1項的規(guī)定,林某作為無民事行為能力人，其意思表達無效。據(jù)此,選項A對的。根據(jù)《憲法》第37條第1款,人身自由是公民基本權(quán)利，是否具有結(jié)識能力,并不影響其人身自由權(quán)的享有，選項B錯誤。法律事實，是指可以引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的各種事實的總稱。根據(jù)《民法通則》第59條第1款第１項和《協(xié)議法》第54條第1款第1項,行為人對協(xié)議內(nèi)容有重大誤解的，可以引起協(xié)議的變更或者撤消。據(jù)此,選項C對的。根據(jù)民法理論,可撤消協(xié)議在撤消之前是有法律上約束力的，而無民事行為能力人簽訂的協(xié)議無效。這意味著,林某父母所持理由在本案中不成立,選項Ｄ錯誤。92.下列有關(guān)法律關(guān)系客體的何種表述是錯誤的？A.所有的法律關(guān)系客體均包含著某種利B.無法律關(guān)系客體就無法律關(guān)系Ｃ.多向(多邊）法律關(guān)系的客體,可以有主次之分D.在擬定法律關(guān)系客體的標(biāo)準(zhǔn)時,不涉及法的價值評價答案:D解析：法律關(guān)系客體，是指法律關(guān)系主體之間權(quán)利和義務(wù)所指向的對象,它是構(gòu)成法律關(guān)系的要素之一。因此選項B對的。法律關(guān)系客體是一定利益的法律形式。客體所承載的利益自身才是法律權(quán)利和法律義務(wù)聯(lián)系的中介。據(jù)此，選項A對的。多向（多邊)法律關(guān)系之內(nèi)的多個單向關(guān)系有主次之分,因此其客體也有主次之分。據(jù)此，選項Ｃ對的。法律關(guān)系客體均包含著某種利益，而利益自身就是價值之一,因此選項D錯誤。9３．根據(jù)《立法法》的規(guī)定，在下列何種情況下,法律由全國人民代表大會常務(wù)委員會解釋？Ａ.法律的規(guī)定需要進一步明確具體含義的Ｂ.法律制定后出現(xiàn)新的情況，需要明確合用法律依據(jù)的Ｃ.法律之間發(fā)生沖突，需要裁決其效力優(yōu)先性的D.執(zhí)法過程中具體合用法律的疑難問題答案:AB解析:根據(jù)《立法法》第４2條第2款,選項Ａ、B明顯對的。法律之間發(fā)生沖突，需要裁決其效力優(yōu)先性的，根據(jù)《立法法》第85條第1款，由全國人大常委會進行。但裁決法律沖突并不屬于“解釋”范疇。執(zhí)法過程中具體合用法律的疑難問題，根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員關(guān)于加強法律解釋工作的決議》，由國務(wù)院及其主管部門進行,選項Ｄ錯誤。（2０23年)81．在討論“法的起源、法的歷史發(fā)展”這部分內(nèi)容時，法學(xué)院同學(xué)甲、乙、丙各抒己見。甲認為：1.馬克思主義法學(xué)認為法產(chǎn)生的主線因素是私有制的出現(xiàn)和階級的形成;２.在古羅馬學(xué)者西塞羅看來,人定法源于自然法。乙認為：１．法的移植對象只能是本國或本民族以外的法律，法的繼承對象則重要是本國或本民族的法律；2.德國學(xué)者馬克斯·韋伯將歷史上存在的法分為形式不合理的法、實質(zhì)不合理的法、實質(zhì)合理的法、形式合理的法。丙認為:1．與原始社會規(guī)范的合用相比較，法的合用范圍重要是根據(jù)居民的血緣關(guān)系來擬定的；2．不同歷史類型的法之間存在著繼承關(guān)系。下列選項何者為對的？A.甲的觀點1、乙的觀點1和丙的觀點2B.甲的觀點2、乙的觀點２和丙的觀點1C.甲的觀點1、乙的觀點１和丙的觀點1D.甲的觀點2、乙的觀點2和丙的觀點２答案：AＤ湖南大學(xué)自考網(wǎng)解析：司法考試已連續(xù)兩年以這種出題形式來考察考生的法理和法制史知識。做這種類型的題目，考生最佳使用排除法。比如本題中，丙的觀點１是明顯錯誤的,由于重要是根據(jù)居民的血緣關(guān)系來擬定其合用范圍的是原始社會規(guī)范，而不是法。有了這一對的的判斷,即可容易排除BC項。至于AD，甲、乙的觀點均是對的的,故均入選。值得警惕的是,有部分考生受思維定式的影響，在用“排除法”擬定了A項對的以后,便不再考慮D項,考試中一定要細心，不可草率行事。82.下列有關(guān)法與社會關(guān)系的表述何者為對的?Ａ．中國固有的法律文化深受倫理的影響；而宗教對于西方社會法律信仰的形成具有重要的影響,為確立“法律至上”觀念奠定了基礎(chǔ)Ｂ.“法的社會化”是西方現(xiàn)代市場經(jīng)濟發(fā)展中出現(xiàn)的現(xiàn)象，表白法律是市場經(jīng)濟的宏觀調(diào)控手段C.凡屬道德所調(diào)整的社會關(guān)系,必為法律調(diào)整;凡屬法律所調(diào)整的社會關(guān)系，則不一定為道德所調(diào)整D．生命科學(xué)的發(fā)展、器官移植技術(shù)的成熟對法律具有積極影響答案:ABＤ解析：本題考察考生的法理功底。BCD三項很容易解決,本題難點在于A項。乍一看，由于受我國文化傳統(tǒng)的影響，考生很容易把A項后半句中的“宗教”與“法律至上”規(guī)定對立開來,從而排除A項、而司法考試最忌“想當(dāng)然”。宗教作為一種重要的文化現(xiàn)象，在全世界范圍內(nèi)都對法律發(fā)生過重要的影響。宗教對法律的影響,既有積極方面，也有悲觀方面;既有觀念層面,也有制度層面。較明顯地體現(xiàn)在立法、司法、守法等各個環(huán)節(jié)上。一方面，宗教可以推動立法,許多宗教教義事實上都表達了人類的一般價值追求。部分教義被法律吸取,成為立法的基本精神?！妒ソ?jīng)》、《古蘭經(jīng)》、《摩奴法典》等宗教經(jīng)典,分別對西方兩大法系、伊斯蘭法、古印度法產(chǎn)生了主線性的影響。另一方面,宗教影響司法程序。在宗教作為國教與政教合一的地方，宗教法庭直接掌握部分司法權(quán)。在西歐中世紀(jì),教會獨立行使司法權(quán),世俗政權(quán)則負責(zé)執(zhí)行教會的命令,如給教徒開除教籍處分者,在法律上就成為放逐法外之人。中世紀(jì)教會司法權(quán)不僅及于教徒并且及于俗人,對教會執(zhí)事提起的民事訴訟、執(zhí)事向俗人提起之民事訴訟未獲公正解決者,等等，均由宗教法庭管轄。在政教合一的伊斯蘭國家，教會行使司法權(quán),法官均為教會權(quán)威人士。從訴訟審判方式來看,宗教宣誓有助于簡化審判程序。同時，宗教宣揚的公正觀念、誠實觀念、容忍、愛心等對司法也有影響;宗教容忍觀有助于減少訴訟。又知，國家首腦即位、法官公正執(zhí)法以及證人出庭作證,都必須一方面進行宣誓。再次，宗教信仰有助于提高人們守法的自覺性。宗教提倡與人為善、容忍精神等,公民習(xí)慣于循規(guī)蹈矩,不為損害別人和社會的行為。宗教超自然的崇敬、各種精神祭祀等等，均使法律蒙上神秘的、超自然的色彩,增長了法律的威懾力。有了以上知識,考生會毫不躊躇地擬定A項的對的性。８３.甲京劇團與乙劇院簽訂協(xié)議表演某傳統(tǒng)劇目一場，協(xié)議約定京劇團重要演員曾某、廖某、潘某出演劇中重要角色，劇院支付人民幣1萬元。表演當(dāng)天，曾某在異地表演未能及時趕回,潘某生病在家，沒有參與當(dāng)天的表演,致使大部分觀眾退票,劇院實際損失1．5萬元。后劇院向法院起訴京劇團,規(guī)定補償損失。湖南大學(xué)自考網(wǎng)針對此案,下列意見中何者為對的?A.在這一事例中，法律關(guān)系主體僅為甲京劇團與乙劇院B.京劇團與劇院的法律關(guān)系為保護性法律關(guān)系Ｃ.京劇團與劇院的法律權(quán)利和法律義務(wù)都不是絕對的D．在這一事例中，法律權(quán)利和法律義務(wù)針對的主體是不特定的答案：C解析：先來分析A項,法律關(guān)系主體是法律關(guān)系的參與者,即在法律關(guān)系中一定權(quán)利的享有者和一定義務(wù)的承擔(dān)者。因此本題事例中，法律關(guān)系的主體不限于甲劇團和乙劇院，演員曾某、潘某、廖某因與本案有法律上的利害關(guān)系,因而也是法律關(guān)系主體。故A錯誤；至于B項，按照法律關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)、執(zhí)行的職能和實現(xiàn)規(guī)范的內(nèi)容不同,法律關(guān)系可以分為調(diào)整性法律關(guān)系和保護性法律關(guān)系。調(diào)整性法律關(guān)系是基于人們的合法行為而產(chǎn)生的執(zhí)行法的調(diào)整職能的法律關(guān)系。它所實現(xiàn)的是法律規(guī)范(規(guī)則)的行為規(guī)則(指示）的內(nèi)容。調(diào)整性法律關(guān)系不需要合用法律制裁,法律主體之間即可以依法行使權(quán)利,履行義務(wù),如各種依法建立的民事法律關(guān)系、行政協(xié)議關(guān)系等等。保護性法律關(guān)系是由于違法行為而產(chǎn)生的旨在恢復(fù)被破壞的權(quán)利和秩序的法律關(guān)系。它執(zhí)行著法的保護職能,所實現(xiàn)的是法律規(guī)范（規(guī)則）的保護規(guī)則(否認性法律后果）的內(nèi)容，是法的實現(xiàn)的非正常形式。它的典型特性是一方主體(國家）合用法律制裁，另一方主體（通常是違法者)必須接受這種制裁，如刑事法律關(guān)系。因此B項錯誤;C項是關(guān)于法律權(quán)利與法律義務(wù)的對的表述;D項,在本領(lǐng)例中，法律權(quán)利主體與法律義務(wù)主體都是擬定的、具體的,因而D項錯誤。(２０2３年）湖南大學(xué)自考網(wǎng)８1．下列何種表述不屬于法的規(guī)則?A.公民的權(quán)利能力一律平等Ｂ.民事活動應(yīng)當(dāng)自愿、公平、等價有償、誠實信用C.協(xié)議的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議的約定，所有履行自己的義務(wù)D.黨必須在憲法和法律范圍內(nèi)活動答案：ABD解析：法律規(guī)則是采用一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范。Ａ、B、Ｄ項不屬于法律規(guī)則,而屬于法律原則。８2．下列何種表述屬于法律意識的范疇?Ａ.郭某感覺到中國法官的腐敗行為越來越少了Ｂ.賈某因卡式爐爆炸而毀容，向法院起訴規(guī)定酒店支付50萬元精神損害補償金C.梅某認為偷幾本書不構(gòu)成盜竊罪D.進城務(wù)工的農(nóng)民周某拿不到用人單位報酬，自認晦氣答案:AＣＤ解析：法律意識是指人們關(guān)于法律現(xiàn)象的思想、觀念、知識和心理的總稱，是社會意識的一種特殊形式。賈某因卡式爐爆炸而毀容,向法院起訴規(guī)定酒店支付5０萬元精神損害補償金,已經(jīng)不是法律意識層面的問題，而是法律實踐層次的問題,故B選項不應(yīng)選。83.下列何種表述符合權(quán)利與義務(wù)的一般關(guān)系？Ａ.法律權(quán)利和義務(wù)互相依存B.權(quán)利和義務(wù)具有一定的界線區(qū)別Ｃ.在任何歷史時期,權(quán)利總是第一性的,義務(wù)總是第二性的D.權(quán)利是義務(wù)，義務(wù)也是權(quán)利答案：AB解析：權(quán)利和義務(wù)是兩個不同的概念，含義也不同,故Ｂ對的。從結(jié)構(gòu)上看,權(quán)利和義務(wù)是緊密聯(lián)系、不可分割的。它們的存在和發(fā)展都必須以另一方的存在和發(fā)展為條件。故Ａ對的。從數(shù)量上看,兩者的總量是相等的,但具體到某個人時，他所享有的權(quán)利與承擔(dān)的義務(wù)不一定相等。故D錯誤。從價值上看,權(quán)利和義務(wù)代表了不同的法律精神，它們在歷史上受到重視的限度有所不同,因而兩者在不同國家的法律體系中的地位是有主、次之分的。而在民主法治社會,法律制度較為重視對個人權(quán)利的保護。此時,權(quán)利是第一性的，義務(wù)是第二性的,義務(wù)的設(shè)定目的是為了保障權(quán)利的實現(xiàn)。故C錯誤。湖南大學(xué)自考網(wǎng)84.法律解釋、法律推理與法律職業(yè)、法律思維之間有著密切的聯(lián)系,法學(xué)院同學(xué)甲與乙對此有過討論。甲認為:①法律職業(yè)的獨特性與其所特有的法律思維是分不開的；②法律思維是一種僅僅依靠法官自由裁量的思維;③法律解釋和法律推理是抽象的，它具體體現(xiàn)在法律思維中。乙則認為:①法律思維是一種僅僅進行形式邏輯推理的思維;②通過進行法律解釋和法律推理，可以培養(yǎng)和深化法律思維，有助于保持法律職業(yè)的自律和自治。下列何種選項的觀點是對的的?Ａ.甲的觀點①和②B.甲的觀點①和乙的觀點②C.甲的觀點③和乙的觀點①Ｄ.甲的觀點②和乙的觀點②答案:B解析:法律職業(yè)的獨特性與其所特有的法律思維是分不開的，作為一名法律職業(yè)者應(yīng)當(dāng)在具有良好的法律知識基礎(chǔ)上運用法律思維來分析問題、解決問題，即所謂“像律師同樣思考”。故甲①對。法律思維是抽象的，它具體體現(xiàn)在法律解釋和法律推理中,故甲②③錯，乙①錯。特別是法律推理,由于其演繹、歸納和辯證等推理方法的運用以及受到的現(xiàn)行法律的約束，更能體現(xiàn)法律思維的特點。通過進行法律解釋和法律推理，可以培養(yǎng)和深化法律思維。故乙②對。８5.下列有關(guān)美國法的歷史地位的何種表述是不對的的?A.美國制定了世界第一部資產(chǎn)階級成文憲法，奠定了資產(chǎn)階級憲法的基本格局B.美國刑法率先發(fā)明了贖刑制度C．美國發(fā)明了立法和司法的雙軌制D.美國最早建立了反壟斷法制答案：B解析：美國法是在批判吸取英國法的基礎(chǔ)上建立的適合美國國情的具有美國特色的法律制度,在英美法系中占有重要地位。具體體現(xiàn)在:①美國發(fā)明了對憲法產(chǎn)生深刻影響的近代憲政思想和制度,制定了世界第一部資產(chǎn)階級成文憲法，奠定了資產(chǎn)階級憲法的基本格局,并對整個近代時期的憲法實踐發(fā)生了深刻影響。故A對的。②發(fā)明了立法和司法的雙軌制,這種體制及其運作為中央和地方關(guān)系的協(xié)調(diào)提供了經(jīng)驗。故C對的。③美國刑法率先發(fā)明了緩刑制度，而非贖刑制度。贖刑制度,在中國古代就早已存在，并不是美國首創(chuàng)的制度。故B錯誤。④最早建立了反壟斷法制。故D對的。(2023年)湖南大學(xué)自考網(wǎng)8１.下列有關(guān)法的階級本質(zhì)的表述中，哪些體現(xiàn)了馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)學(xué)說？A.一國的法在整體上是取得勝利并掌握國家政權(quán)的階級意志的體現(xiàn)B.歷史上所有的法律僅僅是統(tǒng)治階級的意志的反映Ｃ．法的本質(zhì)根源于物質(zhì)的生活關(guān)系D．法所體現(xiàn)的統(tǒng)治階級的意志是統(tǒng)治階級內(nèi)部各黨派集團及每個成員意志的相加答案:AC解析:馬克思主義的法律理論認為,法律是統(tǒng)治階級或取得勝利并掌握國家政權(quán)的階級的意志的表現(xiàn),因此A項對的；法所體現(xiàn)的統(tǒng)治階級意志具有整體性,并非統(tǒng)治階級內(nèi)部的各黨派、集團以及每個成員的個別意志，也不是它們的簡樸相加，而是統(tǒng)治階級的整體意志,共批準(zhǔn)志或主線意志，因此D項錯誤;在一定情況下,法的內(nèi)容規(guī)定不僅反映統(tǒng)治階級的意志,并且同時又反映被統(tǒng)治階級以及統(tǒng)治階級的同盟階級的某些規(guī)定和愿望,因此B項錯誤;同時,不僅統(tǒng)治階級意志的內(nèi)容,并且涉及法自身，都是由統(tǒng)治階級所處的社會物質(zhì)生活條件所決定的,因此Ｃ項對的。8２.法的實現(xiàn)的評價標(biāo)準(zhǔn)具有復(fù)雜性。下列社會事態(tài)中，哪些可以作為法的實現(xiàn)的評價標(biāo)準(zhǔn)?A.刑事案件的發(fā)案率Ｂ.普通公民對法律的了解限度C.社會大眾對社會生活中安全秩序自由等法的價值的切身感受D.有關(guān)法律活動的成本與收益的比率答案:ABCD解析:法的實現(xiàn)的評價標(biāo)準(zhǔn)極其復(fù)雜。其評價因素涉及：人們按照法律規(guī)定的行為模式行為的限度;(2）刑事案件的發(fā)案率等因素;（3）各類協(xié)議的履約率與違約率;（4）普通公民和國家公職人員對法律的了解限度;(5)與其他國家與地區(qū)的法律實行情況進行可比性研究;(6)社會大眾對社會生活中安全、秩序、自由等法的價值的切身感受；(7)法律的社會功能與社會目的是否有效實現(xiàn)及其限度;(8)有關(guān)法律活動的成本與收益的比率。83.法律推理的基本方法涉及演繹推理的方法、歸納推理的方法和辯證推理的方法。在下列何種情況下需要采用辯證推理的方法?A.法律規(guī)定自身的意義模糊Ｂ.出現(xiàn)法律空隙或法律漏洞C．同-位階的法律規(guī)定之間存在抵觸D.某些法律規(guī)定明顯落后于社會發(fā)展答案：ABCＤ湖南大學(xué)自考網(wǎng)解析：辯證推理,即側(cè)重對法律規(guī)定和案件事實的實質(zhì)內(nèi)容進行價值評價或在互相沖突的利益間進行選擇的推理。相對于演變和歸納等形式推理,辯證推理是實質(zhì)推理。其合用重要有四種情形，即:(１）法律規(guī)定自身的意義模糊;（2)出現(xiàn)了法律空隙或法律漏洞;(3)統(tǒng)一位階的法律規(guī)定之間存在抵觸;（4）某些法律規(guī)定明顯落后于社會發(fā)展。84.法律權(quán)利的內(nèi)容是下列哪些權(quán)利要素的統(tǒng)一？A.自由權(quán)Ｂ．生存權(quán)C.請求權(quán)D．勝訴權(quán)答案:ACD解析：權(quán)利的構(gòu)成要素:自由權(quán),即可自由決定作出某種行為的權(quán)利要素;請求權(quán),即請求別人為或不為一定行為的權(quán)利要素;勝訴權(quán)，即在權(quán)利受到侵害,提起訴訟后,贏得訴訟的權(quán)利要素。法律權(quán)利是以上三種權(quán)利要素的統(tǒng)一。四、案例分析題:(２02３年）案情：某市為加強道路交通管理，規(guī)范日益混亂的交通秩序，決定出臺一項新舉措，由交通管理部門向市民發(fā)布通告，凡自行攝錄下機動車輛違章行駛、停放的照片、錄像資料,送經(jīng)交通管理部門確認后，被采用并在本地電視臺播出的,一律獎勵人民幣200元-300元。此舉使許多市民踴躍參與,積極舉報違章車輛,本地的交通秩序一時間明顯好轉(zhuǎn),市民滿意。新聞報道后,省內(nèi)甚至外省不少城市都來取經(jīng)、學(xué)習(xí)。但與此同時，也發(fā)生了一些意想不到的事：有違章駕車者去往不愿被別人知道的地方，電視臺將車輛及背景播出后,引起家庭關(guān)系、同事關(guān)系緊張，甚至影響了當(dāng)事人此后的正常生活的;有乘車人以肖像權(quán)、名譽權(quán)受到侵害,把電視臺、交管部門告上法庭的；有違章司機被單位開除，認為是交管部門超范圍行使權(quán)力引起的;有搶拍者被違章車輛故意撞傷后,向交管部門索賠的;甚至有運用偷拍照片向駕車人索要高額“保密費”的,等等。報刊將上述新聞披露后,某市治理交通秩序的舉措引起了社會不同見解和較大爭議。問題：請談?wù)勀銓δ呈兄卫斫煌ㄖ刃蛐屡e措合法性、合理性的結(jié)識。（注意:不能僅就此舉引發(fā)的一些問題、個案談具體合用法律的意見）湖南大學(xué)自考網(wǎng)答題規(guī)定：１.運用掌握的法學(xué)知識闡釋你認為對的的觀點和理由；2.說理充足，邏輯嚴(yán)謹,語言流暢，表述準(zhǔn)確;3.答題文體不限，字數(shù)規(guī)定800－1000字。解題思緒：這一題按照規(guī)定從合法性、合理性兩方面進行結(jié)識。合法性問題可以從以下方面進行思考:(1)立法和執(zhí)法的主體合法、內(nèi)容合法、程序合法；(2）法律淵源、法律效力方面,下位法不能違反上位法；(3)委托社會組織、個人執(zhí)法的合法性。從這些方面衡量，交通管理部門向市民發(fā)布的這一通告應(yīng)當(dāng)說有合法性依據(jù)。合理性問題可以從以下角度進行思考:(1）法律價值。如秩序與自由，維持秩序與限制自由關(guān)系的解決,是否考慮了價值排序原則、比例原則；如正義與效率，提高行政效率與實現(xiàn)社會正義關(guān)系的解決，是否實現(xiàn)最大多數(shù)人的利益。（2)法律與道德。法律的道德基礎(chǔ)，法律規(guī)定與社會常理的一致,善法與惡法的判斷。（3）法治社會的權(quán)利保障。法治的目的、意義。從這些方面考慮,交通管理部門的這一做法缺少合理性根據(jù)。五、論述題(20２3年）一、(本題20分）材料:1840年鴉片戰(zhàn)爭前，以自然經(jīng)濟為基礎(chǔ)的中國農(nóng)業(yè)社會是封閉保守的。鴉片戰(zhàn)爭后，中國的封建法律面臨挑戰(zhàn)。清朝統(tǒng)治者迫于內(nèi)外壓力,于2０世紀(jì)初下詔修律，以收回領(lǐng)事裁判權(quán)為契機,法的現(xiàn)代化從制度層面上在中國正式啟動。新中國成立后６0年來,隨著著社會主義革命和建設(shè)的偉大進程,中國法的現(xiàn)代化以社會主義的民主法制為建設(shè)目的，歷經(jīng)曲折考驗,取得巨大成就。特別是改革開放30年來,社會主義的法治思想和觀念在建設(shè)中國特色社會主義的偉大實踐中總結(jié)凝練開拓創(chuàng)新，與時俱進地指引中國法治現(xiàn)代化建設(shè)不斷發(fā)展并推向進一步，形成了以“三個至上”重要觀點為精神實質(zhì)和主線原則的社會主義法治理念。問題:請結(jié)合中國法治現(xiàn)代化發(fā)展進程,簡答對社會主義法治理念和“三個至上”重要觀點的結(jié)識。答題規(guī)定：1.觀點對的,表述完整、準(zhǔn)確；2.不少于４00字。參考答案要點:湖南大學(xué)自考網(wǎng)1.當(dāng)代中國法治現(xiàn)代化發(fā)展進程(法的現(xiàn)代化、中國法的現(xiàn)代化、中國法治現(xiàn)代化）；2．中國法治現(xiàn)代化具有復(fù)雜性和長期性;3.改革開放繼續(xù)向前推動的關(guān)鍵歷史時期，黨中央審時度勢,明確提出社會主義法治理念和“三個至上”重要觀點,為社會主義初級階段的社會主義現(xiàn)代化建設(shè)提供了理論指引和思想基礎(chǔ)，是指導(dǎo)我國建設(shè)法治國家的思想觀念體系,為社會主義民主法治指明了政治方向、明確了歷史使命、提供了科學(xué)方法,具有重大的現(xiàn)實意義,必將產(chǎn)生深遠的歷史影響。七、（本題２5分）材料：潘曉大學(xué)畢業(yè)不久，向甲商業(yè)銀行申領(lǐng)了一張信用卡，透支額度為20,000元。潘曉每月收入4，00０元,繳納房租等必需開銷３,0０0多元。潘曉消費觀念前衛(wèi),每月刷卡透支3,0０0多元，累計拖欠甲商業(yè)銀行借款近60,0０0元。不久,潘曉又向乙商業(yè)銀行申領(lǐng)了一張信用卡，該卡的透支額度達30,000元。據(jù)報道，甲商業(yè)銀行近幾年累計發(fā)行信用卡近6０0萬張，每張信用卡的透支額度從５,0０0元至10萬元不等。該銀行2０2３年8月記錄發(fā)現(xiàn),信用卡持卡人累計透支接近３00億元,拖欠期限從一個月到四、五年不等。不少人至少持有兩張甚至多張信用卡，因延期還款產(chǎn)生的利息和罰息達成數(shù)千元甚至上萬元。由于上述現(xiàn)象大量存在,使得一些商業(yè)銀行的壞賬比例居高不下。對此，銀行界擬對透支額度大、拖欠時間長的持卡人建立個人信用檔案,列入“黑名單”,相關(guān)信息各銀行共享;擬采用加大罰息比例、限制發(fā)放個人貸款、限制發(fā)放信用卡、停止信用卡功能等措施制裁信譽不良持卡人;擬建議在設(shè)立公司、購買不動產(chǎn)等方面對持卡人進行限制。另據(jù)反映，為數(shù)不少的信用卡持卡人則認為,銀行信用卡發(fā)放泛濫,安全防范功能不強,申領(lǐng)條件設(shè)定偏低，協(xié)議用語生澀,還款程序設(shè)計復(fù)雜且不透明,利息承擔(dān)不盡合理，呼吁國家出臺政策進行干預(yù)。問題:根據(jù)上述材料,請從合法性與合理性的角度就銀行權(quán)益保護與限制、持卡人權(quán)利與法律責(zé)任、銀行和持卡人的利益平衡與社會發(fā)展、資本市場風(fēng)險的法律防范對策，或者其他任一方面闡述你的觀點。答題規(guī)定:1．應(yīng)結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定,運用部門法知識及法理學(xué)知識進行論述；2.觀點明確,邏輯合理，說理充足，表述清楚；3.字數(shù)不少于500字?！緟⒖挤段摹坎牧现?由于個別銀行審查不嚴(yán)，導(dǎo)致了銀行卡的濫發(fā)，同時,部分持卡人還款意識淡薄，使得一些商業(yè)銀行的壞賬比例居高不下，故引起了公眾呼吁國家出臺政策進行干預(yù)。以上的沖突說明自由的行使是有邊界的，并不是“隨心所欲”的，法律保護的自由必須在法律的限制下才干真正實現(xiàn)！湖南大學(xué)自考網(wǎng)法的價值上所說的“自由”，是指法以確認、保障人的這種行為，從而使主體和客體間可以達成一種和諧的狀態(tài)。個人自由的價值是不可否認的。就法的本質(zhì)來說，它以自由為最高的價值目的。誠如馬克思所言：“法典就是人民自由的圣經(jīng)”,法律是用來保衛(wèi)、維護人民自由的;假如法律不恰本地限制了自由，就是對人性的一種踐踏。因此，對自由的法律限制是有嚴(yán)格的條件的,“法不嚴(yán)禁即自由！”結(jié)合材料,公民申請信用卡和銀行按照規(guī)定發(fā)放信用卡的行為是意思自治的體現(xiàn),是公民的私人權(quán)利和自由,應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒傻谋Ｗo!“人生而自由,但無不在枷鎖之中!”自由歷來都不是絕對的，自由并不意味著為所欲為，個人意志的實現(xiàn)要受到社會道德和法律的約束。從法的價值的來說,自由盡管是最高價值，但不是唯一的價值,除此之外,秩序、正義都是法的價值。一個良好的法律體系必然要在自由、正義、秩序之間謀求恰當(dāng)?shù)钠胶?從而使自由受到秩序和正義的限制,這也就是法律干預(yù)自由的合法性。結(jié)合本材料,由于銀行的信用卡發(fā)放泛濫，安全防范功能不強等因素導(dǎo)致了持卡人延期還款，導(dǎo)致商業(yè)銀行的壞賬比例居高不下的不良后果，說明銀行和持卡人濫用了自己的自由,導(dǎo)致了社會的利益的損害，因此，需要法律進行干預(yù)。個人的自由與法律限制的緊張關(guān)系始終存在，由于法律背后往往是社會道德和公共秩序的價值規(guī)定。一部自由的歷史，就是自由不斷地與秩序、正義碰撞、融合，隨著法律所允許的道德限度而擴張或者收縮的歷史!結(jié)合材料,當(dāng)持卡人的行為還可以通過銀行的對透支額度大、拖欠時間長的持卡人建立個人信用檔案，列入“黑名單”等方式可以控制時,法律一般尊重當(dāng)事人私力救濟而不干預(yù)。但是,當(dāng)持卡人和銀行的矛盾達成影響公共秩序和公共利益的時候,法律就有干預(yù)的必要了，特別是針對銀行是強勢群體時,必須給持卡人這個弱者進行傾斜性保護，達成法律的平衡。綜上所述，自由始終是法律最主線的追求,是評價法律的最深刻的尺度。因此,法律對自由的限制不能超過合理的限制，特別是不能以維護秩序和正義為借口肆意地限制個人自由。在用法律限制自由的時候,我們要時刻牢記這種限制的限度:(１）堅持價值位階,自由始終是最高的價值,除非萬不得已,法律不得限制人們的自由;（2）堅持比例原則,對自由的限制不得超過維護秩序和正義所必需的限度；(3)堅持個案平衡的原則，有必要綜合考慮行為人的權(quán)利、行為動機、社會影響等各種因素來評價行為人的行為?！靶庞每ǖ男庞梦C”是新形勢下出現(xiàn)的新問題，涉及到個人自由和社會秩序的平衡問題,需要盡管納入法律的考量范圍之中，盡早畫出個人行為的邊界，為維護社會秩序的同時，保障行為人應(yīng)有的自由。（2023年）材料:案例一：202３年９月15日,Ｂ市的家庭主婦張某在家中運用計算機ＡDＳL撥號上網(wǎng),以E話通的方式，使用視頻與多人共同進行“裸聊”被公安機關(guān)查獲。對于本案,B市S區(qū)檢察院以聚眾淫亂罪向S區(qū)法院提起公訴，后又撤回起訴。湖南大學(xué)自考網(wǎng)案例二:從2０23年1１月到2023年5月，Ｚ?。炭h的無業(yè)女子方某在網(wǎng)上從事有償“裸聊”,“裸聊”對象遍及全國2２個省、自治區(qū)、直轄市,在電腦上查獲的聊天記錄就有30０多人,網(wǎng)上銀行匯款記錄1000余次,獲利2.4萬元。對于本案,Z省L縣檢察院以傳播淫穢物品牟利罪起訴，L縣法院以傳播淫穢物品牟利罪判處方某有期徒刑6個月，緩刑1年,并處罰金5000元。關(guān)于上述兩個網(wǎng)上“裸聊”案，在司法機關(guān)解決過程中，對于張某和方某的行為如何定罪存在以下三種意見:第一種意見認為應(yīng)定傳播淫穢物品罪（張某)或者傳播淫穢物品牟利罪(方某);第二種意見認為應(yīng)定聚眾淫亂罪;第三種意見認為“裸聊”不構(gòu)成犯罪。問題1:以上述兩個網(wǎng)上“裸聊”案為例，從法理學(xué)的角度闡述法律對個人自由干預(yù)的合法性及其限度參考范文：同樣“裸聊”,不同結(jié)果隨著網(wǎng)絡(luò)的普及，網(wǎng)上聊天成為很多市民消遣、交友的重要途徑,裸聊也成為一個時髦的“玩意”。裸聊侵害了社會善良風(fēng)俗,有一定社會危害性,關(guān)于裸聊否有罪也成了人們討論的焦點。筆者認為，在第一個材料中,張某裸聊不應(yīng)定罪;而第二個材料中的方某則應(yīng)認定為傳播淫穢物品牟利罪。同樣的裸聊,不同樣的結(jié)果,其差別的關(guān)鍵在于刑法中一個重要原則——罪刑法定原則。罪刑法定原則的經(jīng)典表述是:“法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不處罰。”其內(nèi)涵豐富,涉及規(guī)定罪和刑都要有法律明文規(guī)定，嚴(yán)禁溯及既往，嚴(yán)禁有罪類推,嚴(yán)禁處罰不妥罰的行為等含義。根據(jù)這一原則,司法機關(guān)定罪和量刑都必須按照法律規(guī)定來判斷，而不僅僅是看行為是否具有社會危害性。材料一種張某的裸聊雖然有傷風(fēng)化,但我國刑法并無規(guī)定裸聊構(gòu)成犯罪的法律條文，也不屬于淫穢信息,不能類推合用，因此不應(yīng)認定為犯罪。法律教育*網(wǎng)原創(chuàng)。材料二中的方某的裸聊則以牟利為目的，傳播裸聊照片，完全符合刑法第3６2條、３67條的規(guī)定,應(yīng)認定為方某構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪。罪刑法定原則是法治主義在刑法中的直接體現(xiàn),是法治社會與專制社會中刑法的主線分野所在。其反對罪刑擅斷和刑事類推,不僅對保護社會安寧有重要作用,對保障人權(quán)具有更重大的意義。對于類似裸聊的新生事物，可以通過行政處罰、規(guī)范網(wǎng)絡(luò)秩序等其他手段進行管理,并進一步完善法制。不能一味追求嚴(yán)刑厲法,否則只能得不償失。（２023年)湖南大學(xué)自考網(wǎng)提醒：本題為選作題,分甲、乙兩題。請選擇一題作答;答題時請務(wù)必標(biāo)明甲題或乙題；甲、乙兩題均作答的，僅對書寫在前的進行評閱。甲題：素材一:中國古籍《幼學(xué)瓊林》載:“世人惟不平則鳴,圣人以無訟為貴?！薄对鰪V賢文》也載：“好訟之子，多數(shù)終兇。”中國古代有“無訟以求”、“息訟止?fàn)帯钡姆蓚鹘y(tǒng)。素材二:1９9７年３月1１日，時任最高人民法院院長任建新在第八屆全國人民代表大會第五次會議上作最高人民法院工作報告時指出，１９96年全國各級人民法院共審結(jié)各類案件520多萬件,比上年上升約1６％。2023年3月13日，最高人民法院院長肖揚在第十屆全國人民代表大會第五次會議上作最高人民法院工作報告時指出,2023年各級人民法院共辦結(jié)各類案件810多萬件。根據(jù)所提供的素材，請就從古代的“無訟”、“厭訟”、“恥訟”觀念到當(dāng)代的訴訟案件數(shù)量不斷上升的變化，自選角度談?wù)勛约旱囊娊?。答題規(guī)定:１.觀點明確，論證充足，邏輯嚴(yán)謹，文字通順；２.不少于500字?！窘忸}思緒】１.指出該材料中反映了信賴?yán)姹Ｗo原則的基本行政法原則。2.指出信賴?yán)姹Ｗo原則的基本內(nèi)容、構(gòu)成要件與合用條件。3．指出如何平衡公共利益與私人信賴?yán)姹Ｗo。乙題:據(jù)報道，在城市建設(shè)中，有的政府部門發(fā)出有關(guān)土地使用的許可證照后，因法律、法規(guī)、規(guī)章的修改、廢止，或城市規(guī)劃修改等許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,為了公共利益而撤回已生效的許可。也曾有個別地方的政府部門在頒發(fā)土地使用證照過程中確有審查不嚴(yán)的問題，為填補過錯過失而以公共利益需要為由收回已生效的許可；或為了以更高價位將土地出讓給別人,而以公共利益需要為由收回已生效的許可。請就上述情況，根據(jù)行政法有關(guān)原則,談?wù)勀愕囊娊饧敖ㄗh。答題規(guī)定:1.觀點明確,論證充足,邏輯嚴(yán)謹，文字通順;２.不少于50０字?！窘忸}思緒】思緒一:傳統(tǒng)文化中的和諧觀念如何進行現(xiàn)代轉(zhuǎn)化：一方面要看到傳統(tǒng)文化的訴訟觀有其熟人社會、農(nóng)耕文明等傳統(tǒng)基礎(chǔ)，另一方面也要看到這種觀念與現(xiàn)代社會的糾紛解決有不合適的地方，比如陌生人社會的到來、糾紛解決日益復(fù)雜化，因此對于傳統(tǒng)與習(xí)慣要學(xué)會在尊重下進行改造;思緒二：圍繞法作為社會控制工具的作用和其局限性來答題。一方面要看到現(xiàn)代司法程序的重要作用,可以很好的規(guī)范人們的行為、保證人們的預(yù)期，另一方面很多社會關(guān)系和社會行為又不一定要由正式的訴訟來解決，要看到訴訟爆炸的同時也呼喚多元化的糾紛解決手段。（202３年）湖南大學(xué)自考網(wǎng)某民法典第一條規(guī)定：“民事活動,法律有規(guī)定的，依照法律；法律沒有規(guī)定的,依照習(xí)慣;沒有習(xí)慣的，依照法理?！闭埢卮穑?.比較該條規(guī)定與刑法中“法無明文規(guī)定不為罪”原則的區(qū)別及理論基礎(chǔ)；２.從法的淵源的角度分析該條規(guī)定的涵義及效力根據(jù);３．從法律解釋與法律推理的角度分析該條規(guī)定在法律合用上的價值與條件。答題規(guī)定:1.在上述３個問題中任選其一作答，或者自行選擇其他角度作答；2.在分析、比較、評價的基礎(chǔ)上,提出觀點并運用法學(xué)知識闡述理由;3.觀點明確,論證充足，邏輯嚴(yán)謹,文字通順；4．不少于60０字。1．比較該條規(guī)定與刑法中“法無明文規(guī)定不為罪”原則的區(qū)別及理論基礎(chǔ)。答案及解析：該條明確規(guī)定了民法的淵源和民事活動的規(guī)則體系，與刑法上的“法無明文規(guī)定不為罪”的原則形成鮮明的對比。從該條的規(guī)定,我們可以看出民法的淵源和民事活動的規(guī)則是多元的，不僅涉及制定法,還涉及習(xí)慣和法理。在成文法國家，法官在解決民事爭議時，一方面應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定進行裁判,但是,在法律沒有明文規(guī)定的情況下,法官也不能以此為借口而拒絕裁判。法官可以依據(jù)習(xí)慣、法理對民事爭議做出妥善解決。與此相反,刑事活動要嚴(yán)格按照法律的明文規(guī)定進行，嚴(yán)格遵守罪刑法定原則，即規(guī)定“法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不處罰”。在解決被追訴者的刑事責(zé)任問題時,司法工作人員必須嚴(yán)格按照法律的規(guī)定進行備案、偵查、起訴、審判和執(zhí)行活動。不能根據(jù)習(xí)慣,更不能依據(jù)法理從事上述行為。湖南大學(xué)自考網(wǎng)之所以存在上述分歧,是由于民事活動與刑事追訴活動的性質(zhì)存在本質(zhì)的區(qū)別。民事活動要最大限度地尊重當(dāng)事人的自由意志，貫徹意思自治原則。當(dāng)事人有權(quán)按照自己的意志來安排自己的私人生活。只要當(dāng)事人沒有違反法律的強制性規(guī)定,法律就不應(yīng)對其活動橫加干涉。并且,法律具有局限性,不也許對紛繁復(fù)雜的民事活動規(guī)定得一概無余。在審理新型民事案件時，法律也許會出現(xiàn)漏洞。此時，法官就要訴諸習(xí)慣、甚至是法理來求得對該爭議的公正合理解決。只有這樣，才干發(fā)明出豐富多彩、生動活潑的市民社會生活，才干充足發(fā)展每個人的人格。而在刑事追訴活動中，必須嚴(yán)格遵守法律規(guī)定，這是尊重和保障人權(quán)、防止司法擅斷的主線規(guī)定。刑事追訴活動對公民的人身、自由、財產(chǎn)及其他權(quán)利的影響甚巨。一不留神，就也許導(dǎo)致冤假錯案，給個人及其家庭、甚至整個社會導(dǎo)致難以填補的損失。所以,刑事追訴活動要嚴(yán)格依法辦事，不能濫用自由裁量權(quán)。綜上所述,為了尊重當(dāng)事人的自由意志、充足發(fā)展個人人格，民事活動的規(guī)則是多元的,涉及法律、習(xí)慣和法理等。而為了尊重和保障人權(quán)、防止司法擅斷，刑事追訴活動一定要嚴(yán)格依法進行，切實貫徹“法無明文規(guī)定不為罪”的原則。【解析】本題具有極強的理論深度和難度。我國《民法通則》第6條和第7條規(guī)定，民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)遵守國家政策。民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德,不得損害社會公共利益,破壞國家經(jīng)濟計劃,擾亂社會經(jīng)濟秩序。我國《協(xié)議法》第125條規(guī)定,當(dāng)事人對協(xié)議條款的理解有爭議的,應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議所使用的詞句、協(xié)議的有關(guān)條款、協(xié)議的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則，擬定該條款的真實意思。上述幾條規(guī)定從一定限度上，反映了我國民事活動的規(guī)則體系涉及法律和習(xí)慣,而對于法理作為民法淵源和民事活動規(guī)則的地位,沒有給予認可。這種觀點也體現(xiàn)在司法部的《２023年國家司法考試大綱》中。該大綱民法部分第一章第三節(jié)民法的淵源部分，明確地開列了我國民法的淵源為制定法與習(xí)慣。我國《刑法》第３條規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的,依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的,不得定罪處刑。”該條規(guī)定確立了我國的罪行法定原則。該原則的理論基礎(chǔ)是憲法所確立的尊重和保障人權(quán)的理念和原則。尊重人權(quán)原則規(guī)定為了保障公民的自由，應(yīng)當(dāng)使公民可以事先預(yù)見自己行為的法律效果。因此，對于什么樣的行為構(gòu)成犯罪,對犯罪應(yīng)當(dāng)如何處罰,必須由法律明文規(guī)定。保障人權(quán)原則規(guī)定,刑事追訴活動必須依法進行,不得濫用自由裁量權(quán),防止司法擅斷。本題的設(shè)問一,規(guī)定考生論述該條規(guī)定與刑法“法無明文規(guī)定不為罪”原則的區(qū)別及其理論基礎(chǔ),這規(guī)定考生具有扎實的法學(xué)理論功底，對民法和刑法的基本原則具有深刻的理解，對市民社會活動規(guī)則和國家活動規(guī)則有著清楚的區(qū)分。2.從法的淵源的角度分析該條規(guī)定的涵義及效力根據(jù)。答案及解析：湖南大學(xué)自考網(wǎng)法的淵源通常是指法的效力淵源,即形式意義上的法的淵源,指一定的國家機關(guān)依照法定職權(quán)和程序制定或認可的具有不同法的效力和地位的法的表現(xiàn)形式。該民法典的規(guī)定體現(xiàn)了制定法、習(xí)慣、法理三大淵源,三者之間互相作用、密切聯(lián)系,共同構(gòu)成了該條規(guī)定的效力體系。在這個效力體系中,三大淵源的地位不是并列的，而是按照一定的價值位階呈現(xiàn)出梯度排列,并由此構(gòu)成了法的合用“軌跡”。其中,制定法居于效力位階的首位,具有優(yōu)先合用性，在制定法明確規(guī)定的情況下排除習(xí)慣和法理的合用;習(xí)慣居于效力位階的第二位,當(dāng)且僅當(dāng)在制定法沒有明確規(guī)定的情況下可以直接合用習(xí)慣并排除對法理的合用;法理居于效力位階的末位，當(dāng)且僅當(dāng)制定法和習(xí)慣都缺少明確規(guī)定的情況下才可加以合用。三大淵源的價值位階、合用梯度與其在法律效力體系中的地位和作用相關(guān)聯(lián),由此形成了體現(xiàn)法律價值判斷的效力依據(jù)。其中,制定法體現(xiàn)了國家對民事主體行為的最低限度的強制性規(guī)制,因而具有排除其他法的淵源的效力;習(xí)慣與制定法相比,一方面具有補充制定法規(guī)定缺失的功能，在相稱限度上體現(xiàn)了意思自治的民法理念,另一方面也可以經(jīng)權(quán)力機關(guān)認可而上升為法律，從而具有法定強制性；法理與制定法和習(xí)慣相比，更側(cè)重于“兜底”性功能,即在制定法和習(xí)慣難以調(diào)整某種法律關(guān)系的情況下,通過法學(xué)理論的推演達成相對公正、科學(xué)的法的合用效果，從而實現(xiàn)法的價值的個案平衡。綜上，該民法典的規(guī)定對法的淵源的闡釋體現(xiàn)出了法的價值位階原則和個案平衡原則,科學(xué)地詮釋了三大淵源的內(nèi)在聯(lián)系和互相關(guān)系,并在一定限度上體現(xiàn)出法從習(xí)慣到習(xí)慣法，再從習(xí)慣法到制定法的歷史發(fā)展進程?！窘馕觥吭撁穹ǖ涞囊?guī)定重要體現(xiàn)了制定法、習(xí)慣、法理三大淵源,三者之間的內(nèi)在聯(lián)系是分析該條文、闡釋其效力依據(jù)的關(guān)鍵。應(yīng)當(dāng)看到，三大淵源的價值位階、合用梯度的形成根源于社會經(jīng)濟政治制度、法律制度及法制傳統(tǒng)等社會存在，并與其在法律效力體系中的地位和作用相關(guān)聯(lián)，由此形成了體現(xiàn)一定法律地位和價值判斷的效力依據(jù)。3.從法律解釋與法律推理的角度分析該條規(guī)定在法律合用上的價值與條件。答案及解析:該條明確規(guī)定了法官解決民事爭議時,合用民事活動規(guī)則的順序。對我國的民事司法活動及法律工作者進行法律解釋與法律推理具有借鑒意義。法律解釋,就是對法律的含義進行說明和解析。法律推理,就是運用法律理由來進行論辯的過程和活動。法律解釋和法律推理是法律活動的重要內(nèi)容。特別是在解決法律爭議、進行司法裁判時，兩者更成為這些法律活動的實質(zhì)和中心內(nèi)容。我們都知道,法律不是萬能的,法律不也許窮盡社會生活的所有情況。這一點特別體現(xiàn)在民事活動領(lǐng)域。面對豐富多彩、紛繁復(fù)雜的民事生活,法律往往顯得力不從心。當(dāng)碰到法律沒有明文規(guī)定的新型民事案件時,法官就規(guī)定助習(xí)慣和法理。法律教育網(wǎng)我國《協(xié)議法》第125條規(guī)定：“當(dāng)事人對協(xié)議條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議所使用的詞句、協(xié)議的有關(guān)條款、協(xié)議的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則，擬定該條款的真實意思?！边@在一定限度上認可了習(xí)慣可以作為我國民法的淵源。湖南大學(xué)自考網(wǎng)從法律解釋和法律推理的角度分析。本條的規(guī)定具有三個層次的重要意義:一方面,肯定了法律的局限性,認可了制定法存在漏洞；另一方面，明確了民法的淵源及其合用順序。第三,規(guī)定法官不得以“法無明文規(guī)定”為由拒絕裁判。該條在法律合用上提出了三個條件：第一，“民事活動，法律有規(guī)定的,依照法律”。這里的“有法律”是民事活動合用法律的前提條件。所謂“有法律”，在民事活動領(lǐng)域，不限于法律的明文規(guī)定，還應(yīng)當(dāng)涉及可推知的規(guī)定。第二,“民事活動，法律沒有規(guī)定的,依照習(xí)慣”。這里“依照習(xí)慣”的條件是“無法律”和“有習(xí)慣”?！胺蓻]有規(guī)定的”是指法律既沒有明文規(guī)定,也不能從法律可推知的規(guī)定中找到依據(jù)。這里的“習(xí)慣”,指習(xí)慣法,是人們通過長期反復(fù)實踐而受其約束的行為慣式。第三,“民事活動,沒有習(xí)慣的,依照法理?！边@里“依照法理”的條件涉及“無法律”、“無習(xí)慣”和“有法理”。關(guān)于法律和習(xí)慣的理解如前所述。這里的“法理”指對某問題達成的通常和一般的結(jié)識,尤指公認的學(xué)說和原理。由上可知，該規(guī)定在民事法律合用上具有重要的價值。在合用該條進行法律解釋與法律推理解決法律爭議時,也要注意如上所述的各種限制條件。【解析】本題規(guī)定考生從法律解釋與法律推理的角度對條文在法律合用中的價值與條件進行論述，對考生的理論功底規(guī)定非常高?？忌枰獙Ψ山忉屌c法律推理的含義、規(guī)則等具有深刻的理解。要對該條文對法律合用的價值進行分析，對法律合用的條件進行概括?？忌枰笍氐胤治鲈摋l文的邏輯結(jié)構(gòu)，對條文中的關(guān)鍵詞——“法律”、“習(xí)慣”和“法理”作出深刻剖析。充足論述三種淵源的合用順序與條件。(2０23年）英美法系國家實行判例法制度,法官的判決自身具有立法的意義，并對以后解決類似案件具有拘束力。我國重要以成文法律及司法解釋作為審判案件的依據(jù),同時最高人民法院也通過公布案例指導(dǎo)審判實踐。請圍繞“判例、案例與司法解釋”談?wù)勀愕囊娊?。答題規(guī)定：1.在分析、比較、評價的基礎(chǔ)上，提出觀點并運用法學(xué)知識闡述理由:２.說理清楚，邏輯嚴(yán)謹，語言流暢，表達準(zhǔn)確：３.字數(shù)不少于500字。湖南大學(xué)自考網(wǎng)考點:判例法、案例、司法解釋、成文法。解析：1、關(guān)于審題這道論述題難度并不大，但是許多考生做的并不好,重要因素在于沒有掌握論述題的審題技巧；做答論述題有三個環(huán)節(jié):一是審題,即讀懂題意，找準(zhǔn)問題。二是知識，即運用相關(guān)法律知識概念點。三是論證,即通過嚴(yán)密的邏輯能力和語言文字能力論證自己的觀點。一般來說，只要復(fù)習(xí)完大綱規(guī)定的內(nèi)容,就基本具有了知識能力，倒如本題的知識點重要集中在法理學(xué)教材中，屬于法理學(xué)的基本概念。一般來說，參與考試的考生都是大學(xué)畢業(yè)，都具有了基本的寫作能力。而論述題的重要難點就在審題上,只是絕大部分考生并沒故意識到這一點。論述題的審題的中心問題是：命題者希望你做什么?了解命題意圖的第一步是審查論述題規(guī)定考生回答的問題是什么?今年的論述題問題是:請圍繞“判例、案例與司法解釋”談?wù)勀愕囊娊?。圍繞“判例、案例與司法解釋”談見解的意思就是希望考生運用“判例、案例與司法解釋”的相關(guān)概念談你的見解。但是再進一步的閱讀你會發(fā)現(xiàn)我們在上輔導(dǎo)課時一直在強調(diào)的論述題特點:論述題答題規(guī)定中并沒有明確你談對什么問題的見解。所以閱讀試題之后一般的考生也許會有困惑，就是這道試題究竟希望我論述什么?這就需要你通過審題去尋找命題者究竟希望考生回答什么問題。通過對題干的閱讀，我們不難發(fā)現(xiàn),本題也許重要是規(guī)定你談?wù)剬Α白罡呷嗣穹ㄔ阂餐ㄟ^公布案例指導(dǎo)審判實踐”這一做法的見解。這樣我們就完畢了審查題的第一步，即明確了問題。發(fā)現(xiàn)問題能力是考察專業(yè)素養(yǎng)能力的題中應(yīng)有之義。審題第二步:細化問題,并且選擇自己的論點。無論點不成論述，因此選擇論點就非常重要。一方面我們來看看本題至少能細化出如下幾個具體問題:（１）我國應(yīng)當(dāng)施行判例法，或者支持最高人民法院通過公布案例指導(dǎo)審判實踐這一改革。（2）我國不應(yīng)當(dāng)實行判例法,或者反對最高人民法院通過公布案例指導(dǎo)審判實踐這一改革。(3）“最高人民法院也通過公布案例指導(dǎo)審判實踐”這一改革合法。(4）“最高人民法院也通過公布案例指導(dǎo)審判實踐”這一改革不合法。通過審題，我們發(fā)現(xiàn)了四個問題。其中前兩個問題屬于是否應(yīng)然性問題,后兩個屬于合法性判斷問題。至此，我們就可以根據(jù)自己的知識結(jié)構(gòu)或者拿手的角度選定一個具體問題展開論述了。2、關(guān)于解題湖南大學(xué)自考網(wǎng)本題的解題分兩步進行：一是知識部分,即分析和對比判例法、成文法、司法解釋及判例的概念,以及成文法與判例法的優(yōu)缺陷。以上知識重要集中在法理學(xué)教材中,屬于純知識問題。二是見解部分。規(guī)定考生明確自己的觀點即論點，之后就可以展開全面的論證。3、幾點說明（１）通過和一些考生面對面交流,以及網(wǎng)絡(luò)上考生對論述題的反映,我們感覺到論述題的審題是考生普遍比較薄弱的問題。（2)本題的原型來自人民法院的一項改革,這也再次說明了論述題命題素材的時事性特點。(３）要想把本題回答的有理有據(jù)、有血有肉，不僅需要介紹判例法、成文法的來龍去脈,還需要介紹最高人民法院推行公布典型案例指導(dǎo)各地辦案這一改革措施的背景。而這些具體知識都是大綱所沒布規(guī)定的，這也說明論述題是一個考察法學(xué)素養(yǎng)的試題，考生應(yīng)當(dāng)不斷的加強平時的積累和訓(xùn)練才也許獲得更好的分數(shù)。（4）由于該題難度并不大，所以不再列舉具體的例文。六、簡樸題（2023年)一、（本題２０分）材料:據(jù)新華社４月13日電：２023年4月,中共中央提出樹立社會主義法治理念。這是以胡錦濤同志為總書記的黨中央，從社會主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)全局出發(fā),堅持以馬克思主義法學(xué)理論為指導(dǎo)，在認真總結(jié)我國法治建設(shè)實踐經(jīng)驗，借鑒世界法治文明成果的基礎(chǔ)上，作出的一項重大決策。標(biāo)志著我們黨對建設(shè)中國特色社會主義法治國家的規(guī)律、中國共產(chǎn)黨執(zhí)政規(guī)律有了更加深刻的結(jié)識和把握。其基本內(nèi)涵可以概括為依法治國、執(zhí)政為民、公平正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導(dǎo)等五個方面?！斗ㄖ迫請蟆?023年2月1日報道:２０2３年歲末,中共中央總書記胡錦濤在同全國政法工作會議代表、全國大法官、大檢察官座談時指出,要始終堅持黨的事業(yè)至上、人民利益至上、憲法法律至上。這“三個至上”所蘊含的精神，不僅體現(xiàn)了執(zhí)政黨以人為本、執(zhí)政為民、全心全意為人民服務(wù)的基本理念，也體現(xiàn)了社會主義法治理念的深刻內(nèi)涵,體現(xiàn)了建設(shè)社會主義法治國家必須堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家做主、依法治國三者之間的有機統(tǒng)一。問題：湖南大學(xué)自考網(wǎng)請根據(jù)以上材料，從法與政治和法的作用