2023年司法考試刑法真題及詳解

20２3年司法考試刑法真題一、單項選擇題。每題所設(shè)選項中只有一個對的答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1~50題，每題1分,共5０分。1.老板甲春節(jié)前轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，拒不支付農(nóng)民工工資。勞動部門下達(dá)責(zé)令支付告知書后，甲故意失蹤。公安機關(guān)接到報警后,立即抽調(diào)警力,迅速將甲抓獲。在偵查期間,甲積極支付了所欠工資。起訴后，法院根據(jù)《刑法修正案(八)》拒不支付勞動報酬罪認(rèn)定甲的行為,甲表達(dá)認(rèn)罪。關(guān)于此案，下列哪一說法是錯誤的？A.《刑法修正案（八）》增設(shè)拒不支付勞動報酬罪,體現(xiàn)了立法服務(wù)大局、保護(hù)民生的理念B.公安機關(guān)積極破案解決社會問題，發(fā)揮了保障民生的作用C.依據(jù)《刑法修正案(八)》對欠薪案的審理，體現(xiàn)了懲教并舉,引導(dǎo)公民守法、社會向善的作用D.甲已支付所欠工資，可不再追究甲的刑事責(zé)任，以利于實現(xiàn)良好的社會效果※【考點】拒不支付勞動報酬罪與社會主義法治理念【詳解】拒不支付勞動報酬罪是《刑法修正案(八）》增長的新罪名,立法背景是勞動者討薪難，進(jìn)而引發(fā)諸多社會不穩(wěn)定因素。為了加大對部分惡意欠薪、侵害勞動者權(quán)益行為的處罰力度，在原有民事救濟和行政救濟途徑以外，又增長了刑罰這一最嚴(yán)厲的處罰手段，這體現(xiàn)了立法服務(wù)大局、保護(hù)民生的理念，A項對的。執(zhí)法為民是社會主義法治的本質(zhì)規(guī)定，保障和改善民生是自覺踐行執(zhí)法為民理念的體現(xiàn)，這就規(guī)定執(zhí)法機關(guān)依法防范和打擊各類危害人民群眾利益的違法犯罪活動,依法妥善、及時地解決和化解涉及人民群眾利益的社會矛盾，本案中，公安機關(guān)積極破案解決社會問題，發(fā)揮了保障民生的作用。Ｂ項對的。法具有指引作用和教育作用，通過對刑事案件的審理,一方面使犯罪的人受到了應(yīng)有的處罰，同時,也可以對一般公民起到教育作用,可以引導(dǎo)大家遵守法律，依法行事。所以,C項對的。刑法第27６條之一第3款規(guī)定“有前兩款行為，尚未導(dǎo)致嚴(yán)重后果，在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)補償責(zé)任的，可以減輕或者免去處罰?！弊⒁?不是“可以不追究刑事責(zé)任”?！皽p輕或者免去處罰”是以認(rèn)定行為構(gòu)成犯罪為前提，而“不追究刑事責(zé)任”則意味著做無罪解決，兩者具有本質(zhì)的區(qū)別。所以，Ｄ項說法錯誤?！军c評】在2０２３年之前，社會主義法治理念僅在卷一和卷四進(jìn)行考察,從202３年開始,社會主義法治理念在卷一、卷二、卷三、卷四均進(jìn)行考察，對于刑法部分的試題，通常結(jié)合刑法總則的基本制度或者刑法分則的基本罪名而展開，試題難度不大，大家只要了解社會主義法治理念的基本內(nèi)容，同時，掌握刑法相關(guān)考點的具體內(nèi)容,就可以比較輕松的選出對的答案。就本題而言，大家只要知道拒不支付勞動報酬罪中的從寬情節(jié)是“可以減輕或免去處罰”而不是“不追究刑事責(zé)任”，就可以直接判斷出D項說法是錯誤的。AＢＣ三個選項，屬于“宣言型”“標(biāo)語型”選項，即使不太清楚社會主義法治理念的具體內(nèi)容,結(jié)合一般常識,也能判斷出是對的的。2.甲與乙女戀愛。乙因甲傷殘?zhí)岢龇质?甲不批準(zhǔn),拉住乙不許離開，遭乙痛罵拒絕。甲絕望大喊:“我得不到你，別人也休想”，連捅十幾刀，致乙當(dāng)場慘死。甲逃跑數(shù)日后，投案自首，有悔罪表現(xiàn)。關(guān)于本案的死刑合用,下列哪一說法符合法律實行中的公平正義理念?Ａ.根據(jù)《刑法》規(guī)定,當(dāng)甲的殺人行為被評價為“罪行極其嚴(yán)重”時,可判處甲死刑B.從維護(hù)《刑法》權(quán)威考慮，無論甲是否存在從輕情節(jié),均應(yīng)判處甲死刑Ｃ.甲輕率殺人,為嚴(yán)防效尤，即使甲自首悔罪,也應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行D.應(yīng)當(dāng)充足考慮并尊重網(wǎng)民呼聲，以此決定是否判處甲死刑立即執(zhí)行※【考點】死刑的合用與公平正義理念【詳解】公平正義是社會主義法治的價值追求。堅持公平正義的基本原則，規(guī)定堅持法律面前人人平等的原則，堅持以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則,堅持不偏不倚、不枉不縱、秉公執(zhí)法原則。而刑法中的罪刑法定原則、刑法面前人人平等原則、罪刑相適應(yīng)原則,正是公平正義理念在刑法中的體現(xiàn)。在刑法的實行中，要貫徹公平正義的理念，就要堅持刑法的三大基本原則。死刑是剝奪犯罪分子生命的刑罰方法。死刑是刑罰體系中最嚴(yán)厲的處罰手段。刑法第4８條規(guī)定，死刑只合用于“罪行極其嚴(yán)重”的犯罪分子。所以，當(dāng)甲的殺人行為可以被評價為“罪行極其嚴(yán)重”時,對甲判處死刑,可以做到罰當(dāng)其罪,體現(xiàn)了法律實行中公平正義的理念。A項應(yīng)選。刑法第5條規(guī)定,刑罰的輕重,應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。罪刑相適應(yīng)原則的具體規(guī)定是,刑罰既要與犯罪性質(zhì)相適應(yīng),又要與犯罪情節(jié)相適應(yīng)，還要與犯罪人的人身危險性相適應(yīng)。假如行為人具有從重情節(jié),比如累犯等，則在量刑時就要考慮從重處罰；假如具有從輕情節(jié)，比如自首、立功等則要考慮從輕處罰。故,B項“無論甲是否具有從輕情節(jié),均應(yīng)判處甲死刑”、C項“即使甲自首悔罪，也應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行”的說法都過于絕對，不符合罪刑相適應(yīng)原則，進(jìn)而，也不符合公平正義的理念。B、C項不應(yīng)選。罪刑法定原則的規(guī)定之一是據(jù)以定罪量刑的法律必須是立法機關(guān)規(guī)定的成文法，不能依據(jù)習(xí)慣法和所謂的“民意”來定罪量刑。所以,D項中說的應(yīng)根據(jù)網(wǎng)民呼聲來決定是否判處甲死刑立即執(zhí)行的說法,違反了罪刑法定原則,不符合公平正義的理念。D項不應(yīng)選。綜上，本題答案為A項?！军c評】刑法的三大基本原則是公平正義理念在刑法中的體現(xiàn),故,判斷在刑事法律實行中的行為是否符合公平正義理念，可以以罪刑法定原則、罪刑相適應(yīng)原則、刑法面前人人平等原則為依據(jù)。本題將刑法的基本原則與公平正義理念有機結(jié)合在一起，考察方式比較新奇,但整體難度不大。３．關(guān)于罪刑法定原則有以下觀點：①罪刑法定只約束立法者，不約束司法者②罪刑法定只約束法官，不約束偵查人員③罪刑法定只嚴(yán)禁類推合用刑法，不嚴(yán)禁合用習(xí)慣法④罪刑法定只嚴(yán)禁不利于被告人的事后法,不嚴(yán)禁有助于被告人的事后法下列哪一選項是對的的?A.第①句對的，第②③④句錯誤B.第①②句對的，第③④句錯誤C.第④句對的，第①②③句錯誤D.第①③句對的,第②④句錯誤※【考點】罪刑法定原則【詳解】罪刑法定原則的經(jīng)典表述是,“法無明文規(guī)定不為罪”,“法無明文規(guī)定不處罰”。刑法第3條明文規(guī)定了罪刑法定原則：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的,依照法律定罪處刑;法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的,不得定罪處刑?！弊鳛樾谭ǖ幕驹瓌t之一，罪刑法定原則不僅限制立法機關(guān)的制刑權(quán),并且也限制司法機關(guān)的入罪權(quán)、施刑權(quán)，即罪刑法定原則不僅約束立法者,并且也約束司法者。同時，根據(jù)刑法第９4條的規(guī)定，刑法中的司法工作人員,是指有偵查、檢察、審判、監(jiān)管職責(zé)的工作人員。所以，在整個刑事訴訟過程中,無論是偵查人員、檢察人員還是審判人員、監(jiān)管人員，都要受到罪刑法定原則的約束。故，第①句和第②句錯誤。罪刑法定原則規(guī)定在對刑法進(jìn)行解釋時，要進(jìn)行嚴(yán)格解釋，嚴(yán)禁類推解釋，當(dāng)然，更準(zhǔn)確地說是嚴(yán)禁不利于行為人的類推解釋;同時，罪刑法定原則規(guī)定規(guī)定犯罪和刑罰的法律必須是最高立法機關(guān)制定的成文法，不能是習(xí)慣法。故,第③句錯誤。罪刑法定原則嚴(yán)禁不利于行為人的事后法，但不嚴(yán)禁有助于行為人的事后法,也就是我國刑法第１2條規(guī)定的從舊兼從輕原則。故,第④句對的。綜上，以上四句中，只有第④句是對的的，前三句均是錯誤的。故,選C項?！军c評】罪刑法定原則是一個高頻考點,在最近5年當(dāng)中，20２3年卷二第1題,2023年卷二第１題均進(jìn)行了考察，今年再次進(jìn)行了考察。同時，對于罪行法定原則，在卷四的論述題部分,也也許被考察。所以,大家在復(fù)習(xí)中,要對罪刑法定原則給予足夠的重視。對于罪刑法定原則,要重點理解罪刑法定原則的思想基礎(chǔ)和具體規(guī)定。罪刑法定原則的思想基礎(chǔ)是民主主義與尊重人權(quán)主義:民主主義規(guī)定，什么是犯罪,對犯罪如何處罰，必須由人民群眾決定,具體表現(xiàn)為由人民群眾選舉產(chǎn)生的立法機關(guān)來決定;尊重人權(quán)主義規(guī)定，為了保障公民的自由,必須使得公民可以事先預(yù)測自己行為的性質(zhì)與后果,故什么是犯罪，對犯罪如何處罰,必須在事前明文規(guī)定。罪刑法定原則的具體規(guī)定是:（1)嚴(yán)禁溯及既往(事前的罪刑法定),是指犯罪及其處罰必須在行為前預(yù)先規(guī)定,刑法不得對在其公布、施行前的行為進(jìn)行追溯合用。這一規(guī)定也被稱為嚴(yán)禁事后法。罪刑法定原則嚴(yán)禁不利于行為人的溯及既往，但允許有助于行為人的溯及既往。（2)排斥習(xí)慣法（成文的罪刑法定)。根據(jù)預(yù)測也許性原理,罪刑規(guī)范應(yīng)當(dāng)具有明確性、穩(wěn)定性。刑事司法應(yīng)當(dāng)以成文法為準(zhǔn)，排斥習(xí)慣法。(3）嚴(yán)禁類推解釋(嚴(yán)格的罪刑法定)。類推解釋，是指對于法律沒有明文規(guī)定的行為,合用有類似規(guī)定的其他條文予以處罰。類推解釋事實上是對事先在法律上沒有規(guī)定要處罰的行為進(jìn)行處罰，屬于司法恣意地對國民的行動自由進(jìn)行壓制。刑罰是最嚴(yán)厲的制裁措施，因此，對刑法的合用應(yīng)嚴(yán)格合用,而不能類推合用;對刑法的解釋也應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格解釋，而不能類推解釋。(4)刑罰法規(guī)的適當(dāng)，包含刑法明確性、嚴(yán)禁不擬定刑和嚴(yán)禁處罰不妥罰的行為三項內(nèi)容（擬定的罪刑法定）。刑法明確性,是指刑法條文應(yīng)當(dāng)清楚明確,使人可以了解什么是犯罪行為,讓人具有判斷也許性。嚴(yán)禁不擬定刑，是指刑罰應(yīng)當(dāng)規(guī)定得清楚擬定。刑罰越不擬定,越容易被濫用。嚴(yán)禁處罰不妥罰的行為，是指由于刑罰是最嚴(yán)厲的制裁措施，刑罰的合用應(yīng)保持補充性、謙抑性,合用范圍應(yīng)當(dāng)合理適當(dāng)。上述這些內(nèi)容表白，刑罰法規(guī)應(yīng)當(dāng)明確、擬定和適當(dāng)。需要注意,刑法分則的罪狀表述方式多種多樣，部分條文對犯罪的狀況不作具體描述,只是表述該罪的罪名的，也并不違反罪刑法定原則。4．下列哪一選項構(gòu)成不作為犯罪？Ａ.甲到湖中游泳，見武某也在游泳。武某忽然腿抽筋，向唯一在場的甲呼救。甲未予理睬,武某溺亡B．乙女拒絕周某求愛，周某說“如不答應(yīng)，我就跳河自殺”。乙明知周某也許跳河，仍不批準(zhǔn)。周某跳河后,乙未呼救，周某溺亡C.丙與賀某到水庫游泳。丙為顯示泳技，將不善游泳的賀某拉到深水區(qū)教其游泳。賀某忽然淹沒，丙有點膽怯,忙游上岸,賀某溺亡D.丁邀秦某到風(fēng)景區(qū)漂流，在漂流筏轉(zhuǎn)彎時,秦某的安全帶忽然松開致其摔落河中。丁未下河救人,秦某溺亡※【考點】不作為犯罪的成立條件【詳解】不作為，是指行為人在可以履行自己應(yīng)盡義務(wù)的情況下不履行該義務(wù)。成立不作為犯在客觀上必須具有以下條件:第一，行為人負(fù)有實行特定積極行為的具有法律性質(zhì)的義務(wù)。注意，不涉及道德義務(wù)。第二，行為人可以履行特定義務(wù)。第三，行為人不履行特定義務(wù)，導(dǎo)致或者也許導(dǎo)致危害結(jié)果。其中，不作為犯罪的義務(wù)來源又是一個非常重要的考點，這種義務(wù)來源從形式上說，重要有:（1）法律、法規(guī)明文規(guī)定的義務(wù)。例如,我國婚姻法規(guī)定，父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù),子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。因此,拒不撫養(yǎng)、贍養(yǎng)的行為，也許構(gòu)成不作為犯罪。(2)職務(wù)或者業(yè)務(wù)規(guī)定的義務(wù)。例如，國家機關(guān)工作人員有履行相應(yīng)職責(zé)的義務(wù),值勤的消防人員有消除火災(zāi)的義務(wù),等等。（3)法律行為引起的義務(wù)。例如,協(xié)議行為、自愿接受行為等也許導(dǎo)致行為人負(fù)有實行一定積極行為的義務(wù)。（４)先前行為引起的義務(wù)。這是指由于行為人的某種行為使刑法所保護(hù)的合法權(quán)益處在危險狀態(tài)時,行為人負(fù)有的排除危險或者防止危害結(jié)果發(fā)生的特定積極義務(wù)。例如，成年人帶著兒童游泳時,就負(fù)有保護(hù)兒童生命安全的義務(wù)。關(guān)于先前行為引起的義務(wù)，需要特別強調(diào)的是,必須是由于行為人的行為使法益處在危險狀態(tài)時，行為人才有作為義務(wù)，假如危險不是由行為人的行為導(dǎo)致的，則行為人沒有排除危險或防止危害結(jié)果發(fā)生的作為義務(wù)。A項，武某在游泳時腿抽筋進(jìn)而處在危險狀態(tài)，不是由甲導(dǎo)致的,所以，甲沒有法律上的救助義務(wù)，甲不構(gòu)成不作為犯罪。Ｂ項，男女朋友之間,沒有法律上的救助義務(wù)。在周某的求愛被乙女拒絕后，其自己選擇跳河，使自己的生命處在危險狀態(tài)，乙女沒有法律上的救助義務(wù),乙女不構(gòu)成不作為犯罪。C項,丙為顯示泳技，將不善游泳的賀某拉到深水區(qū)教其游泳。丙的這個先前行為使賀某處在危險之中,當(dāng)賀某溺水時,丙具有排除危險的義務(wù),丙在能救助而不救助的情況下，導(dǎo)致賀某溺亡,構(gòu)成不作為犯罪。Ｄ項,丁只是邀請秦某到風(fēng)景區(qū)漂流,在漂流筏轉(zhuǎn)彎時，秦某的安全帶忽然松開致其摔落河中，不是由丁導(dǎo)致的，所以，丁沒有法律上的救助義務(wù),丁不構(gòu)成不作為犯罪。綜上,本題答案為C?！军c評】不作為犯罪同樣是刑法總則中的高頻考點之一,在近五年中，2023年卷二第52題，2０23年卷二第５2題均進(jìn)行了考察,今年又一次進(jìn)行了考察。不作為犯罪在歷年的司法考試中,重點考察不作為犯罪的成立條件，特別是不作為犯罪的義務(wù)來源，同時,不作為犯罪的分類，以及不作為犯罪的主觀罪過也進(jìn)行過考察。需要提醒大家的是，對于不作為犯罪的義務(wù)來源，除了要從形式角度加以把握外，還要從實質(zhì)角度加以理解和掌握,具體體現(xiàn)在三個方面：(1)特定的人基于對危險源的支配所產(chǎn)生的監(jiān)督管理義務(wù)。(危險源涉及危險物、別人的危險行為、自己的先前行為引起的法益侵害危險）。比如，寵物飼養(yǎng)人在寵物撕咬兒童時故意不制止,導(dǎo)致兒童被咬死的，成立不作為的故意殺人罪。（２）特定的人基于法規(guī)范、職務(wù)業(yè)務(wù)行為、自愿行為所產(chǎn)生的對處在無助(脆弱）狀態(tài)的法益的保護(hù)義務(wù)(基本就是形式義務(wù)來源中的前三項）(3）特定的人基于對法益的危險發(fā)生領(lǐng)域的支配產(chǎn)生的阻止義務(wù)。比如:出租車司機對車內(nèi)乘客有安全保障義務(wù)。出租車司機對于男乘客強奸女乘客而不管不問的，成立強奸罪的幫助犯。由于此時危險發(fā)生在出租車司機支配的領(lǐng)域內(nèi),其有阻止的義務(wù)。5．下列哪一行為構(gòu)成故意犯罪？A．別人欲跳樓自殺,圍觀者大喊“怎么還不跳”,別人跳樓而亡B.司機急于回家,行駛時闖紅燈，把馬路上的行人撞死C.誤將熟睡的孿生妻妹當(dāng)成妻子，與其發(fā)生性關(guān)系D.作客的朋友在家中吸毒，主人裝作沒看見※【考點】結(jié)合刑法分則的具體罪名考察刑法總則故意犯罪相關(guān)內(nèi)容，涉及的罪名有:故意殺人罪、交通肇事罪、強奸罪、容留別人吸毒罪【詳解】成立故意犯罪,規(guī)定行為人主觀上具有犯罪故意,客觀上具有犯罪行為。要認(rèn)定一個行為是否成立故意犯罪,不僅要理解刑法總則故意犯罪的概念,還要熟悉刑法分則常見罪名的犯罪構(gòu)成,只有這樣,才干快速準(zhǔn)確的做出判斷。A項，考察教唆自殺是否成立故意殺人罪的問題。教唆自殺，是指行為人故意用引誘、慫恿、欺騙等方法，使別人產(chǎn)生自殺意圖。雖然，教唆者主觀上具有使別人死亡的意圖,或者強化了別人自殺的意思,但在客觀上別人畢竟是自殺而死。因此,教唆自殺不能直接等同于故意殺人。在刑法沒有明文規(guī)定的情況下,一般不宜作為故意殺人罪解決。A項中,圍觀者屬于教唆別人自殺的行為，不成立故意殺人罪。在此，需要特別注意的是，在某些特殊情況下,教唆別人自殺的行為可以構(gòu)成故意殺人罪，典型的情況涉及：(１）欺騙不能理解死亡意義的兒童或者精神病患者等人,使其自殺的,屬于故意殺人罪的間接正犯。(2）憑借某種權(quán)勢或運用某種特殊關(guān)系，以暴力、威脅或者其他心理強制方法，使別人自殺身亡的，應(yīng)以故意殺人罪論處。例如,組織和運用邪教組織制造、散布迷信邪說，指使、脅迫其成員或者其別人實行自殺行為的。邪教組織成員組織、策劃、煽動、教唆、幫助邪教組織人員自殺的,應(yīng)以故意殺人罪論處。(3）行為人教唆自殺的行為使被害人對權(quán)益的有無、限度、情況等產(chǎn)生錯誤結(jié)識,其對死亡的批準(zhǔn)無效時，也應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪。例如,醫(yī)生欺騙患者說:“你最多只能活三個月，并且一周后開始劇烈疼痛”,進(jìn)而導(dǎo)致患者自殺的，患者對自殺的批準(zhǔn)無效，對醫(yī)生應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪。Ｂ項，司機主觀上沒有犯罪故意，不成立故意犯罪。司機構(gòu)成的是一個過失犯罪——交通肇事罪。C項，行為人誤將熟睡的妻妹當(dāng)成妻子,與其發(fā)生性關(guān)系。由于主觀上沒有犯罪故意,不構(gòu)成故意犯罪。D項,行為人明知朋友在其家中吸毒,而裝作沒看見,主觀上具有犯罪故意，客觀上具有犯罪行為，構(gòu)成容留別人吸毒罪。綜上,本題中,成立故意犯罪的是D項?！军c評】罪過（涉及故意和過失）是司法考試中一個比較?？嫉膬?nèi)容,難度中檔，對于這類題目，一方面要理解罪過的基本理論，比如故意、過失的概念以及不同罪過形式之間的界線、故意的結(jié)識內(nèi)容等等,另一方面也要熟悉刑法分則常見罪名的構(gòu)成要件，兩個方面都學(xué)好了,這類題目比較容易選出對的答案。6.甲與素不相識的崔某發(fā)生口角，推了他肩部一下，踢了他屁股一腳。崔某忽覺胸部不適繼而倒地,在醫(yī)院就醫(yī)時死亡。經(jīng)鑒定，崔某因患冠狀粥樣硬化性心臟病,致急性心力衰竭死亡。關(guān)于本案,下列哪一選項是對的的?A.甲成立故意傷害罪,屬于故意傷害致人死亡B.甲的行為既不能認(rèn)定為故意犯罪,也不能認(rèn)定為意外事件C.甲的行為與崔某死亡結(jié)果之間有因果關(guān)系,這是客觀事實D.甲主觀上對崔某死亡具有預(yù)見也許性,成立過失致人死亡罪※【考點】特殊體質(zhì)對因果關(guān)系的影響以及因果關(guān)系與刑事責(zé)任的關(guān)系【詳解】在行為導(dǎo)致有特殊體質(zhì)的被害人傷亡的情況下,原則上行為與結(jié)果之間具有因果關(guān)系。由于對于具有特殊體質(zhì)的被害人而言,在受到相應(yīng)的外力打擊的情況下,特殊體質(zhì)、特殊病癥比較容易復(fù)發(fā)，導(dǎo)致被害人傷亡的概率比較高，被害人因此而傷亡并不異常，所以,行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系并未中斷。比如甲因瑣事與乙發(fā)生爭執(zhí),向乙的胸部猛推一把,導(dǎo)致乙心臟病發(fā)作，救治無效而死亡。甲的行為與乙的死亡之間存在因果關(guān)系。又如乙以殺人故意瞄準(zhǔn)李某的頭部開槍,但打中了李某的胸部（未打中心臟)。由于李某是血友病患者，最后流血不止而死亡。乙的行為與李某的死亡之間也存在因果關(guān)系。同時,需要特別注意的尚有兩點：第一,刑法上的因果關(guān)系是一種客觀判斷，和行為人的主觀結(jié)識無關(guān)。行為人在行為時有沒有結(jié)識到被害人具有特殊體質(zhì),只會影響到罪過的有無或者罪過的形式，但不影響因果關(guān)系的認(rèn)定。第二，認(rèn)定行為與結(jié)果之間存在因果關(guān)系，不等于就要承擔(dān)刑事責(zé)任。是否要承擔(dān)刑事責(zé)任，還要看看行為人有沒有刑事責(zé)任能力,主觀上有沒有故意、過失。在本題中，崔某患有心臟病，正是由于甲的行為才導(dǎo)致崔某心臟病復(fù)發(fā),致急性心力衰竭而亡,甲的行為和崔某的死亡存在客觀上的因果關(guān)系。此外,在案件當(dāng)時的情況下，甲與崔某因發(fā)生口角，推了崔某“肩部”一下,踢了崔某“屁股”一腳,顯然主觀上沒有傷害故意，不也許構(gòu)成故意傷害罪，同時，由于甲與崔某素不相識,其不也許結(jié)識到崔某患有心臟病，對崔某的死亡也不存在過失,不構(gòu)成過失致人死亡罪,在本題中,甲導(dǎo)致崔某死亡,純屬意外。故,ABＤ錯誤,Ｃ項對的?！军c評】刑法中的因果關(guān)系,幾乎是每年必考的鉆石考點，在近五年中,除了2023年沒有直接考察外,其他年份均進(jìn)行了考察。比如20２3年卷二第52題，2023年卷二第２題，2023年卷二第３題。司法考試中對因果關(guān)系的考察重要集中在兩個方面，一個是因果關(guān)系的認(rèn)定,其中重點考察介入因素對因果關(guān)系的影響,同時,也考察認(rèn)定因果關(guān)系的其他情形，比如共同犯罪中因果關(guān)系的認(rèn)定，二重的因果關(guān)系，重疊的因果關(guān)系,假定的因果關(guān)系等等。另一個是因果關(guān)系與刑事責(zé)任的關(guān)系。所以，建議大家重點圍繞這兩個方面來學(xué)習(xí)因果關(guān)系。７.關(guān)于合法防衛(wèi)的論述,下列哪一選項是對的的?A.甲將罪犯顧某扭送派出所途中,在汽車后座上死死摁住劇烈反抗的顧某頭部,到派出所時發(fā)現(xiàn)其已窒息死亡。甲成立合法防衛(wèi)B．乙發(fā)現(xiàn)齊某駕駛摩托車搶劫財物即駕車追趕，2車并行時摩托車撞到護(hù)欄,彈回與乙車碰撞后側(cè)翻,齊某死亡。乙不成立合法防衛(wèi)C.丙發(fā)現(xiàn)鄰居劉某（女）正在家中賣淫,即將劉家價值6000元的防盜門砸壞,阻止其賣淫。丙成立合法防衛(wèi)Ｄ.丁開槍將正在偷越國（邊)境的何某打成重傷。丁成立合法防衛(wèi)※【考點】合法防衛(wèi)的成立條件【詳解】根據(jù)刑法第２0條的規(guī)定,成立合法防衛(wèi)需要具有五個條件：一、起因條件：存在現(xiàn)實的不法侵害；二、時間條件:不法侵害正在進(jìn)行；三、對象條件:針對不法侵害人本人進(jìn)行；四、意思條件：具有防衛(wèi)意識;五、限度條件：沒有明顯超過必要限度導(dǎo)致重大損害。A項,甲在扭送罪犯途中，罪犯劇烈反抗，說明不法侵害正在進(jìn)行,甲可以進(jìn)行合法防衛(wèi)，但甲的防衛(wèi)行為導(dǎo)致罪犯窒息死亡,這與罪犯的不法侵害(劇烈反抗)相比顯然已經(jīng)明顯超過了必要限度,并且導(dǎo)致了重大損害,應(yīng)屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不屬于合法防衛(wèi)。Ａ項錯誤。Ｂ項，在財產(chǎn)性違法犯罪的情況下,行為雖然已經(jīng)既遂,但在現(xiàn)場還來得及挽回?fù)p失的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為不法侵害尚未結(jié)束,可以實行合法防衛(wèi)。但，由于此時搶劫行為已經(jīng)得逞，不法侵害人已經(jīng)取得財物后,不法侵害的高度緊迫性已經(jīng)喪失,暴力犯罪對防衛(wèi)人人身安全的威脅已經(jīng)消除,所以,此時只能進(jìn)行普通的合法防衛(wèi),不能進(jìn)行特殊的合法防衛(wèi),防衛(wèi)人為挽回財產(chǎn)損失而進(jìn)行防衛(wèi),致使不法侵害人死亡的,仍然要負(fù)防衛(wèi)過當(dāng)?shù)男淌仑?zé)任。周光權(quán)：《刑法總論》（第二版），中國人民大學(xué)出版社，2023年版，第153頁。周光權(quán)：《刑法總論》（第二版），中國人民大學(xué)出版社，2023年版，第153頁。C項，注意,并非對任何違法犯罪行為都可以進(jìn)行合法防衛(wèi),只是對那些具有進(jìn)攻性、破壞性、緊迫性的不法侵害,在采用合法防衛(wèi)可以減輕或者避免法益侵害結(jié)果的情況下,才宜進(jìn)行合法防衛(wèi)。比如,假冒注冊商標(biāo)罪、重婚罪、賄賂犯罪等雖然是犯罪行為，卻不能對之進(jìn)行合法防衛(wèi)。本項中,“賣淫”顯然不屬于違法行為,但其不屬于具有進(jìn)攻性、破壞性、緊迫性的不法侵害，故，不能對賣淫行為進(jìn)行合法防衛(wèi)。所以,丙不成立合法防衛(wèi)。C項錯誤。D項，合法防衛(wèi)中，不法侵害所針對的法益必須是特殊的,一般而言是個人法益，個人法益不以本人的個人法益為限,也涉及別人的個人法益。假如侵害國家、社會法益的行為同時也危及了個人法益的,公民可以進(jìn)行合法防衛(wèi)。反之,與個人法益無關(guān)聯(lián)性的、單純的國家法益、社會法益不應(yīng)當(dāng)屬于合法防衛(wèi)所要保護(hù)的范圍。任何公民個人都不能為了保護(hù)國境安全而開槍射殺、傷害或者私自關(guān)押非法入境者、脫逃罪犯;任何個人都不能在發(fā)現(xiàn)非法經(jīng)營行為時奪取經(jīng)營者的財產(chǎn)。故，Ｄ項中，偷越國邊境的行為，侵犯的法益是國境安全,和個人法益無關(guān)聯(lián),丁開槍將正在偷越國（邊)境的何某打成重傷，不成立合法防衛(wèi)。Ｄ項錯誤。綜上，本題答案為B項。【點評】合法防衛(wèi)在歷年的司法考試中,每年必考,重要考察合法防衛(wèi)的成立條件。近兩年,司法考試對合法防衛(wèi)考察，越來越進(jìn)一步,難度也越來越大，需要對合法防衛(wèi)的相關(guān)理論有比較深刻的理解，方能對的作答。本題難度較大，錯誤率較高。8.甲欲殺乙，將乙打倒在地，掐住脖子致乙深度昏迷。30分鐘后，甲發(fā)現(xiàn)乙未死，便舉刀刺乙，第一刀刺中乙腹,第二刀扎在乙的皮帶上,刺第三刀時刀柄折斷。甲長嘆“你命太大,整不死你,我服氣了”,遂將乙送醫(yī)，乙得以保命。經(jīng)查,第一刀已致乙重傷。關(guān)于甲犯罪形態(tài)的認(rèn)定，下列哪一選項是對的的？A.故意殺人罪的未遂犯B.故意殺人罪的中止犯Ｃ．故意傷害罪的既遂犯Ｄ.故意殺人罪的不能犯※【考點】犯罪未完畢形態(tài)的判斷，中止和未遂的區(qū)別，不能犯【詳解】犯罪未遂和犯罪中止的關(guān)鍵區(qū)別在于：前者是著手以后,由于意志以外的因素而未得逞,后者是在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效的防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。簡樸的說,“欲達(dá)目的而不能”是犯罪未遂，“能達(dá)目的而不欲”是犯罪中止。需要特別注意的是，這里的“能”與“不能”是一種主觀判斷,是行為人在行為時的主觀結(jié)識。假如客觀障礙并不存在，但行為人誤認(rèn)為存在，而停止犯罪的,是未遂。反之,客觀障礙事實上存在，但行為人認(rèn)為不存在而積極放棄犯罪的，是中止。本題中，甲發(fā)現(xiàn)乙未死,便舉刀刺乙,第一刀刺中乙腹,第二刀扎在乙的皮帶上，刺第三刀時刀柄折斷。甲長嘆“你命太大,整不死你,我服氣了”,在命題者看來，是想告訴我們，甲此時主觀上認(rèn)為是由于乙的“命太大”,所以,“整不死”,屬于欲達(dá)目的而不能,屬于故意殺人罪的未遂,而不是中止。故，A對的，Ｂ錯誤。其實,這種理解筆者看來,是值得商榷的。根據(jù)社會一般經(jīng)驗,在刀柄折斷的情況下,仍然可以繼續(xù)實行犯罪,由于“刀”沒有斷，至于甲說的“你命太大,整不死你,我服氣了”這句話,我們完全可以理解為一句戲言,或者說是一句調(diào)侃之詞，假如甲在當(dāng)時沒有放棄犯罪，完全可以拿起刀,繼續(xù)將乙殺死,但甲沒有這樣做,而是積極將乙送醫(yī)，挽救了乙的生命，我們完全可以將乙的行為理解為“自動有效地防止了危害結(jié)果的發(fā)生”,認(rèn)定為故意殺人罪的犯罪中止。故,本題甲的行為到底是未遂還是中止,題目中給的條件并不是很充足,依據(jù)現(xiàn)有條件進(jìn)行判斷，其實是存在爭議的。甲主觀上是殺人的故意，不是傷害的故意,故,雖然乙身受重傷,也不成立故意傷害罪的既遂。C錯誤。不能犯可以分為相對不能和絕對不能。相對不能犯,成立犯罪未遂,是指由于行為人所實行的行為自身就不也許達(dá)成既遂因而未得逞。絕對不能犯,也稱為不可罰的不能犯，是指行為對刑法保護(hù)的任何法益均沒有侵犯的危險，不也許發(fā)生任何危害后果,故,不成立犯罪。本題中，如上所述，甲是自動放棄了犯罪,不成立犯罪未遂,當(dāng)然也就不成立不能犯未遂。甲的行為具有侵犯乙生命的危險,更不也許是無罪。D項錯。故,筆者認(rèn)為本題對的答案應(yīng)是B項?！军c評】犯罪未完畢形態(tài)也是每年必考的考點。這部分題目,難度中檔。犯罪未完畢形態(tài),要重點掌握犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪中止之間的界線。9.甲（15周歲)求乙(16周歲）為其搶奪作接應(yīng)，乙批準(zhǔn)。某夜,甲搶奪被害人的手提包(內(nèi)有１萬元鈔票）,將包扔給乙，然后吸引被害人跑開。乙膽怯坐牢,將包扔在草叢中,獨自拜別。關(guān)于本案,下列哪一選項是錯誤的？A.甲不滿１6周歲,不構(gòu)成搶奪罪Ｂ.甲與乙構(gòu)成搶奪罪的共犯Ｃ．乙不構(gòu)成搶奪罪的間接正犯D.乙成立搶奪罪的中止犯※【考點】刑事責(zé)任年齡、共同犯罪、間接正犯、犯罪中止【詳解】根據(jù)刑法第17條第２款的規(guī)定,已滿1４周歲未滿16周歲的人只對故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)八種犯罪行為負(fù)刑事責(zé)任,對搶奪行為不負(fù)刑事責(zé)任，故,Ａ對的。通常的共同犯罪,仍以具有犯罪構(gòu)成為前提,即“二人以上”是符合犯罪主體要件的人;“共同故意”必須是某種犯罪的故意；“共同行為”必須是符合某種犯罪構(gòu)成要件的行為。但應(yīng)注意的是,由于犯罪概念自身具有不同含義，所以，共同犯罪也也許僅指具有犯罪構(gòu)成的客體與客觀要件意義上的共同犯罪。本題中,甲雖然沒有達(dá)成搶奪罪的刑事責(zé)任年齡,但甲乙二人在客觀上共同實行了搶奪行為,在客觀上侵犯了被害人的財產(chǎn)權(quán)，可以成立具有犯罪客體與客觀要件意義上的共同犯罪。B對的。達(dá)成刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人，支配沒有達(dá)成刑事責(zé)任年齡、不具有刑事責(zé)任能力的人實行犯罪行為的,不構(gòu)成共同犯罪，運用者被稱為間接正犯。但是，本題所述情況，正好相反，沒有達(dá)成刑事責(zé)任年齡的甲運用達(dá)成刑事責(zé)任年齡的乙實行犯罪,此時，乙是被運用者,其不成立間接正犯。Ｃ對的。搶奪罪屬于取得型財產(chǎn)犯罪，以奪取財物為既遂。本題中,甲已經(jīng)奪取了被害人的手提包交給了乙，乙已經(jīng)構(gòu)成搶奪罪的既遂,乙由于膽怯坐牢，拋棄贓物的行為,不影響既遂的認(rèn)定。D錯誤。綜上，本題答案為D項?！军c評】本題難度較大,考察僅僅符合犯罪客體和客觀要件意義上的共同犯罪，202３來,還是第一次，假如復(fù)習(xí)時沒有留意，本題很容易丟分。１0.關(guān)于共同犯罪的論述,下列哪一選項是對的的？A.甲為劫財將陶某打成重傷,陶某拼死反抗。張某路過，幫甲掏出陶某隨身財物。２人構(gòu)成共犯，均須對陶某的重傷結(jié)果負(fù)責(zé)Ｂ.乙明知黃某非法種植毒品原植物，仍按黃某規(guī)定為其收取毒品原植物的種子。２人構(gòu)成非法種植毒品原植物罪的共犯C.丙明知李某低價銷售的汽車系盜竊所得,仍向李某購買該汽車。2人之間存在共犯關(guān)系D．丁系國家機關(guān)負(fù)責(zé)人,召集領(lǐng)導(dǎo)層開會，決定以單位名義將國有資產(chǎn)私分給全體職工。丁和職工之間存在共犯關(guān)系※【考點】共同犯罪【詳解】Ａ項,考察承繼的共犯。假如先行為人已實行一部分實行行為后,后行為人以共同犯罪的意思參與實行或者提供幫助，則為承繼的共同犯罪。后行為人就其參與后的行為與先行為人構(gòu)成共同犯罪，對于其參與之前的行為，假如和自己的行為沒有因果關(guān)系，則后行為不負(fù)責(zé)。也就是說，承繼的共犯人只能對與自己的行為具有因果關(guān)系的結(jié)果承擔(dān)責(zé)任。A項中,張某與甲成立承繼的共犯，沒有疑問,但是,陶某的重傷結(jié)果是在張某加入之前，甲一人的行為導(dǎo)致的，與張某的行為沒有因果關(guān)系，故,應(yīng)由甲一人負(fù)責(zé),張某對陶某的重傷結(jié)果不負(fù)責(zé)。Ａ項錯誤。B項,乙明知黃某非法種植毒品原植物,仍按黃某規(guī)定為其收取毒品原植物的種子。說明二人有共同故意,共同行為,構(gòu)成共同犯罪。B項對的。C項,根據(jù)刑法第31２條的規(guī)定，明知是別人犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的，構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。假如事前有通謀的,才屬于共犯。本題中，并沒有交待丙和李某事前有通謀,故，二人不構(gòu)成共犯,丙構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。C項錯誤。D項,根據(jù)刑法第396條的規(guī)定，國家機關(guān)、國有公司、公司、事業(yè)單位、人民團(tuán)隊，違反國家規(guī)定,以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人，數(shù)額較大的，構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪。本罪屬于單位犯罪,僅處罰直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接負(fù)責(zé)人員，不處罰普通的參與者，因此,直接負(fù)責(zé)人和普通參與者之間也就不存在共犯問題。所以，Ｄ項中,丁作為直接負(fù)責(zé)人,構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪，其他普通職工不構(gòu)成犯罪,D項錯誤?！军c評】共同犯罪也是每年必考的考點,關(guān)于共同犯罪,大家要重點掌握共同犯罪的成立條件,特別是要注意部分犯罪共同說、承繼的共犯;還要掌握共犯人的分類及刑事責(zé)任、共同犯罪的犯罪形態(tài)等問題。１１.《刑法》第49條規(guī)定:()的時候不滿18周歲的人和（)的時候懷孕的婦女,不合用死刑。（）的時候已滿７５周歲的人,不合用死刑,但()的除外。下列哪一選項與題干空格內(nèi)容相匹配？A．犯罪——審判——犯罪——故意犯罪致人死亡Ｂ．審判——審判——犯罪——故意犯罪致人死亡C.審判——審判——審判——以特別殘忍手段致人死亡D.犯罪——審判——審判——以特別殘忍手段致人死亡※【考點】不合用死刑的情形【詳解】根據(jù)刑法第４９條的規(guī)定，犯罪的時候不滿18周歲的人和審判的時候懷孕的婦女,不合用死刑。審判的時候已滿７５周歲的人,不合用死刑,但以特別殘忍的手段致人死亡的除外。故Ｄ項為對的選項?！军c評】本題是對法條的直接考察，考察對法條的準(zhǔn)確記憶,非常簡樸，幾乎是送分題。12.甲因走私武器被判處2023有期徒刑,剝奪政治權(quán)利５年；因組織別人偷越國境被判處２023有期徒刑,并處沒收財產(chǎn)5萬元，剝奪政治權(quán)利3年;因騙取出口退稅被判處2023有期徒刑，并處罰金20萬元。關(guān)于數(shù)罪并罰，下列哪一選項符合《刑法》規(guī)定？A.決定判處甲有期徒刑3５年,沒收財產(chǎn)２5萬元，剝奪政治權(quán)利8年B.決定判處甲有期徒刑2023，罰金２5萬元，剝奪政治權(quán)利8年Ｃ.決定判處甲有期徒刑25年,沒收財產(chǎn)5萬元，罰金20萬元,剝奪政治權(quán)利６年D.決定判處甲有期徒刑２３年,沒收財產(chǎn)5萬元,罰金２０萬元，剝奪政治權(quán)利8年※【考點】數(shù)罪并罰【詳解】根據(jù)刑法第69條的規(guī)定:判決宣告以前一人犯數(shù)罪的,除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上,酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的,最高不能超過二十五年。數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行,其中附加刑種類相同的，合并執(zhí)行,種類不同的,分別執(zhí)行。本題中,甲被判處的主刑均為有期徒刑,刑期分別為2023、20２3、２023，總和刑期為39年，屬于35年以上的情況，故,應(yīng)在2０23以上25年以下酌情決定執(zhí)行的刑期。甲被判處的附加刑有罰金、沒收財產(chǎn)、剝奪政治權(quán)利，對于附加刑的并罰原則是,種類相同的合并執(zhí)行，種類不同的分別執(zhí)行。甲因走私武器罪被剝奪政治權(quán)利5年，因組織別人偷越國境被判處剝奪政治權(quán)利3年，故，剝奪政治權(quán)利的刑期合并后為8年。罰金和沒收財產(chǎn)屬于種類不同的附加刑,不能合并執(zhí)行，只能分別執(zhí)行,故沒收財產(chǎn)5萬元和罰金20萬元應(yīng)分別執(zhí)行。綜上，Ｄ項為對的答案?！军c評】本題考數(shù)罪并罰制度，《刑法修正案(八）》對數(shù)罪并罰制度進(jìn)行了修改,重要體現(xiàn)在兩個方面:第一，對于有期徒刑的并罰,區(qū)分了兩種情況:總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年,總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年。第二，明確了附加刑的并罰規(guī)則:種類相同的，合并執(zhí)行,種類不同的，分別執(zhí)行。需要特別強調(diào)一下,罰金和沒收財產(chǎn)雖然都屬于財產(chǎn)刑，但屬于兩種不同的附加刑，應(yīng)分別執(zhí)行，既不能簡樸的相加，也不能采用吸取原則。１3.犯罪分子沒有法定減輕處罰情節(jié)，但根據(jù)案件特殊情況，經(jīng)（)核準(zhǔn)，可在法定刑以下判處刑罰;被判處無期徒刑的犯人，如有特殊情況,經(jīng)（）核準(zhǔn),實際執(zhí)行未達(dá)2０２3的,可以假釋；在死刑緩期執(zhí)行期間，如故意犯罪,查證屬實,由()核準(zhǔn)，執(zhí)行死刑；犯罪已經(jīng)通過2023,假如認(rèn)為必須追訴的，須報()核準(zhǔn)。下列哪一選項與題干空格內(nèi)容相匹配?Ａ.最高人民法院—最高人民法院—最高人民法院—最高人民法院B.最高人民法院—最高人民檢察院—最高人民法院—最高人民法院C.最高人民法院—最高人民檢察院—最高人民法院—最高人民檢察院D.最高人民法院—最高人民法院—最高人民法院—最高人民檢察院※【考點】刑法中需要經(jīng)最高司法機關(guān)核準(zhǔn)的事項【詳解】刑法第63條第２款規(guī)定:犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié),但是,根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰。刑法第8１條第1款規(guī)定:被判處有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期一半以上，被判處無期徒刑的犯罪分子,實際執(zhí)行十三年以上，假如認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),沒有再犯罪的危險的,可以假釋。假如有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn),可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。刑法第５0條第1款規(guī)定：判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間,假如故意犯罪，查證屬實的，由最高人民法院核準(zhǔn)，執(zhí)行死刑。刑法第87條規(guī)定：假如2023以后認(rèn)為必須追訴的，須報最高人民檢察院核準(zhǔn)。故,本題答案選D?！军c評】本題全面總結(jié)了刑法總則中，需要經(jīng)最高司法機關(guān)核準(zhǔn)的事項，一共有四件事，其中前三件需由最高人民法院核準(zhǔn),最后一件是由最高人民檢察院核準(zhǔn)，由于人民檢察院屬于追訴機關(guān)。希望大家可以純熟記憶。１4.甲系海關(guān)工作人員，被派往某國考察。甲緊張自己放縱走私被查處,拒不歸國。為獲得庇護(hù)，甲向某國難民署提供我國從未對外公布且影響我國經(jīng)濟安全的海關(guān)數(shù)據(jù)。關(guān)于本案，下列哪一選項是錯誤的?A.甲構(gòu)成叛逃罪B.甲構(gòu)成為境外非法提供國家秘密、情報罪C.對甲不應(yīng)數(shù)罪并罰D.即使《刑法》分則對叛逃罪未規(guī)定剝奪政治權(quán)利，也應(yīng)對甲附加剝奪1年以上5年以下政治權(quán)利※【考點】叛逃罪、為境外非法提供國家秘密、情報罪、罪數(shù)、應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利的情形【詳解】根據(jù)刑法第1０9條的規(guī)定，國家機關(guān)工作人員在履行公務(wù)期間,擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，構(gòu)成叛逃罪。掌握國家秘密的國家工作人員叛逃境外或者在境外叛逃的,以叛逃罪從重處罰。據(jù)此,甲構(gòu)成叛逃罪,A項對的。根據(jù)刑法第1１1條的規(guī)定，為境外的機構(gòu)、組織或者個人竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密或者情報的,構(gòu)成為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪。題目中“我國從未對外公布且影響我國經(jīng)濟安全的海關(guān)數(shù)據(jù)”屬于國家秘密、情報?！澳硣y民署”，屬于境外機構(gòu),故，甲構(gòu)成為境外非法提供國家秘密、情報罪，B項對的。甲的前后兩個行為之間沒有牽連關(guān)系,對甲應(yīng)以叛逃罪和為境外非法提供國家秘密、情報罪數(shù)罪并罰,C項錯誤。根據(jù)刑法第56條的規(guī)定,對于危害國家安全的犯罪分子應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利。同時，根據(jù)刑法第５５條的規(guī)定,剝奪政治權(quán)利的期限,除刑法第五十七條規(guī)定外,為一年以上五年以下。所以，即使《刑法》分則對叛逃罪為規(guī)定剝奪政治權(quán)利，也應(yīng)根據(jù)刑法總則，對甲附加剝奪1年以上5年以下政治權(quán)利。D項對的。綜上，本題選Ｃ?！军c評】需要稍微說明一下的是,其實Ｄ項說法并不是特別嚴(yán)謹(jǐn)。由于,假如甲被判處無期徒刑或者死刑了,則附加剝奪政治權(quán)利的期限就再是１年以上5年以下了,而應(yīng)附加剝奪政治權(quán)利終身。假如甲被判處管制，則附加剝奪政治權(quán)利的刑期與管制的期限相等,同時執(zhí)行。而管制的期限為三個月以上兩年以下。所以,在甲被判處管制時,附加剝奪政治權(quán)利的刑期,也有也許不是1年以上。但是，作為單選題,Ｃ項錯誤最明顯,C項應(yīng)為最佳答案。１5.下列哪一行為成立以危險方法危害公共安全罪？A．甲駕車在公路轉(zhuǎn)彎處高速行駛，撞翻相向行駛車輛，致2人死亡Ｂ．乙駕駛越野車在道路上橫沖直撞,撞翻數(shù)輛別人所駕汽車,致２人死亡C.丙醉酒后駕車,剛開出1０米就撞死2人D.丁在繁華路段飆車，２名老婦受到驚嚇致心臟病發(fā)作死亡※【考點】以危險方法危害公共安全罪及其相關(guān)犯罪(交通肇事罪、危險駕駛罪）【詳解】以危險方法危害公共安全罪是指故意使用放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)以外的危險方法危害公共安全的行為。需要注意的問題:第一,本罪是故意犯罪，假如行為人主觀上是過失,不構(gòu)成本罪。第二,本罪是與放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)并列的個罪,而不是類罪。假如行為人構(gòu)成放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)罪,就不能認(rèn)定為本罪。第三,要認(rèn)定為本罪，行為人的行為具有的危險性要與放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)的危險性相稱。常見的以危險方法危害公共安全的行為涉及：(１)破壞礦井通風(fēng)設(shè)備；(2）戶外私拉電網(wǎng)；（３)在火災(zāi)現(xiàn)場破壞消防設(shè)施或者器材；(４)開車撞沖人群;（5)醉駕肇事后繼續(xù)駕車肇事的；(6）醉酒后駕車在高速公路上逆向行駛；（7)開槍射擊以及暴力襲擊駕駛車輛的司機。等等A項，甲違反交通運送管理法規(guī),在轉(zhuǎn)彎處高速行駛,發(fā)生重大交通事故，主觀上是過失，構(gòu)成交通肇事罪，不構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。B項,乙駕駛越野車在道路上橫沖直撞，主觀上是故意，屬于以放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)之外的其他危險方法危害公共安全的行為,構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。C項，根據(jù)刑法第133條之一,在道路上駕駛機動車追逐競駛,情節(jié)惡劣的,或者在道路上醉酒駕駛機動車的，構(gòu)成危險駕駛罪，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。據(jù)此，丙構(gòu)成危險駕駛罪，同時構(gòu)成交通肇事罪,應(yīng)從一重罪論處。D項,丁屬于在道路上追逐競駛,情節(jié)惡劣的情況，構(gòu)成危險駕駛罪,不構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪?！军c評】以危險方法危害公共安全罪屬于一個比較容易考察的罪名,其經(jīng)常結(jié)合其他易混罪名進(jìn)行綜合考察。經(jīng)常和此罪放在一起考察的罪名有：交通肇事罪、危險駕駛罪、投放危險物質(zhì)罪、投放虛假危險物質(zhì)罪、危險物品肇事罪、重大責(zé)任事故罪、污染環(huán)境罪等。1６.下列哪一行為不應(yīng)以故意傷害罪論處？Ａ．監(jiān)獄監(jiān)管人員吊打被監(jiān)管人，致其骨折Ｂ.非法拘禁被害人,大力反扭被害人胳膊，致其胳膊折斷C.經(jīng)本人批準(zhǔn)，摘取17周歲少年的腎臟1只,支付少年5萬元補償費D.黑社會成員因違反幫規(guī),在其批準(zhǔn)之下，被截斷1截小指頭※【考點】故意傷害罪(含轉(zhuǎn)化犯)、非法拘禁罪、組織出賣人體器官罪、被害人承諾【詳解】A項，根據(jù)刑法第24８條的規(guī)定,監(jiān)管人員毆打虐待被監(jiān)管人,致人傷殘、死亡的，轉(zhuǎn)化為故意傷害罪、故意殺人罪。故,A項構(gòu)成故意傷害罪。B項,根據(jù)刑法第２38條的規(guī)定，非法拘禁別人致人重傷、死亡的,屬于非法拘禁罪的結(jié)果加重犯,合用升格的法定刑。非法拘禁使用暴力致人傷殘、死亡的，轉(zhuǎn)化為故意傷害罪、故意殺人罪。需要注意的是，前者是指非法拘禁行為自身致人重傷、死亡，后者是使用超過非法拘禁范圍之外的暴力,致人傷殘、死亡。B項中，行為人大力反扭被害人胳膊,致其胳膊折斷，顯然屬于超過非法拘禁范圍之外的暴力,應(yīng)轉(zhuǎn)化為故意傷害罪。C項，根據(jù)刑法第２34條之一的規(guī)定，摘取不滿18周歲的人的器官的,構(gòu)成故意傷害罪。由于未滿１8周歲的未成年人不具有承諾別人摘取自己器官的能力,其承諾是無效的。故,Ｃ項構(gòu)成故意傷害罪。當(dāng)然,假如對方已滿１8周歲，則行為人可以構(gòu)成組織出賣人體器官罪。D項,經(jīng)被害人有效承諾的法益侵害行為，可以排除犯罪。一般認(rèn)為，被害人可以對輕傷以下作出承諾,對重傷和死亡不能承諾,否則無效。黑社會成員因違反幫規(guī)，在其批準(zhǔn)之下,被截斷1截小指頭。截斷一截小指頭，不構(gòu)成重傷害，該承諾有效，行為人不構(gòu)成故意傷害罪。【點評】本題綜合考察了故意傷害罪的認(rèn)定，對于故意傷害罪,要重點掌握刑法分則規(guī)定的幾種轉(zhuǎn)化犯：①非法拘禁使用暴力致人傷殘死亡的（２３8-2);②刑訊逼供、暴力取證致人傷殘死亡的（24７）；③虐待被監(jiān)管人致人傷殘死亡的（248)；④聚眾“打砸搶”致人傷殘死亡的(２89);⑤聚眾斗毆致人傷殘死亡的(２92）;⑥非法組織賣血、逼迫賣血，對別人導(dǎo)致傷害的(３33-2）。同時,還要注意被害人承諾問題。17.關(guān)于侵犯人身權(quán)利罪的論述，下列哪一選項是錯誤的?A.強行與賣淫幼女發(fā)生性關(guān)系，事后給幼女５00元的,構(gòu)成強奸罪B．使用暴力逼迫單位職工以外的其別人員在采石場勞動的,構(gòu)成逼迫勞動罪C．雇用1６周歲未成年人從事高空、井下作業(yè)的,構(gòu)成雇用童工從事危重勞動罪Ｄ.收留流浪兒童后，因兒童不聽話將其出賣的,構(gòu)成拐賣兒童罪※【考點】侵犯人身權(quán)利相關(guān)犯罪【詳解】A項，根據(jù)刑法第236條的規(guī)定，強奸罪是指以暴力、脅迫或者其他手段，違反婦女意志,強行與其發(fā)生性交或奸淫幼女的行為。強行與賣淫幼女發(fā)生性關(guān)系,當(dāng)然構(gòu)成強奸罪。A項對的。需要提醒注意的是,根據(jù)現(xiàn)行刑法的規(guī)定，假如經(jīng)賣淫幼女批準(zhǔn),與其發(fā)生性關(guān)系的,構(gòu)成嫖宿幼女罪。假如幼女不是賣淫女,則無論是否通過其批準(zhǔn),行為人原則上均構(gòu)成強奸罪。例外情形是,已滿十四周歲不滿十六周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性行為，情節(jié)輕微、未導(dǎo)致嚴(yán)重后果的,不認(rèn)為是犯罪。Ｂ項，根據(jù)刑法第2４４條的規(guī)定，逼迫勞動罪是指以暴力、威脅或者限制人身自由的方法逼迫別人勞動,或者明知別人以暴力、威脅或者限制人身自由的方法逼迫別人勞動,而為其招募、運送人員或者有其他協(xié)助逼迫別人勞動行為的行為。注意：通過刑法修正案八的修改,逼迫勞動罪的對象不再限于本單位的職工。所以，Ｂ項使用暴力逼迫單位職工以外的其別人員在采石場勞動的,構(gòu)成逼迫勞動罪。該選項對的。C項，根據(jù)刑法第２44條之一的規(guī)定,雇用童工從事危重勞動罪是指違反勞動管理法規(guī),雇用未滿16周歲的未成年人從事超強度體力勞動的，或者從事高空、井下作業(yè)的,或者在爆炸性、易燃性、放射性、毒害性等危險環(huán)境下從事勞動，情節(jié)嚴(yán)重的行為。注意:童工是指未滿１6周歲的未成年人。假如已滿１6周歲，則不屬于童工。所以,Ｃ項說法錯誤。D項,根據(jù)刑法第240條的規(guī)定，拐賣婦女、兒童是指以出賣為目的,有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一的。收留流浪兒童后,因兒童不聽話將其出賣的，構(gòu)成拐賣兒童罪。D項說法對的。本題答案為C項?！军c評】本題集中考察了四個比較重要的侵犯公民人身權(quán)利的犯罪，既涉及到傳統(tǒng)的重點罪名強奸罪、拐賣婦女兒童罪,又涉及到《刑法修正案（八)》新增的逼迫勞動罪,雇用童工從事危重勞動罪在之前的司法考試中很少考察,可以認(rèn)為是一個比較偏的罪名，但是,在本題中,考的很簡樸，只涉及對童工年齡的判斷。本題綜合難度中檔。1８.不計數(shù)額，下列哪一選項構(gòu)成侵占罪?A．甲是個體干洗店老板，洗衣時發(fā)現(xiàn)衣袋內(nèi)有錢,將錢藏匿B.乙受公司委托外出收取貨款，隱匿收取的部分貨款C．丙下飛機時發(fā)現(xiàn)乘客錢包掉在座位底下,撿起錢包拜別D．丁是賓館前臺服務(wù)員,客人將禮品存于前臺讓朋友自取。丁見久無人取,私吞禮品※【考點】侵占罪（占有的判斷）【詳解】侵占罪，是指將代為保管的別人財物非法占為己有,數(shù)額較大，拒不退還的，或者將別人的遺忘物或者埋藏物非法占為已有，數(shù)額較大,拒不交出的行為。侵占罪分為普通侵占與侵占脫離占有物兩種類型。財物普通侵占只能是侵占自己占有的別人財物,侵占脫離占有物只能是侵占遺忘物或者埋藏物。所以，無論是普通侵占還是侵占脫離占有物，行為的對象均不是別人占有的財物,假如行為的對象是別人占有的財物,則肯定不構(gòu)成侵占罪。所以，判斷行為人行為時，財物由誰占有、是否脫離占有,是區(qū)分侵占罪與盜竊罪等相關(guān)犯罪的關(guān)鍵。占有分為事實上的占有和社會觀念上的占有。在歷年的司法考試中，重要考察以下情形參考張明楷：《刑法學(xué)》（第四版），法律出版社，2023年版，第874~877頁。參考張明楷：《刑法學(xué)》（第四版），法律出版社，2023年版，第874~877頁。第一,只要是在別人的事實支配領(lǐng)域內(nèi)的財物,無論別人在與不在,無論別人是否意識到財物的存在，都是屬于別人占有,即使別人沒有現(xiàn)實地握有或者監(jiān)視，也不影響別人占有的認(rèn)定。例如，別人住宅內(nèi)、車內(nèi)的財物,即使別人完全忘掉其存在,也屬于別人占有的財物。再如，游人向公園水池內(nèi)投擲的硬幣,屬于公園管理者占有的財物。第二，雖然表面上處在別人支配領(lǐng)域之外，但根據(jù)社會的一般觀念,財物屬于由別人支配的狀態(tài)時，也屬于別人占有的財物。例如，別人門前停放的自行車，即使沒有上鎖,也應(yīng)認(rèn)為由別人占有。再如，掛在別人門上、窗戶上的任何財物，都由別人占有。第三,明顯屬于別人支配、管理的財物，即使別人短暫離開，但根據(jù)社會的一般觀念，只要財物處在別人支配力所能涉及的范圍,也應(yīng)認(rèn)定為別人占有。例如，甲在餐館就餐時，將提包放在座位上，付款時忘掉拿提包,或者離店時忘了拿提包，但只要時間短暫，就仍應(yīng)認(rèn)定甲仍然占有著自己的提包。但是，乘客下車后,車已開走時，其遺忘在公共汽車、地鐵上的財物，不再由乘客占有;由于是公共場合,也不能認(rèn)定由司機占有。顧客遺忘在大型商店的財物，假如通過了一定期間，也不再占有。第四，占有的轉(zhuǎn)化（占有的交替)。當(dāng)主人將財物遺忘（遺失）在某個場合，主人失去了對財物的占有時,其別人拿走該財物的,如何定性，關(guān)鍵看該場合是否屬于人員流動性強的公共場合。假如屬于人來人往的公共場合，比如地鐵，公交車，麥當(dāng)勞等,根據(jù)社會的一般觀念，推定財物屬于遺忘物(遺失物）,脫離占有物，其別人拿走的，屬于侵占。否則,假如該場是一個相對比較封閉的空間，不是人來人往的公共空間,比如賓館房間、長途大巴的后備箱,則一般認(rèn)為財物轉(zhuǎn)為為場合的管理者占有,其別人拿走的,構(gòu)成盜竊罪。第五,在特定場合，所有人、占有人在場的,原則上應(yīng)認(rèn)定為所有人、占有人占有，而不是由場合的管理者占有。比如，飛機上的乘客的手提行李，不管其放在何處,都由乘客占有。又如,乙提著自己的包去甲家做客時,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該包由乙占有，而不是甲占有；即使乙與甲一起到戶外散步聊天、短暫離開甲家,乙放置在甲家的包也由乙占有。第六,主占有和輔助占有。當(dāng)數(shù)人共同管理某種財物，并且存在上下主從關(guān)系時，下位者是否也占有該財物?一般認(rèn)為，刑法上的占有通常屬于上位者，而不屬于下位者，上位者屬于占有人,下位者屬于占有輔助人。例如:店主和店員,雇主和保姆。（除非上位者與下位者具有高度的信賴關(guān)系,下位者被明確授予相應(yīng)的處分權(quán))第七，當(dāng)自己的財物處在別人占有之下時,未經(jīng)批準(zhǔn)取回的,成立盜竊罪。第八，死者占有問題。無關(guān)的第三者從死者身上取得財物時，構(gòu)成盜竊還是侵占？存在兩種學(xué)說，死者肯定說認(rèn)為構(gòu)成盜竊;死者占有否認(rèn)說認(rèn)為構(gòu)成侵占。司法考試中的觀點是,出于其他目的殺人后,從死者身上立即取走財物的，是盜竊。但是隔一段時間取財?shù)?是侵占。第九，封緘物。行為人受別人委托占有某種封緘的包裝物,并將該物據(jù)為己有的,如何認(rèn)定?一般認(rèn)為，封緘物整理由受托人占有,內(nèi)容物有委托人占有?？傊?，對于占有,結(jié)合一般人的社會生活觀念進(jìn)行判斷即可。假如一般人均認(rèn)為這個財物不能隨便“撿”，那該財物通常就屬于別人占有之物，行為人不法取得的,不構(gòu)成侵占罪。在本題中,A項，甲是干洗店老板,衣服是受客人委托，在甲的合法占有之下，衣服口袋內(nèi)的錢也是客人送交衣服時遺忘在口袋中的，屬于脫離占有物，甲在收客人衣服時,并不知道客人衣服的口袋中有錢,是在洗衣服時才發(fā)現(xiàn)的,此時，可以認(rèn)為,甲并不是基于明顯違法的事由而取得衣服口袋內(nèi)的錢,客人衣服口袋中的錢可以視為甲代為保管的財物,甲將錢藏匿的，構(gòu)成侵占罪。Ｂ項，乙受公司委托外出收取貨款,貨款是公司的財物,根據(jù)社會的一般觀念,貨款在公司的占有之下,不在乙的占有之下，乙只但是是一個占有輔助人而已,乙作為公司的工作人員,運用職務(wù)上的便利，將公司的財物隱匿據(jù)為己有，構(gòu)成職務(wù)侵占罪，而不構(gòu)成侵占罪。C項,飛機的客艙不同于公交車,它是一個封閉的空間，乘客下飛機時,掉在飛機上的錢包，轉(zhuǎn)移為空乘人員管理，丙撿走的,構(gòu)成盜竊罪。Ｄ項，客人存在賓館前臺的財物,屬于賓館代為保管的別人財物,財物在賓館的占有之下，而不在服務(wù)員的占有之下,服務(wù)員私吞財物的，不構(gòu)成侵占罪，可以構(gòu)成職務(wù)侵占罪。所以,本題答案為A項。補充一點：部分同學(xué)區(qū)分不開職務(wù)侵占罪和侵占罪。一定要注意職務(wù)侵占罪,是公司、公司或者其他單位的工作人員，運用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的行為。職務(wù)侵占罪,行為人針對的是單位占有的財物，而不是自己占有的財物。而侵占罪，行為人針對的是自己占有的別人財物或者脫離占有物，不是別人占有的財物。【點評】財產(chǎn)犯罪中，占有的判斷，每年必考,大家務(wù)必進(jìn)一步、細(xì)致的加以理解和掌握。19.甲路過偏僻路段，看到其友乙強奸丙的犯罪事實。甲的下列哪一行為構(gòu)成包庇罪？A．用手機向乙通報公安機關(guān)抓捕乙的消息B．對偵查人員的詢問沉默不語C.對偵查人員聲稱乙、丙系戀人，因乙另有新歡遭丙報案誣陷D.經(jīng)法院告知，無合法理由,拒絕出庭作證※【考點】包庇罪、窩藏罪【詳解】根據(jù)刑法第310條的規(guī)定，明知是犯罪的人而為其提供隱藏處所、財物,幫助其逃匿或者作假證明包庇的,構(gòu)成窩藏、包庇罪。窩藏、包庇罪雖然是一個選擇罪名，但是,大家要可以區(qū)分窩藏行為和包庇行為，由于考試中會讓你具體判斷是窩藏還是包庇。窩藏行為重要表現(xiàn)為，為犯罪的人提供隱藏處所、財物,幫助其逃匿。需要注意的是“為犯罪的人提供隱藏處所、財物”與“幫助其逃匿”不是手段行為和目的行為的關(guān)系,而是并列關(guān)系。窩藏行為的特點是妨害公安、司法機關(guān)發(fā)現(xiàn)犯罪的人,或者說使公安司法機關(guān)不能或難以發(fā)現(xiàn)犯罪的人，因此,可以將“窩藏”理解為一切幫助犯罪分子逃匿的行為。所以,Ａ項中,甲用手機向乙通報公安機關(guān)抓捕乙的消息,屬于窩藏行為,構(gòu)成窩藏罪，不構(gòu)成包庇罪。包庇,是指向公安、司法機關(guān)提供虛假證明掩蓋犯罪的人。需要注意的是,單純知情不舉的行為不成立窩藏、包庇罪。知道犯罪事實,在公安、司法機關(guān)調(diào)查取證時,單純不提供證言的,也不成立窩藏、包庇罪；但是假如提供虛假證明包庇犯罪人,則成立包庇罪或偽證罪;假如拒不提供間諜犯罪證據(jù)的,則成立刑法第311條規(guī)定的拒絕提供間諜犯罪證據(jù)罪張明楷：《刑法學(xué)》（第四版），法律出版社，2023年版，第964~965頁。張明楷：《刑法學(xué)》（第四版），法律出版社，2023年版，第964~965頁。故,本題答案為C項?！军c評】窩藏、包庇罪屬于刑法分則第六章中的?？甲锩P(guān)于窩藏、包庇罪，第一,要理解窩藏、包庇的概念，第二,要掌握窩藏、包庇罪和其他特殊的具有窩藏、包庇性質(zhì)的犯罪之間的界線,比如包庇毒品犯罪分子罪、包庇黑社會性質(zhì)組織罪、幫助毀滅、偽造證據(jù)罪、偽證罪、徇私枉法罪、幫助犯罪分子逃避處罰罪、徇私枉法罪等等。20.甲懇求國有公司財務(wù)主管乙，從單位挪用10萬元供他炒股，并將一塊名表送給乙。乙做假賬將1０萬元交與甲,甲表達(dá)盡快歸還。2０日后，乙用個人財產(chǎn)歸還單位10萬元。關(guān)于本案，下列哪一選項是錯誤的？A.甲、乙勾結(jié)私自動用公款,構(gòu)成挪用公款罪的共犯B.乙雖20日后積極歸還10萬元,甲、乙仍屬于挪用公款罪既遂Ｃ.乙非法收受名表,構(gòu)成受賄罪Ｄ.對乙不能以挪用公款罪與受賄罪進(jìn)行數(shù)罪并罰※【考點】挪用公款罪的類型及共犯問題、受賄罪的認(rèn)定、罪數(shù)問題【詳解】根據(jù)刑法第3８４條的規(guī)定，挪用公款罪是指國家工作人員運用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用,進(jìn)行非法活動的,或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過３個月未還的行為。對挪用公款罪，應(yīng)區(qū)分三種不同情況予以認(rèn)定：(一）超期未還型：挪用公款歸個人使用,數(shù)額較大、超過三個月未還的,構(gòu)成挪用公款罪。(二）營利活動型:挪用公款數(shù)額較大,歸個人進(jìn)行營利活動的，構(gòu)成挪用公款罪，不受挪用時間和是否歸還的限制。(三）非法活動型：挪用公款歸個人使用，進(jìn)行賭博、走私等非法活動的，構(gòu)成挪用公款罪，不受“數(shù)額較大”和挪用時間的限制。此外,司法解釋規(guī)定,挪用公款給別人使用，使用人與挪用人共謀，指使或者參與策劃取得挪用款的,以挪用公款罪的共犯定罪處罰。因挪用公款索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的，挪用公款進(jìn)行非法活動構(gòu)成其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。本題中,使用人甲指使國家工作人員乙挪用本單位公款供自己炒股，構(gòu)成挪用公款罪的共犯,A項對的。乙挪用公款供甲炒股，二人屬于挪用公款進(jìn)行營利活動，只要數(shù)額較大即可,不受挪用時間和是否歸還的限制,故,即使乙20日便歸還了這筆公款，甲乙仍構(gòu)成挪用公款罪既遂,Ｂ項對的。乙作為國家工作人員運用職務(wù)上的便利,非法收受財物,為別人謀取利益，構(gòu)成受賄罪。Ｃ項對的。乙因挪用公款而受賄的，應(yīng)數(shù)罪并罰,D項錯誤?！军c評】挪用公款罪屬于幾乎每年必考的罪名之一，重要考察角度涉及：挪用公款罪與貪污罪、挪用資金罪、挪用特定款物罪的界線,挪用公款罪的不同類型及既遂標(biāo)準(zhǔn),挪用公款又有其他犯罪時的罪數(shù)問題,共犯問題等。在歷年的司法考試中，最高人民法院《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中規(guī)定的內(nèi)容，備受命題老師的青睞,建議大家在復(fù)習(xí)時,要認(rèn)真研讀一下該司法解釋的具體內(nèi)容。21.下列哪一行為應(yīng)以玩忽職守罪論處?A．法官執(zhí)行判決時嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任,因未履行法定執(zhí)行職責(zé)，致當(dāng)事人利益遭受重大損失B．檢察官訊問犯罪嫌疑人甲，甲規(guī)定上廁所,因檢察官違規(guī)打開械具后未跟隨,致甲在廁所翻窗逃跑C.值班警察與女友電話聊天時接到殺人報警,又閑聊10分鐘后才趕往現(xiàn)場，因延遲出警,致被害人被殺、歹徒逃走Ｄ．市政府基建負(fù)責(zé)人因聽信朋友介紹,未經(jīng)審查便與對方簽訂建樓協(xié)議，致被騙30０萬元※【考點】玩忽職守罪與特殊的玩忽職守犯罪的關(guān)系【詳解】刑法分則第九章第3９7條規(guī)定的玩忽職守罪與該章其他玩忽職守犯罪之間是法條競合關(guān)系,是一般與特殊的關(guān)系,當(dāng)一個行為既符合玩忽職守罪又符合其他特殊玩忽職守犯罪時,優(yōu)先合用特殊規(guī)定。A項，根據(jù)刑法第399條第3款的規(guī)定,司法工作人員在執(zhí)行判決、裁定活動中,嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任,不履行法定執(zhí)行職責(zé),致使當(dāng)事人或者其別人的利益遭受重大損失的,構(gòu)成執(zhí)行判決、裁定失職罪。據(jù)此，Ａ項法官的行為構(gòu)成執(zhí)行判決失職罪，不以玩忽職守罪論處。B項,根據(jù)刑法第４00條第２款的規(guī)定,司法工作人員由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，致使在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯脫逃，導(dǎo)致嚴(yán)重后果的，構(gòu)成失職致使在押人員脫逃罪。據(jù)此，B項檢察官的行為構(gòu)成失職致使在押人員脫逃罪,不以玩忽職守罪論處。Ｃ項，根據(jù)刑法第3９7條的規(guī)定,國家機關(guān)工作人員玩忽職守,致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的，構(gòu)成玩忽職守罪。C項中值班警察的行為符合普通的玩忽職守罪的規(guī)定，也不構(gòu)成其他特殊玩忽職守犯罪,故應(yīng)以玩忽職守罪論處。D項,根據(jù)刑法第406條的規(guī)定，國家機關(guān)工作人員在簽訂、履行協(xié)議過程中,因嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任被詐騙，致使國家利益遭受重大損失的,構(gòu)成國家機關(guān)工作人員簽訂、履行協(xié)議失職被騙罪。據(jù)此，Ｄ項市政府基建負(fù)責(zé)人的行為構(gòu)成國家機關(guān)工作人員簽訂、履行協(xié)議失職被騙罪,不另認(rèn)定為玩忽職守罪。綜上，本題答案選C?！军c評】刑法分則第九章的犯罪大體上可以分為兩大類,濫用職權(quán)犯罪和玩忽職守犯罪。其中，第397條規(guī)定的濫用職權(quán)罪和玩忽職守罪屬于一般罪名,其他濫用職權(quán)犯罪和玩忽職守犯罪屬于特殊罪名,前后發(fā)生法條競合時,應(yīng)按照特殊優(yōu)于一般的原則來解決。本題難度一般，考察的罪名都是比較常見的罪名。建議大家在復(fù)習(xí)時,對于常見的濫用職權(quán)犯罪和玩忽職守犯罪要多熟悉把握，做到可以準(zhǔn)確辨認(rèn)。二、多項選擇題。每題所設(shè)選項中至少有兩個對的答案,多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含5１—8５題,每題２分，共７０分。５1．《刑法》第24６條規(guī)定:“以暴力或者其他方法公然欺侮別人或者捏造事實誹謗別人,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利?！标P(guān)于本條的理解，下列哪些選項是對的的？Ａ.“以暴力或者其他方法”屬于客觀的構(gòu)成要件要素Ｂ.“別人”屬于記述的構(gòu)成要件要素C.“欺侮”、“誹謗”屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素D．“三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利”屬于相對擬定的法定刑※【考點】構(gòu)成要件要素的分類、法定刑的分類【詳解】犯罪構(gòu)成由犯罪客體要件、犯罪客觀要件、犯罪主體要件與犯罪主觀要件有機統(tǒng)一而組成。同樣,各個要件也是由不同要素所組成,組成要件的要素，就是犯罪構(gòu)成要件要素。對構(gòu)成要件要素可以進(jìn)行不同分類。(一)客觀的構(gòu)成要件要素與主觀的構(gòu)成要件要素說明行為外部的、客觀方面的要素即為客觀的構(gòu)成要件要素，如行為、結(jié)果、行為對象等;表白行為人內(nèi)心的、主觀方面的要素即為主觀的構(gòu)成要件要素,如故意、過失、目的等。(二)記述的構(gòu)成要件要素與規(guī)范的構(gòu)成要件要素按照刑法理論，在解釋構(gòu)成要件要素和認(rèn)定是否存在符合構(gòu)成要件要素的事實時,假如只需要法官的結(jié)識活動即可擬定，這種構(gòu)成要件要素便是記述的構(gòu)成要件要素;假如需要法官規(guī)范的、評價的價值判斷才干認(rèn)定,這種構(gòu)成要件要素就是規(guī)范的構(gòu)成要件要素。例如,刑法第３20條所規(guī)定的提供偽造、變造的出入境證件罪的客觀要件為“為別人提供偽造、變造的護(hù)照、簽證等出入境證件”。對這里的“提供”、“偽造、變造”、“護(hù)照、簽證等出入境證件”的理解，以及對客觀事實是否符合這些要素，都只需要一般的結(jié)識活動與基本的對比判斷就可以得出結(jié)論,因而屬于記述的構(gòu)成要件要素。反之,刑法第237條規(guī)定的強制猥褻、欺侮婦女罪的客觀構(gòu)成要件要素的“猥褻”、“欺侮”，則需要司法人員的規(guī)范評價和價值判斷,是規(guī)范的構(gòu)成要件要素。(三)積極的構(gòu)成要件要素與悲觀的構(gòu)成要件要素通常的構(gòu)成要件要素,是積極地、正面地表白成立犯罪必須具有的要素,這種要素就是積極的構(gòu)成要件要素。但例外地也存在否認(rèn)犯罪性的構(gòu)成要件要素,這便是悲觀的構(gòu)成要件要素。例如,刑法第３８９條第3款規(guī)定：“因被勒索給予國家工作人員以財物,沒有獲得不合法利益的,不是行賄?！边@便是行賄罪的客觀要件中的悲觀的構(gòu)成要件要素。(四)共同的構(gòu)成要件要素與非共同的構(gòu)成要件要素共同的構(gòu)成要件要素,是指犯罪構(gòu)成共同要件中為任何犯罪的成立所必須具有的要素。例如,行為是客觀要件的要素，也是任何犯罪的成立都必須具有的要素。非共同的構(gòu)成要件要素,是指部分犯罪的成立所必須具有的要素。例如,身份與目的只是部分犯罪的成立必須具有的要素。(五)成文的構(gòu)成要件要素與不成文的構(gòu)成要件要素成文的構(gòu)成要件要素，是指刑法明文規(guī)定的構(gòu)成要件要素。絕大多數(shù)構(gòu)成要件要素都是成文的構(gòu)成要件要素。不成文的構(gòu)成要件要素,是指刑法條文表面上沒有明文規(guī)定,但根據(jù)刑法條文之間的互相關(guān)系、刑法條文對相關(guān)要素的描述所擬定的,成立犯罪所必須具有的要素。就一些具體犯罪而言，由于眾所周知的理由或者其他因素，刑法并沒有將所有的構(gòu)成要件要素完整地規(guī)定下來,而是需要法官在合用過程中進(jìn)行補充。例如，“以非法占有為目的”就是盜竊罪中不成文的主觀構(gòu)成要件要素。本題中,A項，“以暴力或者其他方法”屬于客觀的外在行為,故屬于客觀的構(gòu)成要件要素，故，Ａ對的。Ｂ項,行為對象是否屬于“別人”，只需要法官的結(jié)識活動即可擬定，無需進(jìn)行價值判斷，故屬于記述的構(gòu)成要件要素，故，Ｂ對的。Ｃ項，“欺侮”、“誹謗”需要司法人員的規(guī)范評價和價值判斷,是規(guī)范的構(gòu)成要件要素，故，C對的。D項考察法定刑的種類。法定刑可以分為三類:絕對擬定的法定、相對擬定的法定刑、浮動法定刑。絕對擬定的法定刑，是指在條文中只規(guī)定單一的刑種與固定的刑度。例如,刑法第239條規(guī)定“綁架致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的,處死刑。”就屬于絕對擬定的法定刑。相對擬定的法定刑,是指在條文中規(guī)定一定的刑種與刑度，并明確規(guī)定最高刑與最低刑。我國刑法分則通常規(guī)定的是相對擬定的法定刑，比如，刑法第1１8條規(guī)定：“破壞電力、燃?xì)饣蛘咂渌兹家妆O(shè)備，危害公共安全，尚未導(dǎo)致嚴(yán)重后果的,處三年以上十年以下有期徒刑。”3.浮動法定刑，也稱機動刑,是指法定刑的具體期限或具體數(shù)量并非擬定,而是根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)升降不居，處在一種相對不擬定的游移狀態(tài)。如刑法第2２7條規(guī)定,對犯倒賣車票、船票罪的,并處或單處票證價額l倍以上5倍以下罰金。浮動法定刑具有以下特點：(1)只見之于罰金刑,這顯然是由于罰金刑的數(shù)額可以根據(jù)刑法規(guī)定的某種事實標(biāo)準(zhǔn)予以擬定的緣故。（2)只合用于經(jīng)濟犯罪、財產(chǎn)犯罪，對其他犯罪難以甚至不也許規(guī)定浮動法定刑。(3)刑罰(罰金)的具體幅度(數(shù)量)要根據(jù)案件的一定事實擬定。這是浮動法定刑與相對擬定法定刑的區(qū)別。在刑法規(guī)定相對擬定的法定刑時，不管案件發(fā)生與否，人們可以事先得知刑罰的具體幅度;而刑法規(guī)定浮動法定刑時，只有查清了刑法規(guī)定的特定事實，才干得知刑罰的具體幅度。所以，浮動法定刑不同于相對擬定的法定刑。所以，D項中，“三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利”屬于相對擬定的法定刑。D對的。綜上，本題答案為ABＣD。【點評】構(gòu)成要件要素的分類在之前的司法考試中考過，但考的不是特別頻繁,對于這個考點,規(guī)定大家可以準(zhǔn)確判斷構(gòu)成要件要素的具體類別。法定刑的種類，以前歷來沒有考察過,今年是第一次考察。此考點難度不大,此后再次考察的也許性也不大，大家簡樸了解即可。52.下列哪些案件不構(gòu)成過失犯罪？A.老師因?qū)W生不守課堂紀(jì)律,將其趕出教室,學(xué)生跳樓自殺Ｂ.汽車修理工惡作劇，將高壓氣泵塞入同事肛門充氣，致其腸道、內(nèi)臟嚴(yán)重破損C.路人見義勇為追趕小偷，小偷跳河游往對岸，路人見狀拜別，小偷忽然抽筋溺斃D.鄰居看見6樓兒童立即要從陽臺摔下，遂伸手去接,因未能接牢，兒童摔成重傷※【考點】過失犯罪的認(rèn)定及其與故意犯罪、意外事件的區(qū)別【詳解】根據(jù)刑法第15條第l款規(guī)定,犯罪過失是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為也許發(fā)生危害社會的結(jié)果,由于疏忽大意而沒有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信可以避免,以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。與明知故犯的犯罪故意相比，犯罪過失這一主觀心理態(tài)度表現(xiàn)出以下兩個特點：一是實際結(jié)識與結(jié)識能力相分離,即行為人有能力、有條件結(jié)識到自己的行為在當(dāng)時的條件下也許發(fā)生危害社會的結(jié)果，但行為人事實上沒有結(jié)識到，或者雖然結(jié)識到，但錯誤地認(rèn)為可以避免這種危害結(jié)果發(fā)生；二是主觀愿望與實際結(jié)果相分離，即行為人主觀上并不希望危害社會的結(jié)果發(fā)生,但由于其錯誤結(jié)識而導(dǎo)致了偏離其主觀愿望的危害結(jié)果的發(fā)生。根據(jù)刑法的規(guī)定,過失可以分為疏忽大意的過失與過于自信的過失。(1)疏忽大意的過失。是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為也許發(fā)生危害社會的結(jié)果，由于疏忽大意而沒有預(yù)見,以致發(fā)生這種結(jié)果的心理狀態(tài)。應(yīng)當(dāng)預(yù)見的前提是行為人可以預(yù)見。在判斷行為人能否預(yù)見自己的行為也許發(fā)生危害結(jié)果時，應(yīng)當(dāng)把行為人的知能水平與行為自身的危險限度以及行為時的客觀環(huán)境結(jié)合起來進(jìn)行考察。應(yīng)當(dāng)預(yù)見的內(nèi)容是法定的危害結(jié)果。過失犯罪以發(fā)生危害結(jié)果為構(gòu)成要件，構(gòu)成要件是由刑法規(guī)定的,所以，行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見的結(jié)果不是一般意義的結(jié)果，也不是任何危害結(jié)果，而是刑法分則明文規(guī)定的危害結(jié)果。例如,在過失致人死亡時,行為人所應(yīng)當(dāng)預(yù)見的是自己的行為也許發(fā)生別人死亡的危害結(jié)果。(2)過于自信的過失。是指已經(jīng)預(yù)見自己的行為也許發(fā)生危害社會的結(jié)果,但輕信可以避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理狀態(tài)。過于自信的過失是有結(jié)識的過失。行為人已經(jīng)預(yù)見自己的行為也許發(fā)生危害社會的結(jié)果，同時又輕信可以避免危害結(jié)果，這就是過于自信的過失的結(jié)識因素。行為人之所以在已經(jīng)預(yù)見危害結(jié)果的情況下還實行該行為，是由于他輕信自己可以避免危害結(jié)果的發(fā)生，這表白行為人希望危害結(jié)果不發(fā)生。輕信可以避免，是指在預(yù)見到結(jié)果也許發(fā)生的同時，又憑借一定的主客觀條件，相信自己可以防止結(jié)果的發(fā)生,但所憑借的主客觀條件并不可靠,并不充足。輕信可以避免重要表現(xiàn)為過高地估計自己的主觀能力,或者不本地估計了現(xiàn)實存在的客觀條件對避免危害結(jié)果的作用,或者誤認(rèn)為結(jié)果發(fā)生的也許性小，因而可以避免結(jié)果發(fā)生。在考試中,經(jīng)常考察過于自信的過失和間接故意的區(qū)別以及疏忽大意的過失和意外事件的區(qū)別：過于自信的過失與間接故意具有相似之處，如兩者均結(jié)識到危害結(jié)果發(fā)生的也許性,都不是希望危害結(jié)果發(fā)生，但兩者的區(qū)別也是明顯的:間接故意是放任危害結(jié)果發(fā)生，結(jié)果的發(fā)生符合行為人的意志,而過于自信的過失是希望危害結(jié)果不發(fā)生，結(jié)果的發(fā)生違反了行為人的意志;間接故意的行為人是為了實現(xiàn)其他意圖而實行行為，主觀上主線不考慮是否可以避免危害結(jié)果的發(fā)生，客觀上也沒有采用避免結(jié)果發(fā)生的措施,而過于自信的過失的行為人之所以實行其行為,是由于考慮到可以避免危害結(jié)果的發(fā)生。疏忽大意的過失和意外事件的共同點都是對危害結(jié)果沒有預(yù)見，關(guān)鍵區(qū)別在于：疏忽大意的過失是應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為也許發(fā)生危害社會的結(jié)果由于疏忽大意而沒有預(yù)見,行為人主觀上是有預(yù)見義務(wù)，并且可以預(yù)見的。而意外事件則是不能預(yù)見。在本題中，A項，一方面，老師在將學(xué)生趕出教室時,顯然沒有預(yù)見到學(xué)生會跳樓自殺，排除過于自信的過失;另一方面,在通常情況下,老師將學(xué)生趕出教室的行為也局限性以發(fā)生學(xué)生跳樓自殺的危險，老師在當(dāng)時的情況下,也不也許預(yù)見到學(xué)生會跳樓自殺，故,既不屬于過于自信的過失,也不屬于疏忽大意的過失,而屬于意外事件。Ａ項應(yīng)選。B項，汽車修理工作為專業(yè)技術(shù)人員，主觀上應(yīng)明知高壓氣泵塞入同事肛門充氣,也許導(dǎo)致同事受到傷害,但是，為了滿足自己的獵奇心理,