全國法考《試卷（二）》甄題精選綜合測試題含答案

PAGE頁碼46全國法考《試卷（二）》甄題精選綜合測試題含答案二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、甲將鄰居交售糧站的稻米淋灑農(nóng)藥，取出部分作餌料，毒死麻雀后售與飯館，非法獲利5,000元。關于甲行為的定性，下列哪一選項是正確的？（）A、構成故意毀壞財物罪B、構成以危險方法危害公共安全罪和盜竊罪C、僅構成以危險方法危害公共安全罪D、構成投放危險物質(zhì)罪和銷售有毒、有害食品罪【參考答案】：D2、甲公司出賣一批鋼材給乙公司，訂立合同的日期是1999年3月1日，并在合同中注明“鋼材所有權在乙公司支付完貨款時才轉(zhuǎn)移”。乙公司在1999年3月5日支付第1筆貨款，甲公司按照合同規(guī)定于3月10日將木材運至乙公司，乙公司驗收并接受木材，并于3月15日付清剩余的貨款。這批鋼材的所有權轉(zhuǎn)移時間是：()A、3月1日B、3月5日C、3月10日D、3月15日【參考答案】：D【解析】：本題涉及所有權轉(zhuǎn)移的時間問題。對所有權轉(zhuǎn)移的時間，雙方當事人有約定的，依照雙方的約定；法律有規(guī)定的，依照法律的規(guī)定；雙方當事人沒有約定，法律也未規(guī)定的，所有權自交付時轉(zhuǎn)移。本題中，雙方當事人在合同中注明，鋼材所有權在乙公司支付完貨款時轉(zhuǎn)移，乙公司于3月15日付清貨款，該時間應為鋼材所有權轉(zhuǎn)移的時間。3、下列哪種有獎銷售行為不違反《反不正當競爭法》的規(guī)定：A、某廠為推銷質(zhì)次價高的積壓商品，搞了一次聲勢浩大的有獎銷售B、某商場促銷，規(guī)定凡購買滿一萬元貨物者，均可參加抽獎，最高獎金一萬元C、某購物中心進行有獎銷售，但事前獎一等獎獎券全部作為福利分發(fā)給自己的員工D、某房地產(chǎn)開發(fā)商規(guī)定，凡購買房屋并同時購買車位的業(yè)主，獎勵價值5000元的海南五日游【參考答案】：D【解析】：《反不正當競爭法》：第十三條經(jīng)營者不得從事下列有獎銷售：（一）采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；（二）利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品；（三）抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額不超過五千元。4、英國公民甲在中國向韓國公民乙簽發(fā)一張匯票，匯票指明付款人為在日本的丙。若乙不慎將該匯票遺失，依據(jù)我國相關法律規(guī)定，乙請求保全票據(jù)權利的程序應適用何國法律？A、英國法B、韓國法C、中國法D、日本法【參考答案】：D【解析】：《票據(jù)法》第101條規(guī)定：“票據(jù)喪失時，失票人請求保全票據(jù)權利的程序，適用付款地法律。”本題中付款地為日本，所以應該適用日本法，故ABC選項錯誤，D選項正確。本題的應選項為D。5、以死亡為給付保險金條件的合同，自成立之日起滿幾年，如果被保險人自殺，保險人可以按照合同給付保險金？A、1年B、2年C、3年D、4年【參考答案】：B【解析】：《保險法》第66條第2款6、2007年7月，賴某在與孫某等人賭博中輸給孫某5000元，賴某懷疑孫某在賭博中作弊，即回到家中取來砍刀，要求孫某退回輸?shù)舻?000元，遭到孫某的拒絕。賴某遂連砍孫某數(shù)刀，孫某被迫交出5000元。賴某得款后逃離現(xiàn)場。經(jīng)鑒定，孫某構成輕傷。賴某的行為構成?（）A、搶劫罪B、故意傷害罪C、聚眾斗毆罪D、尋釁滋事罪【參考答案】：B【解析】C、D兩項顯然錯誤。最高人民法院《關于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定，搶劫賭資、犯罪所得的贓款贓物的，以搶劫罪定罪，但行為人僅以其所輸賭資或所贏賭債為搶劫對象，一般不以搶劫罪定罪處罰。構成其他犯罪的，依照《刑法》的相關規(guī)定處罰。7、民事訴訟中，當事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)，那么他可以在舉證期限屆滿前幾天提出申請？A、10日B、7日C、5日D、3日【參考答案】：B【解析】：詳見《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第19條。8、在行政訴訟過程中，下列哪一行為人民法院須征得原告同意才能實施？（）A、允許被告改變具體行政行為B、通知第三人參加訴訟C、追加被告D、決定合并審理【參考答案】：C【解析】《行訴解釋》第23條規(guī)定，“原告所起訴的被告不適格，人民法院應當告知原告變更被告；原告不同意變更的，裁定駁回起訴?！薄皯斪芳颖桓娑娌煌庾芳拥?，人民法院應當通知其以第三人的身份參加訴訟?！绷韰⒁娦姓V訟解釋第46條、第50條，行政訴訟法第27條。9、甲方購買一批貨物，約定于6月15日提貨，但其因沒有安排好汽車而未能提貨。當天傍晚，出賣人的倉庫遭雷擊起火，貨物被燒。你認為應如何確定損失的承擔？A、出賣人，因為貨物是在其控制之下B、出賣人，因為貨物所有權沒有轉(zhuǎn)移C、買受人，因為他未能按時提貨D、雙方分擔，因為誰都沒有過錯【參考答案】：C【解析】：本題考買賣合同風險分配。《合同法》第143條規(guī)定：“因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，買受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險?！?0、李某因故意殺人罪被判處無期徒刑，在執(zhí)行期間表現(xiàn)良好，執(zhí)行機關認為其可以被減刑，那么對于該罪犯的減刑應當由下列哪個機關裁定?（）A、執(zhí)行機關B、服刑地的省級監(jiān)獄管理機關C、服刑地的中級人民法院D、服刑地的高級人民法院【參考答案】：D【解析】依據(jù)《刑訴解釋》第362條第2項的規(guī)定，對于被判處無期徒刑的罪犯的減刑、假釋，應當由罪犯所在監(jiān)獄向當?shù)馗呒壢嗣穹ㄔ禾岢鰷p刑、假釋建議，高級人民法院應當自收到減刑、假釋建議書之日起1個月內(nèi)予以審核裁定；案情復雜或者情況特殊的，可以延長1個月。所以，答案為D。11、某日，徐某開車行至一紅綠燈路口，眼看綠燈就要變成黃燈，徐某欲加速通行。正在此時一輛寶馬車從左側(cè)強行并線也想搶在黃燈前通過路口。徐某怕自己車被撞便慌忙猛向右打輪，結(jié)果將路邊的交通協(xié)管員撞成重傷。關于對交通協(xié)管員的損害賠償責任的承擔問題下列哪個選項是正確的？A、徐某不應承擔，因為徐某是在緊急避險B、應由寶馬車主承擔，徐某是因為第三人原因才撞了交通協(xié)管員C、徐某與寶馬車主承擔連帶賠償責任D、徐某與寶馬車主按各自過錯承擔賠償責任【參考答案】：D【解析】：A選項，雖然徐某是在緊急避險，但最后造成交通協(xié)管員重傷屬于避險超過必要限度，存在過錯應承擔侵權責任。B項中，雖然徐某向右猛打輪是寶馬車強行并線所引起，但寶馬車的行為并非造成損害結(jié)果的全部原因或唯一原因，所以徐某不能免責。故AB兩項不正確。本題中交通協(xié)管員的損害是由徐某和寶馬車主兩個人行為相結(jié)合造成的沒有問題，關鍵要看是否他們各自的行為都足以造成該損害結(jié)果，如果是就成立共同侵權，承擔連帶責任，如果不是，就不成立共同侵權，按各自過錯承擔責任。本題中很顯然，寶馬車強行并線的行為和徐某猛向右打輪的行為都不可能單獨造成最后的損害結(jié)果，兩個人行為結(jié)合在一起才可能出現(xiàn)該損害結(jié)果，屬于侵權責任法第12條規(guī)定的無意思聯(lián)絡的原因結(jié)合的侵權責任，應按各自的過錯承擔賠償責任，故選D。C錯誤。12、票據(jù)上既有偽造簽章，又有真實簽章的。A、偽造簽章者承擔票據(jù)責任B、真實簽章者承擔票據(jù)責任C、二者均須承擔票據(jù)責任D、二者均不承擔票據(jù)責任【參考答案】：B【解析】：《票據(jù)法》第14條13、下列關于司法拘留、行政拘留與刑事拘留的表述，哪一項是正確的？A、司法拘留是對妨害訴訟的強制措施，行政拘留是行政制裁方法，被司法拘留和行政拘留的人均羈押在行政拘留所；刑事拘留是一種強制措施，被刑事拘留的人羈押在看守所B、司法拘留、行政拘留、刑事拘留都是一種處罰手段C、司法拘留、行政拘留、刑事拘留都是一種強制措施D、司法拘留、行政拘留、刑事拘留均可由公安機關決定【參考答案】：A14、張某于1999年9月從a公司門市部購得冰箱一臺，后于2001年1月發(fā)現(xiàn)冰箱存在嚴重的質(zhì)量問題欲起訴，此時張某得知a公司已被其母公司b電子集團公司分立為主營生產(chǎn)的c公司和主營銷售的d公司兩個子公司（均為獨立法人），張某應起訴誰A、b電子集團公司B、c公司和d公司C、c公司D、d公司【參考答案】：B【解析】：《民訴適用意見》第50條：企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當事人；企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。15、行政機關在行政合同中有哪些不同于民事合同的權利？（）A、不可預見的困難補償權B、可以任意變更或者解除合同C、可以要求相對人承擔違約責任D、對合同履行的監(jiān)督、指揮權及相對人違約時的制裁權【參考答案】：D【解析】行政機關只有在出于公共利益需要的情況下才能單方變更或者解除合同，B項錯誤。C項在民事合同中也具有。A項是相對人的權利。因此，本題應選D。16、張某欲將自己的祖?zhèn)鞯那嚆~牛變賣給李某，雙方約定價款4萬元，于6月1日交付青銅牛，李某10日內(nèi)付款，并約定采用書面形式訂立合同。6月1日，張某將青銅牛交給李某，后來由于李某拒不履行付款義務，雙方發(fā)生爭執(zhí)。張某主張李某應當支付款項，并承擔違約責任，而李某則認為雙方約定采用書面形式訂立合同，雙方后來沒有訂立書面合同，合同不能成立，其愿返還青銅牛，但決不會付款。以下說法正確的是：()A、因為雙方約定應當訂立書面合同，而雙方后來沒有訂立合同，合同自然不能成立，李某有權不付款，但應當返還青銅牛B、雖然雙方?jīng)]有訂立書面合同，但是張某已經(jīng)交付青銅牛，李某也已接受，合同成立，李某應當支付款項C、因為買賣祖?zhèn)髑嚆~牛的合同并不是法律、行政法規(guī)規(guī)定的應當采用書面形式的合同，因而當事人未采用書面形式，并不影響合同的成立D、如果雙方已經(jīng)擬好書面合同，但李某沒有簽字，那么本案情形下，該合同不能成立【參考答案】：B【解析】：分析：《合同法》第36條：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。”因此，A項錯誤，而B項正確。C項的錯誤在于其對合同成立的原因表述不正確，案中合同的成立并不是因為該合同不是法律、行政法規(guī)規(guī)定應當采用書面合同形式的，即使是法律、行政法規(guī)規(guī)定應當采用書面形式，題中情形下合同仍能夠成立。第37條：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立?！币来耍珼項錯誤。17、下列有關公務員管理的說法哪項是正確的?（）A、公務員參加培訓的情況應作為公務員晉升的依據(jù)之一B、除有特別情況外，為培養(yǎng)鍛煉公務員，應選派公務員到下級機關掛職鍛煉C、經(jīng)市級公務員主管部門批準，可以對輔助性職位實行聘任制D、機關聘任公務員不受規(guī)定的編制限額的約束【參考答案】：A【解析】《公務員法》第66條規(guī)定，根據(jù)培養(yǎng)鍛煉公務員的需要，可以選派公務員到下級機關或上級機關、其他地區(qū)機關以及國家企業(yè)事業(yè)單位掛職鍛煉。B的說法錯誤。第95條規(guī)定，機關根據(jù)工作需要，經(jīng)省級以上公務員主管部門批準，可以對專業(yè)性較強的職位和輔助性職位實行聘任制。故C的說法錯誤。第96條規(guī)定，機關聘任公務員應當在規(guī)定的編制限額和工資經(jīng)費限額內(nèi)進行。故D的說法錯誤。18、下列關于個人獨資企業(yè)的說法，不正確的是：()A、投資人必須是自然人B、法律未規(guī)定其出資的最低限額C、投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任D、企業(yè)解散后，企業(yè)存續(xù)期間的債務只要未清償?shù)模熑尾幌麥纭緟⒖即鸢浮浚篋【解析】：根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第8條的規(guī)定，AB選項正確。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第2條的規(guī)定，c選項正確。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第28條，個人獨資企業(yè)解散后，債權人在5年內(nèi)未向企業(yè)提出償債請求的，原投資人的清償責任消滅。所以D選項的說法不正確。19、因突發(fā)性事件而影響證券交易的正常進行時，證券交易所可以采取以下那種措施？A、經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構同意，采取技術性停牌的措施B、經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構同意，采取臨時停市的措施C、可以采取技術性停牌的措施，并及時報告國務院證券監(jiān)督管理機構D、可以采取臨時停市的措施，并及時報告國務院證券監(jiān)督管理機構【參考答案】：C【解析】：第一百一十四條因突發(fā)性事件而影響證券交易的正常進行時，證券交易所可以采取技術性停牌的措施；因不可抗力的突發(fā)性事件或者為維護證券交易的正常秩序，證券交易所可以決定臨時停市。證券交易所采取技術性停牌或者決定臨時停市，必須及時報告國務院證券監(jiān)督管理機構。20、某電器銷售公司甲與某電視機廠乙因貨款糾紛而產(chǎn)生隔閡，甲不再經(jīng)銷乙的產(chǎn)品。當客戶詢問甲的營業(yè)人員是否有乙廠的電視機時，營業(yè)人員故意說道：“乙廠的電視機質(zhì)量不好，價格又貴，所以我們不再賣他們的產(chǎn)品了?！毕铝杏嘘P該事例的哪一表述是正確的？A、甲侵犯了乙的名譽權B、甲的行為屬于詆毀乙的商業(yè)信譽的不正當競爭行為C、甲未通過宣傳媒介詆毀乙的商業(yè)信譽，故不構成詆毀商業(yè)信譽的不正當競爭行為D、甲侵犯了乙的榮譽權【參考答案】：A【解析】：《反不正當競爭法》第14條規(guī)定：“經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽?！庇纱丝芍?，構成詆毀商譽要滿足三個要件：一是實施行為的主體是經(jīng)營者，非經(jīng)營者如新聞單位被利用或被唆使的，僅構成一般侵害他人名譽權的行為；二是經(jīng)營者客觀上實施了詆毀商譽的行為，使用戶、消費者不明真相產(chǎn)生懷疑的心理，不敢或不再與經(jīng)營者進行交易活動；三是詆毀行為是針對一個或多個特定的經(jīng)營者的。甲、乙之間沒有競爭關系，所以不構成詆毀商譽的不正當競爭行為，甲的行為侵犯了乙的名譽權，故A選項當選。B選項錯誤，不當選。甲的行為不構成詆毀商業(yè)信譽的不正當競爭行為，不是由于未通過宣傳媒介詆毀乙的商業(yè)信譽，而是因為甲、乙之間沒有競爭關系，故C選項錯誤，不當選。榮譽權是指公民、法人所享有的，因自己的突出貢獻或特殊勞動成果而獲得的光榮稱號或其他榮譽的權利。甲的行為侵犯了乙的名譽權而不是榮譽權，故D選項錯誤，不當選。21、中國甲公司與德國乙公司簽訂了出口某商品的合同，合同約定數(shù)量為250公噸，單價為每公噸78英鎊CFR漢堡，品質(zhì)規(guī)格為水分最高15％，雜質(zhì)不超過3％，交貨品質(zhì)以中國商品檢驗局品質(zhì)檢驗為最后依據(jù)。成交后，乙公司又要求甲公司提供貨物樣品，甲公司寄送了樣品，但聲明此筆生意只是憑規(guī)格的買賣，貨物裝運前中國商品檢驗局檢驗簽發(fā)了品質(zhì)規(guī)格合格證書。貨物運抵目的港后，乙公司提出雖有中國商檢局出具的品質(zhì)合格證書，但貨物的品質(zhì)卻比樣品低，甲公司應交付與樣品一致的貨物。下列有關該案的表述中哪些是正確的？（）A、該合同為憑樣品確定商品品質(zhì)的合同B、該合同在商品檢驗上采用的是以貨物到岸時的品質(zhì)、重量為準的做法C、甲公司應承擔其所交貨物與樣品不符的責任D、該合同為憑規(guī)格確定商品品質(zhì)的合同【參考答案】：D【考點】貨物質(zhì)量擔保的問題【解析】從題中可知，甲乙雙方已經(jīng)在合同中對貨物的品質(zhì)做了明確的規(guī)定，并規(guī)定以中國商品檢驗局的品質(zhì)檢驗結(jié)果為準。因此，這是一個憑規(guī)格的品質(zhì)檢驗結(jié)果為準。甲公司已經(jīng)聲明樣品不作為確定商品品質(zhì)的依據(jù)，而且根據(jù)公約第35條的規(guī)定，既然雙方另有協(xié)議，則應適用公約第35條第（1）項而不是第（2）（c）項。因此答案為D。22、某人民檢察院反貪局偵查一起貪污案件，犯罪嫌疑人王某貪污數(shù)額達300萬元。在進行搜查過程中，又發(fā)現(xiàn)王某家中藏有一把手槍。對此應當如何處理？（）。A、私藏槍支罪應當由公安機關立案偵查B、私藏槍支屬于危害國家安全的犯罪，應當由國家安全機關進行偵查C、檢察機關應當要求公安機關派員在場一起偵查D、人民檢察院可以對私藏槍支罪一并立案偵查【參考答案】：D【解析】針對交叉管轄的情況，應當按照六機關《規(guī)定》第6條的規(guī)定辦理，即：“公安機關偵查刑事案件涉及人民檢察院管轄的貪污賄賂案件時，應當將貪污賄賂案件移送人民檢察院；人民檢察院偵查貪污賄賂案件涉及公安機關管轄的刑事案件，應當將屬于公安機關管轄的刑事案件移送公安機關。在上述情況下，如果涉嫌主罪屬于公安機關管轄，由公安機關為主進行偵查，人民檢察院予以配合；如果涉嫌主罪屬于人民檢察院管轄，由人民檢察院為主進行偵查，公安機關予以配合?！敝髯锱c次罪的劃分，應當以犯罪嫌疑人涉嫌的犯罪可能判處的刑罰輕重為標準。本案中貪污罪是主罪，因此人民檢察院可以對私藏槍支罪一并立案偵查，因此答案為D。23、大地公司與天宇公司因合同履行發(fā)生糾紛，大地公司依據(jù)仲裁協(xié)議提請仲裁，仲裁委員會依法作出仲裁裁決。下列有關該仲裁裁決的說法錯誤的是：A、當事人協(xié)議不愿寫明爭議事實和裁決理由的，可以不寫B(tài)、對裁決持不同意見的仲裁員劉某在裁決書上不簽名C、仲裁庭仲裁糾紛時，其中一部分事實已經(jīng)清楚，可以就該部分先行裁決D、仲裁庭五名仲裁員中有四名仲裁員認為應當裁決天宇公司承擔違約責任，而首席仲裁員則堅持認為天宇公司不應當承擔責任，則應當按照首席仲裁員的意見作出仲裁裁決【參考答案】：D【解析】：[參考答案]D[測試點]仲裁裁決書?！窘馕觥浚褐俨梅ǖ?3條規(guī)定，裁決應當按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記錄筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。第54條規(guī)定，裁決書應當寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結(jié)果、仲裁費用的負擔和裁決日期。當事人協(xié)議不愿寫明爭議事實和裁決理由的，可以不寫。裁決書由仲裁員簽名，加蓋仲裁委員會印章。對裁決持不同意見的仲裁員，可以簽名，也可以不簽名。第55條規(guī)定，仲裁庭仲裁糾紛時，其中一部分事實已經(jīng)清楚，可以就該部分先行裁決。依照上述幾個法條，可知ABC項的說法是正確的，而D項則是錯誤的，因為仲裁庭只能由三名或一名仲裁員組織，并且仲裁庭已經(jīng)形成了多數(shù)意見，就應按多數(shù)意見作出裁決。24、李曉華，16歲，某中學學生。一次途經(jīng)田某家時，看見其鄰居張某正在行竊。后田某到公安機關報案，并告知了這一情況。公安機關為查清案件事實，向李曉華詢問，在詢問李曉華的過程中，偵查人員下列哪項行為不正確（）A、通知李曉華到公安機關提供證言B、偵查人員詢問李曉華時，沒有通知其父母到場C、偵查人員到李曉華家向李曉華了解情況時，向其出示了公安機關的證明文件D、李曉華害怕被張某報復，而拒絕回答公安機關的提問，公安機關對其采取強制措施要求其如實回答【參考答案】：D【解析】本題考查偵查人員詢問證人的程序。根據(jù)《刑事訴訟法》第97條規(guī)定：“偵查人員詢問證人，可以到證人的所在單位或者住處進行。但是必須出示人民檢察院或者公安機關的證明文件。在必要的時候，也可以通知證人到人民檢察院或者公安機關提供證言。詢問證人應當個別進行?！帮@然選項C正確。同時本案屬于公安機關管轄，故應通知證人到公安機關提供證言，選項A正確。根據(jù)第98條規(guī)定：“詢問證人，應當告知他應當如實地提供證據(jù)、證言和有意作偽證或隱匿罪證要負的法律責任。詢問不滿18歲的證人，可以通知其法定代理人到場?！北景咐顣匀A是未成年人，李曉華的父母是他的法定代理人，故偵查人員不通知其父母到場是可以的，選項B正確?！豆矙C關辦理刑事案件程序規(guī)定》第189條第2款規(guī)定：“偵查人員不得向證人、被害人泄露案情或者表示對案件的看法，嚴禁使用威脅、引誘和其他非法方法詢問證人、被害人”故證人拒絕提供證言時公安機關無權采取強制措施，否則侵犯了證人的人身權利，選項D不正確。25、甲不慎落水，乙奮勇?lián)尵龋瑩尵冗^程中致甲面部受傷，同時乙丟失手機一部。下列表述中哪一說法是正確的？A、乙應賠償甲面部受傷的損失，甲不應賠償乙失落手機的損失B、乙應賠償甲面部受傷的損失，申應賠償乙失落手機的損失C、乙不應賠償甲面部受傷的損失，甲不應賠償乙失落手機的損失D、乙不應賠償甲面部受傷的損失，甲應賠償乙失落手機的損失【參考答案】：D【解析】：無因管理。根據(jù)《民通意見》第142條，為維護國家、集體或者他人合法權益而使自己受到損害，在侵害人無力賠償或者沒有侵害人的情況下，如果受害人提出請求的，人民法院可以根據(jù)受益人受益的多少及其經(jīng)濟狀況，責令受益人給予適當補償?！睹裢ㄒ庖姟返?57條規(guī)定：“當事人對造成損害均無過錯，但一方是在為對方的利益或者共同的利益進行活動的過程中受到損害的，可以責令對方或者受益人給予一定的經(jīng)濟補償?！北景钢?，乙在搶救甲時，丟失的手機由受益人甲賠償。在搶救甲的過程中，乙致甲面部受傷，因為乙沒有過錯，可以免責，所以對于甲面部的傷害，乙不應賠償。26、在羅某放火案中，錢某、孫某和吳某3家房屋均被燒毀。一審時，錢某和孫某提起要求羅某賠償損失的附帶民事訴訟，吳某未主張。一審判決宣告后，吳某欲讓羅某賠償財產(chǎn)損失。下列哪一說法是正確的?(2011年試卷二第28題)A、吳某可另行提起附帶民事訴訟B、吳某不得再提起附帶民事訴訟，可在刑事判決生效后另行提起民事訴訟C、吳某可提出上訴，請求法院在二審程序中判令羅某予以賠償D、吳某既可另行提起附帶民事訴訟，也可單獨提起民事訴訟【參考答案】：B【考點】附帶民事訴訟的提起期間【解析】《刑訴解釋》第89條規(guī)定：“附帶民事訴訟應當在刑事案件立案以后第一審判決宣告以前提起。有權提起附帶民事訴訟的人在第一審判決宣告以前沒有提起的，不得再提起附帶民事訴訟。但可以在刑事判決生效后另行提起民事訴訟?！奔锤綆袷略V訟的提起期間為：刑事案件立案后一審判決宣告以前。本案中吳某在一審判決宣告前未提起附帶民事訴訟，則一審判決宣告后，其不得再提起附帶民事訴訟，但可以在刑事判決生效后另行提起民事訴訟，選項B正確，為應選項。選項A、C、D不符合法律規(guī)定。關于附帶民事訴訟的提起，考生還應當注意：如果是國家財產(chǎn)、集體財產(chǎn)遭受損失的，人民檢察院在提起公訴的時候，可以提起附帶民事訴訟。27、某有限責任公司欲設立董事會及董事長，則：A、董事可以由該公司股東會選舉，也可以由公司董事長指定B、董事會成員可以為15人C、董事長、副董事長由董事會選舉產(chǎn)生D、公司的法定代表人必須由董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔任【參考答案】：D【解析】：《公司法》第38條第1款第（二）項規(guī)定，股東會行使下列職權：（二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；可見，董事應由該公司股東會選舉，故A選項錯誤，不當選。第45條規(guī)定，有限責任公司設董事會，其成員為三人至十三人；但是，本法第五十一條另有規(guī)定的除外。兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表；其他有限責任公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定?？梢?，B選項中“15人”的說法不符合法律規(guī)定，不當選。C選項中“由董事會選舉產(chǎn)生“的說法不符合法律規(guī)定，不當選。第13條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。故D選項符合法律規(guī)定，當選。28、關于有限責任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，下列說法錯誤的是：A、經(jīng)其他股東三分之二以上同意B、書面通知其他股東征求同意C、其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓D、經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權【參考答案】：A【解析】：A，根據(jù)第七十二條【股權對內(nèi)對外轉(zhuǎn)讓】有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。29、甲使用暴力將乙扣押在某廢棄的建筑物內(nèi)，強行從乙身上搜出現(xiàn)金3000元和1張只有少量金額的信用卡，甲逼迫乙向該信用卡中打入人民幣10萬元。乙便給其妻子打電話，謊稱自己開車撞傷他人，讓其立即向自己的信用卡打入10萬元救治傷員并賠償。乙妻信以為真，便向乙的信用卡中打入10萬元，被甲取走，甲在得款后將乙釋放。對甲的行為應當按照下列哪一選項定罪？A、非法拘禁罪B、綁架罪C、搶劫罪D、搶劫罪和綁架罪【參考答案】：C30、根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，下列哪一法院對因共同海損而提起的訴訟無管轄權？A、船舶最先到達地的人民法院B、被告所在地的人民法院C、共同海損理算地的人民法院D、航程終止地人民法院【參考答案】：B【解析】：共同海報案件的管轄《民事訴訟法》第33條：“因共同海損提起的訴訟，由船舶最先到達地、共同海損理算地或者航程終止地的人民法院管轄?！盇、C、D項所列法院對共同海損案均有管轄權，只有B項符合題目要求。31、根據(jù)《公務員法》的規(guī)定，下列說法中正確的有（）A、公務員在定期考核中被確定為不稱職的，應降職使用B、公務員經(jīng)有關機關批準后可以兼職并領取相應的報酬C、法官的義務、權利和管理由《法官法》規(guī)定，不適用《公務員法》的規(guī)定D、公務員在辭去公職或者退休的，兩年內(nèi)不得到與原工作業(yè)務直接相關的企業(yè)或者其他營利性組織任職【參考答案】：A【解析】【答案}A【考點】公務員的任職與辭退【解析】《公務員法》第47條規(guī)定：“公務員定期考核中被確定為不稱職的，按照規(guī)定程序降低一個職務層次任職?！彼赃x項A正確。第42條規(guī)定：“公務員因工作需要在機關外兼職，應當經(jīng)有關機關批準，并不得領取兼職報酬?！惫珓諉T兼職不得領取報酬，所以選項B錯誤。第3條規(guī)定：“公務員的義務、權利和管理，適用本法。法律對公務員中的領導成員的產(chǎn)生、任免、監(jiān)督以及法官、檢察官等的義務、權利和管理另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！笨梢?，法官也適用《公務員法》，所以選項c錯誤。第l02條第l款規(guī)定：“公務員辭去公職或者退休的，原系領導成員的公務員在離職三年內(nèi)，其他公務員在離職兩年內(nèi)，不得到與原工作業(yè)務直接相關的企業(yè)或者其他營利性組織任職，不得從事與原工作業(yè)務直接相關的營利性活動。”須注意原系領導職務公務員與非領導職務的區(qū)別，所以選項D也錯誤。32、吳某與張某于1999年10月2日舉行結(jié)婚典禮。同日吳某將拍攝婚禮活動的一卷膠卷交給某彩色擴印公司沖印，并預交沖印費24元，彩色擴印公司開出一張印單交給吳某，印單上事先印好了“如遇意外損壞或遺失，本店賠償同類同號膠卷一卷或相當價值的現(xiàn)金”的字樣。后彩色擴印公司將該膠卷遺失。吳某要求賠償精神損失，彩色擴印公司引用免責條款，只同意賠償一個膠卷的錢。下列哪一種觀點是正確的？A、彩色擴印公司只負退還擴印費和賠償同類同號膠卷或相當價值現(xiàn)金的責任B、應按照《消費者權益保護法》的規(guī)定，認定印單上的責任條款無效C、應按照《合同法》的規(guī)定確認印單上的責任條款顯失公平，予以撤銷D、彩色擴印公司違約，且遺失的是有珍貴紀念意義的照片，應賠償吳某精神損失?！緟⒖即鸢浮浚築【解析】：本題考格式合同中免責條款的效力?！逗贤ā返?0條規(guī)定：“格式條款具有本法第X條和第53條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效?！庇指鶕?jù)《消費者權益保護法》第24規(guī)定：“（第1款）經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費者合法權益應當承擔的民事責任。（第2款）格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效?！睆囊?guī)范內(nèi)容來看，本案既可適用《合同法》，亦可適用《消費者權益保護法》，但根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則，應適用作為特別法的《消費者權益保護法》。另外，違約訴訟中的精神損害賠償尚未獲得認可，故D不能支持。33、關于我國刑法中的從寬處罰情況，下列說法正確的是：A、審判時不滿l8周歲的人不作為累犯B、對不滿l8周歲和已滿75周歲的人犯罪，只要符合緩刑條件的，可以緩刑C、已滿75周歲的人犯罪的，應當從輕或者減輕處罰D、已滿75周歲的人犯罪的，一律不適用死刑【參考答案】：A【考點】刑法中的從寬處罰根據(jù)《刑法修正案(八)》第6條的規(guī)定，將刑法第65條第l款修改為：“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應當從重處罰，但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外?！笨芍狝項正確。根據(jù)《刑法修正案(八)》第l1條的規(guī)定，將刑法第72條修改為：“對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應當宣告緩刑……”可知是應當而非可以。所以B項錯誤。根據(jù)《刑法修正案(八)》第l條的規(guī)定，在刑法第l7條后增加一條，作為第l7條之一：“已滿七十五周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過失犯罪的，應當從輕或者減輕處罰?！彼訡項錯誤。根據(jù)《刑法修正案(八)》第3條的規(guī)定，在刑法第49條中增加一款作為第2款：“審判的時候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。”所以D項錯誤。34、甲、乙2人為設立合伙企業(yè)，簽訂合伙協(xié)議，約定甲提供資金5萬元，不參與企業(yè)的經(jīng)營管理，乙不提供資金，全面負責企業(yè)的經(jīng)營，利潤平分。合伙企業(yè)成立后，經(jīng)營規(guī)模擴大，經(jīng)甲同意，乙聘請丙擔任企業(yè)副經(jīng)理，實行年薪制，乙的弟弟丁想加入企業(yè)，乙同意，甲不同意，乙仍安排丁在企業(yè)工作，后來由于乙和丙決策失誤，企業(yè)虧損10萬元，以下說法正確的是：()A、甲承擔全部虧損B、甲、乙分擔虧損C、甲、乙、丁分擔虧損D、甲、乙、丙、丁分擔虧損【參考答案】：B【解析】：乙雖然不提供資金，僅提供勞務，但是合伏協(xié)議中約定甲、乙二人分享利潤，所以甲、乙均是合伙人，丙是合伙人聘請的管理人員，不參與企業(yè)利潤的分配，而是領取年薪，所以丙不是合伙人，根據(jù)《合伙企業(yè)法》第43條的規(guī)定，新合伙人入伙，除非合伙協(xié)議另有約定，應當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。本題中甲反對丁入伙，所以丁雖然參與了經(jīng)營，但是未取得合伙人的資格，故而對于合伙企業(yè)的損失也沒有義務承擔，所以B為正確選項。35、根據(jù)《證券法》，以下對證券交易所的描述，哪項是準確的？A、證券交易所是為證券集中交易提供場所和設施，組織和監(jiān)督證券交易，實行自律管理的法人B、證券交易所是提供證券集中競價交易場所的不以營利為目的的法人C、證券交易所的設立和解散，由國務院證券監(jiān)督管理機構決定D、證券交易所章程的制定和修改，必須經(jīng)國務院批準【參考答案】：A【解析】：第一百零二條第二款證券交易所的設立和解散，由國務院決定。36、甲乙因生活瑣事發(fā)生了口角，乙將甲所有的一臺電視機砸壞，甲認為自己不僅財產(chǎn)受到損失，而且感覺自己在村人面前丟盡顏面，精神上也受到了損害，遂決定起訴乙，要求乙賠償損失。關于本案，以下何種說法是正確的？A、法院應當支持甲的精神損害賠償請求B、若甲未在起訴中主張精神損害賠償，判決生效后又基于同一侵權事實提起精神損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯斒芾鞢、乙應當賠償甲一臺新電視機，并應向甲賠禮道歉D、法院不應當支持甲的精神損害賠償請求，但對甲的財產(chǎn)損害賠償請求應予以支持【參考答案】：D【解析】：《侵權責任法》第22條規(guī)定：“侵害他人人身權益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權人可以請求精神損害賠償。”《精神損害賠償解釋》第4條規(guī)定：“具有人格象征意義的特定紀念物品，因侵權行為而永久性滅失或者毀損，物品所有人以侵權為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理?！奔椎碾娨暀C不屬于特定紀念物品，不能要求精神損害賠償，A選項錯誤。根據(jù)《精神損害賠償解釋》第6條規(guī)定：“當事人在侵權訴訟中沒有提出賠償精神損害的訴訟請求，訴訟終結(jié)后又基于同一侵權事實另行起訴請求賠償精神損害的，人民法院不予受理”，B選項錯誤。《民法通則》第117條第2款規(guī)定：“損壞國家的、集體的財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)的，應當恢復原狀或者折價賠償。”故乙賠償?shù)姆秶秦敭a(chǎn)受損前后的差額，而不是必須賠償整臺新電視機，C選項錯誤?！肚謾嘭熑畏ā返?條規(guī)定：“侵害民事權益，應當依照本法承擔侵權責任。本法所稱民事權益，包括生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權、婚姻自主權、監(jiān)護權、所有權、用益物權、擔保物權、著作權、專利權、商標專用權、發(fā)現(xiàn)權、股權、繼承權等人身、財產(chǎn)權益。”本題，乙將甲的電視機砸壞，侵害了甲的財產(chǎn)權，法院應當支持甲的財產(chǎn)損害賠償請求，D選項正確。37、中國A公司與法國B公司簽訂了一批貨物的買賣合同，合同約定有關合同的一切爭議適用法國法。該批貨物由日本貨輪承運，并投保了一切險。貨物運輸過程中，該貨輪在印度洋公海與秘魯一貨輪相撞，造成日本貨輪沉沒，貨物滅失。下列選項中哪個是正確的？A、如果該船舶碰撞案在中國審理應適用中國法律B、如果該船舶碰撞案在中國審理應適用侵權行為地法律C、如果該船舶碰撞案在中國審理應適用日本法律D、如果該船舶碰撞案在中國審理應適用秘魯法律【參考答案】：A【解析】：本題考點是船舶碰撞損害賠償?shù)姆蛇m用。根據(jù)海商法第273條的規(guī)定，船舶碰撞的損害賠償，適用侵權行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律。本案船舶碰撞地為公海海域，應適用受理案件的法院所在地法律，即中國法。故選A。38、下列哪一案件，人民法院應當為被告人指定承擔法律援助義務的律師為其提供辯護？（）。A、被告人周某是文盲B、被告人許某家境困難C、被告人林某可能被判處死刑緩期執(zhí)行D、被告人何某剛滿18周歲【參考答案】：C【解析】《高法解釋》第36條規(guī)定：“被告人沒有委托辯護人而具有下列情形之一的，人民法院應當為其指定辯護人：(一)盲、聾、啞人或限制行為能力的人；(二)開庭審理時不滿18周歲的未成年人；(三)可能被判處死刑的人?！睋?jù)此，本題正確答案為C。39、設甲的電腦上本染有病毒，但甲不知情。乙問有無病毒是否需要殺毒時，甲說使用多年從未感染過病毒。結(jié)果乙在使用時病毒發(fā)作，硬盤被鎖死，整臺電腦報廢。則下列對于損失承擔的說法中正確的是：A、由于甲交付的標的物質(zhì)量符合雙方事前約定，甲不應承擔損害賠償責任。B、由于甲過于自信電腦上沒有病毒，主觀上有過失，基于該過失其應承擔損害賠償責任C、由于甲并不知情且多年未感染過病毒，應認定主觀上沒有過失，不應承擔損害賠償責任D、無論質(zhì)量符不符合約定，主觀上有無過失，甲都應承擔瑕疵擔保責任，賠償乙的損失【參考答案】：D【解析】：《合同法》第111條規(guī)定，質(zhì)量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。依上述法條并結(jié)合合同法的基本理論可知D項的說法是正確的。40、某市公安局在某居民區(qū)附近修建了一棟辦公樓，因阻礙了某棟居民樓的采光，被投訴。在調(diào)查過程中，發(fā)現(xiàn)批準公安局修建辦公樓的行為系違反法定程序作出。此時，應如何處理（）A、應當撤銷給予公安局修建該辦公樓的行政許可B、可以撤銷給予公安局修建該辦公樓的行政許可C、可以撤銷公安局修建該辦公樓的行政許可，并判處罰款D、不應當撤銷對公安局修建該辦公樓的行政許可【參考答案】：D【解析】本題考查的是行政許可的撤銷。行政許可的撤銷是在行政許可業(yè)已發(fā)生效力之后，因具備法定情形，而使行政許可溯及地失去效力。關于行政許可的撤銷，《行政許可法》第69條規(guī)定了2款6種可以撤銷行政許可的情形。結(jié)合本題，公安局違反法定程序取得行政許可修建辦公樓，本屬可以撤銷行政許可情形。但該條第3款有個但書規(guī)定：依照前兩款的規(guī)定撤銷行政許可，可能對公共利益造成重大損害的，不予撤銷。公安局屬財政撥款單位，如將對其之許可撤銷，將造成國家財產(chǎn)之損失，可能對公共利益造成重大損害，符合《行政許可法》第69條規(guī)定之情形。所以，不應當撤銷對公安局修建該辦公樓的行政許可，從而選出答案D。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、中國燕山公司和美國懷特公司欲采取協(xié)議管轄的方式解決雙方之間的糾紛，則下列說法中正確的有：（）。A、兩個公司的管轄協(xié)議不得違背我國民事訴訟法規(guī)定的級別管轄和專屬管轄B、雙方只能選擇在甲公司住所地、乙公司住所地、合同簽訂地、合同履行地、合同標的物所在地法院管轄C、雙方的管轄協(xié)議必須采用書面形式D、兩個公司只能在合同糾紛或者財產(chǎn)權益糾紛中適用協(xié)議管轄【參考答案】A,C,D【解析】根據(jù)《民事訴訟法》第242條的規(guī)定：“涉外合同或者涉外財產(chǎn)權益糾紛的當事人，可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國人民法院管轄的，不得違反本法關于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！睂τ诋斒氯丝梢詤f(xié)議選擇的法院，法律只作了原則規(guī)定，即與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院，應當包括但不限于B項所列出的法院。3、陳玉和韓東共有4間房屋，租給劉峰開辦一商店?，F(xiàn)韓東為擔保杜湘所負的債務，將其對上述4間房屋中的共有份額抵押給潘興，該抵押已得到陳玉同意，并在通知了劉鋒后在房屋管理局作了登記。請指出下列哪些表述是正確的？A、在房屋抵押后，陳玉、韓東與劉鋒間的租賃合同繼續(xù)有效B、在以出賣共有份額的方式實現(xiàn)該抵押權時，如果陳玉與劉鋒都愿意購買時，陳玉有優(yōu)先購買權C、在以出賣共有份額的方式實現(xiàn)該抵押權時，如果陳玉與劉鋒都愿意購買時，劉鋒有優(yōu)先購買權D、在房屋抵押后，陳玉、韓東與劉鋒間的租賃合同即告終止【參考答案】：A,B【解析】：本題考租賃合同的效力?！逗贤ā返?29條規(guī)定：“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權變動的，不影響租賃合同的效力?！盇選D不選。關于優(yōu)先購買權，參見2002年單選第3題。4、甲公司向乙公司訂購奶粉一批，乙公司在訂立合同時，將國產(chǎn)奶粉謊稱為進口奶粉。甲公司事后得知實情，適逢國產(chǎn)奶粉暢銷。甲公司有意履行合同，乙公司則希望將這批貨物以更高價格售與他人。此時，當事人的下列行為，對合同效力將產(chǎn)生什么影響？（）A、甲公司向乙公司催告交貨，則合同成為確定地有效B、甲公司向乙公司預付貨款，則合同成為確定地有效C、甲公司向乙公司送交確認合同有效的通知，則合同成為確定地有效D、乙公司以合同訂立存在欺詐情事為由主張撤銷，則合同失去約束力【參考答案】A,B,C【考點】欺詐【解析】《合同法》第54條第2款規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。撤銷權人為受損害方，D不選。第55條規(guī)定：有下列情形之一的，撤銷權消滅：（一）具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權；（二）具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。ABC適用第55條第2項，當選。5、ID(9022):某丙拾得一張某甲為出票人，某乙為從某甲處直接取得票據(jù)的票據(jù)權利人的匯票。票面金額為3萬元，見票后2個月內(nèi)付款。丙拾得票據(jù)后，立即偽造某乙簽章，把匯票轉(zhuǎn)讓給自己，然后拿到A銀行貼現(xiàn)。A銀行審查了匯票背書的連續(xù)性后，給予貼現(xiàn)。這時某乙發(fā)現(xiàn)匯票丟失，并立即向法院申請公示催告，并向付款人B銀行提出掛失止付。則下列選項中正確的是哪些？A、丙除了承擔票據(jù)責任之外，還應承擔其他法律責任B、被偽造人乙可以追究丙的民事責任，但應承擔票據(jù)責任C、付款人B銀行不承擔任何票據(jù)責任D、A銀行因為善意取得而成為真正的票據(jù)權利人。某乙不得以某丙的偽造背書行為而主張A銀行的票據(jù)權利無效【參考答案】：A,B,C,D【解析】：見《票據(jù)法》第103條、第107條、第14條、第15條。6、甲將自己的一塊手表委托乙寄賣行以200元價格出賣。乙經(jīng)與丙協(xié)商，最后以250元成交。下列哪些選項是正確的?A、甲只能取得200元的利益B、甲可以取得250元的利益C、乙的行為是違反合同義務的行為D、乙可以按照約定增加報酬【參考答案】：B,D【解析】：《合同法》第418條規(guī)定：“行紀人低于委托人指定的價格賣出或者高于委托人指定的價格買入的，應當經(jīng)委托人同意。未經(jīng)委托人同意，行紀人補償其差額的，該買賣對委托人發(fā)生效力。行紀人高于委托人指定的價格賣出或者低于委托人指定的價格買入的，可以按照約定增加報酬。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，該利益屬于委托人。委托人對價格有特別指示的，行紀人不得違背該指示賣出或者買入。”因此，本題乙以高于甲約定的價格將表賣出的，因沒有事先約定，委托人甲可以取得全部利益即250元，而行紀人可以按月約定增加報酬，委托人并沒有限制價格不得高于200元，乙沒有違約，本題應選BD，AC選項錯誤。7、甲公司通過簽訂商標普通許可使用合同許可乙公司使用其注冊商標“童聲”，核定使用的商品為兒童服裝。合同約定發(fā)現(xiàn)侵權行為后乙公司可以其名義起訴。后乙公司發(fā)現(xiàn)個體戶蕭某銷售假冒“童聲”商標的兒童服裝，蕭某不能舉證證明該}}撇裝的合法來源。下列哪些說法是正確的?A、乙公司必須在“童聲”兒童服裝上標明乙公司的名稱和產(chǎn)地B、該商標使用許可合同自備案后生效C、乙公司不能以其名義起訴，因為訴權不得約定轉(zhuǎn)移D、蕭某應當承擔停止銷售和賠償損失的法律責任【參考答案】A,D【考點】商標侵權、商標使用、商標許可合同【解析】首先，選項A考查了商標使用。根據(jù)《商標法》第40條第2款的規(guī)定：“經(jīng)許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地?！笨芍?，本題中，乙公司經(jīng)許可使用甲公司的注冊商標時，必須在其生產(chǎn)的“童聲”兒童服裝上標明其名稱和產(chǎn)地，據(jù)此，選項A正確。其次。選項B考查商標許可合同生效時間。雖然《商標法實施條例》第43條規(guī)定：“許可他人使用其注冊商標的，許可人應當自商標使用許可合同簽訂之日起3個月內(nèi)將合同副本報送商標局備案。”但該規(guī)定僅是要求許可合同需報商標局備案，并非規(guī)定許可合同須經(jīng)備案才生效。根據(jù)《合同法》第44條的規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！笨芍?，商標使用許可合同在依法成立后即可生效，對合同當事人具有法律約束力。商標使用許可合同備案只是商標行政管理部門依法管理的一種措施，備案與否對合同本身效力并無影響。對此，亦可比照《專利法實施細則》第14條第2款的明確規(guī)定：“專利權人與他人訂立的專利實施許可合同，應當自合同生效之日起3個月內(nèi)向國務院專利行政部門備案?！本C上，選項8錯誤。再次，選項C考查商標許可下的訴訟主體資格問題。根據(jù)《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條第2款的規(guī)定：“在發(fā)生注冊商標專用權被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標注冊人明確授權，可以提起訴訟?！笨芍胀ㄊ褂迷S可合同在發(fā)生注冊商標專用權被侵害時，被許可人經(jīng)商標注冊人明確授權，可提起訴訟。據(jù)此，選項C是錯誤的。最后，選項D考查了商標侵權。根據(jù)《商標法》第52條的規(guī)定：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：……(二)銷售侵犯注冊商標專用權的商品的……”以及《商標法》第56條第3款的規(guī)定：“銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任?！笨芍?，本題中，個體戶蕭某銷售假冒“童聲”商標的兒童服裝，且蕭某不能舉證證明該批服裝的合法來源，因此蕭某應該承擔停止銷售和賠償損失的侵權責任，據(jù)此，選項D是正確的。8、甲從乙處購買了二手房，還未辦理登記時，由于丙出高價，乙隨即又與丙簽訂了轉(zhuǎn)讓合同并與丙辦理過戶登記，下列說法正確的是：A、乙與丙之間的買賣合同無效B、乙與丙之間的買賣合同有效C、房屋的所有權屬于甲D、房屋的所有權屬于丙【參考答案】：B,D【解析】：《物權法》第15條規(guī)定：“當事人之間訂立有關設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力?！鼻乙也⑽磳⒎课葸^戶給甲，所有權仍歸乙，因此乙丙之間簽訂的買賣合同有效，A選項錯誤，B選項正確?！段餀喾ā返?4條規(guī)定：“不動產(chǎn)物權的設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀?，自記載于不動產(chǎn)登記簿時發(fā)生效力。”房屋已經(jīng)辦理過戶登記，所有權歸受讓人丙，C選項錯誤，D選項正確。9、法院對于訴訟中有關情況的處理，下列哪些做法是正確的?A、甲起訴其子乙請求給付贍養(yǎng)費。開庭審理前，法院依法對甲、乙避行了傳喚，但開庭時乙未到庭，也未向法院說明理由。法院裁定廷期審理B、甲、乙人身損害賠償一案，甲在前往法院的路上，胃病發(fā)作住院治療。法院決定延期審理C、甲訴乙離婚案件，在案件審理中甲死亡。法院裁定按甲撤訴處理D、原告在訴訟中因車禍成為植物人，在原告法定代理人沒有確定的期間，法院裁定中止訴訟【參考答案】B,D【考點】延期審理、中止訴訟、終結(jié)訴訟【解析】《民事訴訟法》第132條規(guī)定，有下列情形之一的，可以延期開庭審理：(1)必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭的；(2)當事人臨時提出回避申請的；(3)需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗，或者需要補充調(diào)查的；(4)其他應當延期的情形。再根據(jù)《民事訴訟意見》第ll2條的規(guī)定，必須到庭的被告是指負有贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)義務和不到庭就無法查清案情的被告。由此可見，負有贍養(yǎng)義務的被告屬于必須到庭的當事人，而必須到庭的當事人有正當理由沒有到庭的，法院可以決定延期審理。結(jié)合選項A，在甲起訴乙請求給付贍養(yǎng)費一案中，經(jīng)法院依法傳喚，開庭時乙未到庭。面乙屬于必須到庭的當事人，在這種情況下，法院可以決定延期審理。但應當注意的是，延期審理是用決定，而不是裁定作出。因此，選項A錯誤。在這里，應當指出的是，我們認為，除了法院應決定而非裁定延期審理外，選項A還有表述不夠準確的一處。依據(jù)《民事訴訟法》第132條第(1)項的規(guī)定可知，在必須到庭的當事人有正當理由未能到庭的情況下，法院才可以決定延期審理。在選項A中，題目僅表明開庭時乙未到庭且未向法院說明理由，而未表明乙是基于正當理由沒有到庭。關于選項B，在甲乙之間的人身損害賠償訴訟中，甲在前往法院的路上，胃病發(fā)作住院治療，這表明在訴訟進行中，原告甲是由于胃病發(fā)作這一正當理由而不能到庭，依據(jù)《民事訴訟法》第l32條第(1)項的規(guī)定。必須到庭的當事人有正當理由沒有到庭的。法院可以對此案決定延期審理。因此，選項B正確。《民事訴訟法》第l37條規(guī)定，有下列情形之一的，終結(jié)訴訟：(1)原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權利的；(2)被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應當承擔義務的人的；(3)離婚案件一方當事人死亡的；(4)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關系案件的一方當事人死亡的。由此可見，離婚案件的一方當事人死亡的，法院應裁定終結(jié)訴訟，而不是裁定按甲撤訴處理。因此，選項C錯誤。根據(jù)《民事訴訟法》第l36條第(2)項的規(guī)定，一方當事人喪失訴訟行為能力且尚未確定法定代理人的，法院應裁定中止訴訟。結(jié)合選項D，原告在訴訟中因車禍成為植物人，也就是說，原告喪失了訴訟行為能力，那么，在原告法定代理人沒有確定的期間，法院應裁定中止訴訟。因此，選項D正確。10、下列哪些情形不必然引起必要共同訴訟？A、某浴池營業(yè)執(zhí)照上的經(jīng)營者是甲，后甲另辦了一個公司，于是將該浴池轉(zhuǎn)讓給其弟弟乙經(jīng)營，但未到工商行政部門進行變更登記，現(xiàn)一顧客在該浴池洗澡時被燙傷，向人民法院提起損害賠償訴訟B、甲向乙借款25萬元，丙作為保證人在合同上簽了字，約定丙承擔一般保證責任，現(xiàn)甲逾期不償還借款，乙對甲、丙一并提起訴訟C、甲公司和乙公司簽訂了一份購銷合同，不久，甲公司分立為丙公司和丁公司，現(xiàn)因購銷合同發(fā)生糾紛，乙公司向人民法院提起訴訟D、甲有三子一女，去世后留下房產(chǎn)和存款若干，現(xiàn)大兒子認為遺產(chǎn)分割不公平，以小兒子為被告向人民法院提起訴訟【參考答案】：B,D【解析】：根據(jù)《民訴意見》第46條：“在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當事人。有字號的，應在法律文書中注明登記的字號。營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實際經(jīng)營者為共同訴訟人?！盇選項甲是營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主，而乙是實際經(jīng)營者，因而是一個必要共同訴訟，不應當選?！稉７ń忉尅返?25條：“一般保證的債權人向債務人和保證人一并提起訴訟的，人民法院可以將債務人和保證人列為共同被告參加訴訟。”B選項中，債權人乙向債務人甲和保證人丙一并提起訴訟，是“可以”而不是“應當”將甲和丙列為共同被告參加訴訟，所以B選項不必然引起必要共同訴訟，所以應當選?！睹裨V意見》第50條：“企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當事人；企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人?！奔坠痉至楸投」?，并因分立前與乙公司的購銷合同發(fā)生糾紛，所以，應將分立后的丙和丁公司作為共同被告，C選項是一個必要共同訴訟，不應當選?！睹裨V意見》第54條：“在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權利的，人民法院仍應把其列為共同原告?！盌選項中，大兒子作為部分繼承人起訴小兒子，本題沒有表明甲的其他子女是否明確表示放棄實體權利，這種情形不一定引起必要共同訴訟，所以，D選項應當選。11、下列關于倒簽提單和預借提單的說法哪些是正確的？A、為倒簽提單和預借提單而出具保函均屬無效保函B、倒簽提單是注明的裝船日期早于實際裝船日期的提單C、預借提單是在貨物裝船前承運人簽發(fā)的已裝船提單D、倒簽提單和預借提單的發(fā)生均屬欺詐行為【參考答案】：A,B,C,D【解析】：詳見倒簽提單和預借提單的定義12、根據(jù)我國的《反補貼條例》進行調(diào)查、采取反補貼措施的補貼，必須具有專向性。下列補貼中哪些屬于具有專向性？（）A、由出口國政府明確確定的某些企業(yè)、產(chǎn)業(yè)獲得的補貼B、由出口國法律、法規(guī)明確規(guī)定的某些企業(yè)、產(chǎn)業(yè)獲得的補貼C、以出口實績?yōu)闂l件獲得的補貼，包括反補貼條例所附出口補貼清單列舉的各項補貼D、以使用本國或本地區(qū)產(chǎn)品替代進口為條件獲得的補貼【參考答案】A,B,C,D【解析】反補貼措施中的補貼，必須具有專向性。專向性補貼指：由政府確定的企業(yè)獲得的補貼；法律規(guī)定的某些企業(yè)獲得的補貼；以出口實績?yōu)闂l件獲得的補貼；以替代進口為條件而獲得的補貼。13、根據(jù)我國《民法通則》，可以成為民事法律關系的主體。A、公民B、個人合伙C、聯(lián)營組織D、個體工商戶【參考答案】：A,B,C,D【解析】：根據(jù)民法通則第二、三章的規(guī)定，公民、個人合伙、個體工商戶、聯(lián)營組織都可成為民事法律關系主體。14、下級人民法院在接到最高人民法院執(zhí)行死刑的命令后，應當于7日內(nèi)執(zhí)行。但有下列哪些情形，應當停止執(zhí)行？（）A、被告人甲某在執(zhí)行前揭發(fā)了張某受賄4萬元的事實B、被告人乙某在執(zhí)行前聲明自己已經(jīng)懷孕3個月C、被告人丙某，聲稱自己有1名未滿1歲的孩子，正在哺乳D、-執(zhí)行員王某發(fā)現(xiàn)判決中有重大疏忽，可能有錯誤的【參考答案】B,D【解析】參見《刑訴解釋》第342條。15、根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，獨任制審判適用于下列哪些程序？A、簡易程序B、特別程序C、督促程序D、公示催告程序【參考答案】：A,B,C,D【解析】：本題考查獨任制的適用范圍。民事訴訟法第145條規(guī)定，“簡單的民事案件由審判員一人獨任審理，并不受本法第一百二十二條、第一百二十四條、第一百二十七條規(guī)定的限制?！睋?jù)此，A為正確選項。民事訴訟法第161條規(guī)定，“依照本章程序?qū)徖淼陌讣?，實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理?！睋?jù)此，B項正確。民訴意見第216條規(guī)定，“人民法院受理申請后，由審判員一人進行審查。經(jīng)審查申請不成立的，應當在十五日內(nèi)裁定駁回申請，該裁定不得上訴。”據(jù)此，C項正確。民訴意見第234條規(guī)定，“適用公示催告程序?qū)徖戆讣?，可由審判員一人獨任審理；判決宣告票據(jù)無效的，應當組成合議庭審理?！睋?jù)此，D項正確。16、有關必要共同訴訟與普通共同訴訟的差異，正確的說法是：（）。A、必要的共同訴訟人對訴訟標的享有共同的權利和承擔共同的義務B、普通共同訴訟人的行為只對行為人本人產(chǎn)生效力，對其他人不發(fā)生任何效力C、必要的共同訴訟人的行為只對行為人本人產(chǎn)生效力，對其他人不發(fā)生任何效力D、普通的共同訴訟可以合并審理，也可以分別審理【參考答案】A,B,D【解析】ABD正確揭示了兩者的區(qū)別。17、東方運輸公司對其運輸車輛向某保險公司投保，后投保車輛發(fā)生事故，該運輸公司即向保險公司索賠，由于雙方對保險合同條款的理解有分歧，遂引發(fā)訴訟。請問：下列哪些法院對該案有管轄權？A、投保車輛購買地法院B、投保車輛運輸目的法院C、被告住所地法院D、保險事故發(fā)生地法院【參考答案】：B,C,D【解析】：保險合同糾紛管轄本案應適用兩個條文：（1）《民事訴訟法》第26條規(guī)定：“因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。”（2）《民訴意見》第25條規(guī)定：“因保險合同糾紛提起的訴訟，如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物，由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地的人民法院管轄。本題中B、C、D項分別是投保車輛的運輸目的地、被告住所地和保險事故發(fā)生地法院，故可當選。至于A項，則未有法律依據(jù)支持。18、甲、乙、丙、丁設立一普通合伙企業(yè)，乙是合伙事務的執(zhí)行人。企業(yè)存續(xù)期間，甲轉(zhuǎn)讓部分合伙份額給丁用于償債并告知了乙、丙。后甲經(jīng)乙同意又將部分份額送給其情人楊某。甲妻知情后與甲發(fā)生沖突，失手殺死甲而被判刑。甲死后，其妻和16歲的兒子要求繼承甲在合伙企業(yè)中的份額，各合伙人同意甲妻和甲子的請求。下列哪些表述是正確的？（）。A、丁受讓甲的合伙份額為有效B、楊某能夠取得甲贈與的合伙份額C、甲妻可以取得合伙人資格D、甲子可以取得合伙人資格【參考答案】A,C,D【考點】合伙份額的轉(zhuǎn)讓；合伙人資格的取得【解析】《合伙企業(yè)法》第22條規(guī)定：“除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人?！奔邹D(zhuǎn)讓部分合伙份額給丁時通知了其他合伙人，因此丁受讓甲的合伙份額為有效，故A項正確。甲將部分合伙份額轉(zhuǎn)讓給楊某時沒有經(jīng)過其他合伙人的一致同意，因此楊某不能取得甲贈與的合伙份額，故B項錯誤。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第50條的規(guī)定：“合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照本法第五十一條的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應財產(chǎn)份額的結(jié)算?！笨梢夾D正確。該法第41條規(guī)定：“合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。”可見BC錯誤?！菊f明】歷年司法考試的高頻考點，請考生復習時熟練掌握19、李某交通事故損害賠償一案中，有下列幾個證據(jù)：（1）馮某提交的由交通警察部門制作的由李某負全責的事故認定書（2）馮某申請法院委托省級人民醫(yī)院對馮某作出的4級傷殘鑒定書。（3）李某向法院提交的某甲的證言。某甲說，我看了張拍攝的錄像帶，上面有這起肇事發(fā)生的全過程，李某并未違反交通規(guī)則，是馮某橫過公路導致車禍的（4）李某向受訴人民法院所作的陳述。李某說，我在2005年1月8日開車正常行駛在路上，馮某橫過馬路違反交通規(guī)則才導致了事故的發(fā)生。對以上證據(jù)以下說法正確的是A、交警部門的事故認定書屬于書證，是實物證據(jù)，直接證據(jù)，是原告的本證B、傷殘鑒定書屬于鑒定結(jié)論，是言詞證據(jù)，間接證據(jù)，是原告的本證C、李某的陳述屬于當事人陳述，是言詞證據(jù)、直接證據(jù)和原始證據(jù)D、某甲的證言屬于證人證言，是言詞證據(jù)、直接證據(jù)和傳來證據(jù)【參考答案】：A,B,C,D【解析】：考點為言詞證據(jù)與實物證據(jù)，本證與反證，直接證據(jù)與間接證據(jù)，原始證據(jù)與傳來證據(jù)以及證據(jù)的法定種類。對證據(jù)的法定種類在此不再解釋，只解釋學理分類1）根據(jù)證據(jù)事實形成的方法、表現(xiàn)形式、存在狀況、提供方式的不同，可以把證據(jù)分為言詞證據(jù)和實物證據(jù)。言詞證據(jù)，是指以人的陳述為存在和表現(xiàn)形式的證據(jù)，因而又稱為人證。它包括以人的陳述形式表現(xiàn)出來的各種證據(jù)，如、民事當事人的陳述、證人證言、鑒定結(jié)論等。根據(jù)法律的規(guī)定，證人可以提供書面證詞，但不論記載方式如何，記載的內(nèi)容仍是陳述人陳述出來的案件事實，因此不能因記載方式表現(xiàn)為實物而影響言詞證據(jù)與實物證據(jù)的分類。鑒定結(jié)論是一種較為特殊的言詞證據(jù)。它的內(nèi)容不是陳述人對案件事實的直接或間接的感知，而是鑒定人對司法和執(zhí)法人員提交的與案件有關的專門性問題進行鑒定后出具的書面結(jié)論。但這并不影響鑒定結(jié)論屬于言詞證據(jù)的范疇。實物證據(jù)，是指以實物形態(tài)為存在和表現(xiàn)形式的證據(jù)，又稱作廣義上的物證。它包括各種具有實物形態(tài)的證據(jù)：物證、書證、音像證據(jù)、勘驗筆錄等。物證、書證、音像證據(jù)都是以實物形態(tài)存在的，自然應歸屬于實物證據(jù)。2）根據(jù)訴訟證據(jù)與當事人主張的事實的關系，可將訴訟證據(jù)分為本證與反證。本證，是指能夠證明當事人主張的事實存在的證據(jù)，即是能支持訴訟中一方的事實主張成立，證明其主張的事實存在的證據(jù)。反證，則是指能夠證明對方當事人主張的事實不存在的證據(jù)。反證對對方當事人的主張起否定性作用。由此可見，本證是用以肯定自己主張的事實存在的證據(jù)，反證則是用以否定對方主張的事實存在的證據(jù)。在訴訟中，原、被告都可以提出本證和反證。3）據(jù)證據(jù)的來源不同，可以把證據(jù)分為原始證據(jù)和傳來證據(jù)。原始證據(jù)是指直接來源于案件事實或原始出處的證據(jù)傳來證據(jù)是指不是直接來源于案件事實或原始出處，而是從間接的非第一來源獲得的證據(jù)材料。4)直接證據(jù)，是指能單獨直接證明案件主要事實的證據(jù)。間接證據(jù)，是指不能單獨直接證明，而需要與其他證據(jù)結(jié)合才能證明案件主要事實的證據(jù)。直接證據(jù)與間接證據(jù)的劃分標準，是依據(jù)一個證據(jù)與案件主要事實的證明關系。這里所說的證明關系，是指證據(jù)對案件主要事實是以直接證明還是間接證明的方式起證明作用20、柳某打算購買一輛轎車，某汽車銷售公司銷售員洪某承諾，若該公列銷售的汽車年內(nèi)降價，將返還柳某差價。柳某與洪某簽訂了汽車買賣合同，并在合同中對洪某的承諾作了約定。柳某購買該款汽車后2個月，汽車價格下調(diào)5000元。下列說法不正確的是：（）A、汽車買賣合同有效，洪某作出的承諾無效B、洪某的承諾有效，但應由其個人承擔責任C、汽車銷售公司應當返還柳某5000元D、汽車銷售公司返還柳某5000元后可向洪某追償【參考答案】A,B【考點】法人的責任能力【解析】法人工作人員的職務行為應當視為法人的行為，由此產(chǎn)生的責任由法人承擔，但法人可以向有過錯的員工追償。本案中，汽車買賣合同有效，洪某作出的承諾有效，應由汽車銷售公司對柳某承擔責任，故C、D正確，A、B有誤。21、根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，人民法院對下列哪些民事案件可以適用先予執(zhí)行？A、江老漢要求三個兒子給付贍養(yǎng)費B、劉某起訴要求張某賠償醫(yī)療費的案件C、工人趙三要求工廠按合同給付工資的案件D、甲公司要求乙公司給付買賣合同價款的案件【參考答案】：A,B,C【解析】：本題考查可以申請先予執(zhí)行的案件范圍。民事訴訟法第97條規(guī)定，“人民法院對下列案件，根據(jù)當事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行：（一）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的；（二）追索勞動報酬的；（三）因情況緊急需要先予執(zhí)行的?！泵裨V意見第107條規(guī)定，“民事訴訟法第九十七條第（三）項規(guī)定的緊急情況，包括：（1）需要立即停止侵害、排除妨礙的：（2）需要立即制止某項行為的；（3）需要立即返還用于購置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的：（4）追索恢復生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險理賠費的?！睋?jù)此，ABC為正確選項。22、民事訴訟中，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)。根據(jù)我國的民事訴訟法以及相關的司法解釋，下列關于舉證責任的承擔的說法哪些是正確的？（）。A、張某和王某對代理權發(fā)生了爭議，如果張某主張其有代理權，則其應當對此承擔舉證責任B、李某向法院提起訴訟，要求趙某償還借款1萬元，趙某對曾從李某處借款1萬元的事實不持異議，但他聲稱這筆借款已經(jīng)歸還，對于此案，李某應當對趙某沒有歸還借款的事實承擔舉證責任C、在勞動爭議案件中，因計算勞動者工作年限而發(fā)生的勞動爭議，勞動者應當承擔舉證責任D、因醫(yī)療行為引起的侵權訴訟，由醫(yī)療機構就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任【參考答案】A,D【解析】具體參見《民訴證據(jù)規(guī)定》的第4、5、6條有關規(guī)定。23、1998年7月，景縣人民法院對盛華公司訴宏大公司購銷合同糾紛案作出一審判決，認定雙方所簽訂的合同為有效合同，宏大公司敗訴。在判決書向雙方當事人送達后的第二天，景縣人民法院立即就發(fā)現(xiàn)了原判決有錯誤，盛華公司與宏大公司簽訂的購銷合同實際上是份無效合同。在此情況下，景縣人民法院應如何處理A、立即作出裁定，撤銷原判決，作出新判決B、等待當事人是否上訴，當事人在上訴期內(nèi)均未上訴的，由景縣人民法院按照審判監(jiān)督程序處理C、當事人在上訴期內(nèi)上訴的，景縣人民法院可以提出原判決有錯誤的意見，報送二審人民法院D、當事人在上訴期內(nèi)上訴的，景縣人民法院即將案卷材料報送二審人民法院，對一審判決不作任何意見表示【參考答案】：B,C【解析】：根據(jù)《民訴意見》163條的規(guī)定，一審宣判后，原審人民法院發(fā)現(xiàn)判決有錯誤，當事人在上訴期內(nèi)提出上訴的，原審人民法院可以提出原判決有錯誤的意見，報送第二審人民法院，有第二審人民法院按照第二審程序進行審理；當事人不上訴的，按照審判監(jiān)督程序處理。24、甲公司將其持有的匯票向銀行請求付款時，被告知出票人已經(jīng)破產(chǎn)，拒絕付款，但沒有出具拒絕證明。則甲公司應如何維護自己權益？（）。A、向其前手行使追索權B、要求銀行承擔拒絕出具拒絕證明書的民事責任C、按照出票人、背書人、承兌人和保證人的順序追索D、可以不按照C中的順序行使追索權【參考答案】A,B,C,D【考點】拒絕付款【解析】《票據(jù)法》第62條第2款規(guī)定，持票人提示承兌或者提示付款被拒絕的，承兌人或者付款人必須出具拒絕證明，或者出具退票理由書。未出具拒絕證明或者退票理由書的，應當承擔由此產(chǎn)生的民事責任。第68條前兩款規(guī)定，匯票的出票人、背書人、承兌人和保證人對持票人承擔連帶責任。持票人可以不按照匯票債務人的先后順序，對其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權。故本題的正確答案為ABCD25、根據(jù)我國民法的規(guī)定，民事法律行為可以采取A、口頭形式B、書面形式C、公證形式D、默示形式【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《民法通則》第56條規(guī)定，民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或其他形式。依法理，其他形式自然包括公證形式和默示形式。26、公民劉林與甲化工廠簽訂了專利普通實施許可合同，該工廠利用甲的專利進行生產(chǎn)，后該工廠停產(chǎn)，便允許乙化工廠使用該專利以收取專利使用費。劉林得知后，遂以甲工廠違約為由將其告至法院。你認為本案應如何處理?（）A、甲工廠違反了專利實施許可合同，因此應承擔違約責任B、甲工廠與乙工廠之間的專利實施許可合同無效C、甲工廠向乙工廠收取的專利使用費為不當?shù)美?，應向劉林返還不當?shù)牡美鸇、甲工廠根據(jù)專利實施許可合同有權許可合同外的第三人實施該專利【參考答案】A,C【解析】本題涉及技術實施許可合同問題。甲工廠未經(jīng)專利權人同意擅自許可第三人實施該技術，構成違約行為。其所收取的許可費構成不當?shù)美?，其與第三人之間的許可合同構成效力未定的合同。因此，本題選項為AC。27、某廣告公司于金某出差時，在金某房屋的院墻上刷寫了一條婦女衛(wèi)生巾廣告。金某1個月后回來，受到他人恥笑，遂向廣告公司交涉。該案應如何處理？A、廣告公司應恢復原狀B、廣告公司應賠償其精神損害C、廣告公司應向金某支付使用院墻1個月的費用D、廣告公司應為金某恢復名譽【參考答案】：A,C【解析】：因侵權致人精神損害，但未造成嚴重后果，受害人請求賠償精神損害的，一般不予支持，人民法院可以根據(jù)情形判令侵權人停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉。廣告公司未經(jīng)金某同意，使用其院墻，應支付使用費。28、根據(jù)我國民事訴訟法及司法解釋的規(guī)定，下列哪些案件當事人可以申請再審？（）。A、劉強因其養(yǎng)子劉曉強不盡贍養(yǎng)義務，訴至法院要求解除養(yǎng)父子關系，法院經(jīng)過審理后判決解除養(yǎng)父子關系。雙方均未上訴B、康某與肖某合同糾紛一案，區(qū)法院裁定駁回起訴?？的巢环显V至市中級人民法院，市中級人民法院裁定駁回上訴，維持原裁定C、孫某下落不明滿4年，孫某的妻子向縣法院申請宣告李某死亡?？h法院依法定程序作出宣告孫某死亡的判決D、周某與張某合伙協(xié)議糾紛一案，經(jīng)過區(qū)法院與市中級人民法院兩審終審后，周某申請再審后，法院維持原判決【參考答案】A,B【解析】《民事訴訟法》第179條規(guī)定：“當事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應當再審：(一)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；(二