2022-2023學年陜西省西安市成考專升本民法自考預測試題(含答案)

2022-2023學年陜西省西安市成考專升本民法自考預測試題(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.下列民事行為中，屬于效力待定的是（）。

A.12周歲的甲為自己購買一本課外輔導書

B.甲將一只假冒“勞力士”牌手表賣給乙

C.7周歲的甲未經(jīng)父母同意，接受老師贈送的一支金筆

D.甲將向乙借用的手機擅自賣給丙

2.轉讓土地使用權的營業(yè)稅納稅義務人是（）。A.轉讓者B.受讓者C.轉讓者和受讓者D.轉讓者、受讓者、中介者

3.在要約生效前，為阻止要約發(fā)生法律效力，要約人可以()。

A.撤銷要約B.撤回要約C.收回要約D.撤銷或者撤回要約

4.被代理人對無權代理行為追認后，代理關系（）

A.從追認時起生效B.仍然無效C.經(jīng)相對人同意后生效D.自始有效

5.甲公司于2005年9月1日以“滿福春”申請注冊食品商標和服務商標。經(jīng)查，乙食品廠曾于1994年4月1日取得“滿福春”食品注冊商標，但迄今未提出該注冊商標的續(xù)展申請。在此情況下，商標局()。A.A.可以核準該食品商標和服務商標

B.不應核準該食品商標和服務商標

C.可以核準該服務商標，但不核準該食品商標

D.可以核準該服務商標，但延遲核準該食品商標

6.甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償還?，F(xiàn)丙公司欠甲公司20萬元已到期，但甲公司明示放棄對丙的債權。對甲公司的這一行為，下列表述中正確的是【】

A.乙公司可以行使代位權，要求丙償還20萬元

B.乙公司可以請求人民法院撤銷甲放棄債權的行為

C.乙公司行使權利的必要費用不得向甲主張

D.乙公司應當在知道或應當知道甲放棄債權2年內行使權利

7.企業(yè)的航空器、船舶、車輛作為抵押物的，辦理抵押登記的部門為()。

A．企業(yè)的行政主管部門

B．運輸工具登記部門

C．財產(chǎn)所在地工商行政管理部門

D．抵押人所在地的公證部門

8.甲公司通過寄信方式向乙公司發(fā)出一要約。該要約生效時間為（）。

A.甲公司完成要約時B.甲公司發(fā)出要約時C.乙公司了解要約內容時D.要約到達乙公司時

9.伯、叔、姑與侄、侄女，依寺院法的親等計算法為（）

A.二親等的直系血親B.二親等的旁系血親C.三親等的直系血親D.三親等的旁系血親

10.下列行為中，可以作為債權人撤銷權的標的的是()

A.債務人某甲在其父親死后，拒絕接受繼承的行為

B.債務人某乙以自己財產(chǎn)為其親屬李某的貸款設定抵押，因為李某打算貸款炒股，風險極大，有可能損害債權人的利益

C.債務人某丙拾到他人的錢包又將其返還給他人，并且拒收酬金的行為

D.債務人某丁生活貧困，卻又收養(yǎng)一孤兒的行為，有可能害及債權

11.訴訟時效中斷之后，過去的期間（）。

A.仍然有效B.歸于無效C.應適當考慮D.可以不再考慮

12.關于買賣合同的正確表述為（）

A.因標的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力不及于從物

B.因標的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力及于從物

C.標的物為數(shù)物，其中一物不符合約定，買受人就該物解除合同的效力均及于他物

D.標的物為數(shù)物，其中一物不符合約定，買受人就該物解除合同的效力均不及于他物

13.甲、乙均未年滿14周歲。一次，甲和乙互換價值大約1000元的玩具，甲的父母表示同意。乙的媽媽因在外地工作，乙的爸爸表示同意。乙的媽媽知道后反對。甲和乙的行為的效力如何【】

A.有效B.無效C.可撤銷D.效力待定

14.2005年6月2日，杜某將自己家的耕牛借給鄰居劉某使用。6月8日劉某向杜某提出將耕牛賣給自己，杜某表示同意。雙方商定了價格，并約定3天后交付價款。但6月10日，該頭耕牛失腳墜下山崖摔死。對于該耕牛死亡的財產(chǎn)損失，應當由（）。A.杜某承擔B.劉某承擔C.杜某與劉某各承擔一半D.杜某承擔1/3，劉某承擔2/3

15.正當防衛(wèi)超過必要限度，造成不應有的損害，行為人應（）。

A.承擔所有民事責任B.不承擔民事責任C.承擔適當?shù)拿袷仑熑蜠.分擔民事責任

16.代理人在行使代理權過程中致人損害的，承擔賠償責任的是（）。

A.代理人B.代理人或被代理人C.被代理人D.代理人和被代理人

17.下列合同屬于可變更或可撤銷而不是當然無效的情形的是（）。

A.違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定

B.雙方惡意串通損害第三人利益

C.一方以欺詐、脅迫的手段訂立的未損害國家利益

D.以合法形式掩蓋非法目的

18.某上市公司的董事長甲，因單位房改急需款項，遂將其個人所有的本公司股票質押給乙，借款10萬元。有關該事例中質押合同效力的下列表述中，正確的是()。A.A.質押合同自甲與乙簽訂質押合同之日生效

B.質押合同自甲與乙辦理質押合同登記之日生效

C.質押合同自甲取得乙的借款之日生效

D.質押合同因甲的股票不能設定質押而無效

19.育新學校委托其教務人員王某購買一批電教器材。王某到百貨公司購買時，正好該公司舉行有獎銷售，規(guī)定購買商品若干元可得獎券1張。王某因購買電教器材得到了5張獎券，他自己把這幾張獎券收了起來，后百貨公司抽獎，這幾張獎券中的1張中了頭獎，可得彩色電視機1臺，該電視機應當（）。

A.歸育新學校所有B.歸育新學校所有，但應給王某以適當補償C.歸王某所有D.歸育新學校與王某共有

20.在下列選項中，不屬于侵犯專利權行為的是()

A.甲廠為推銷自己的產(chǎn)品，未經(jīng)乙的許可，在其非專利產(chǎn)品上標明乙的專利號和標記

B.甲廠未經(jīng)乙公司許可，從國外進口用乙公司專利方法直接獲得的產(chǎn)品

C.甲廠購買一批獲得專利的保健器械作為福利發(fā)給員工

D.甲公司假冒乙公司的專利產(chǎn)品的行為

二、案例分析題(20題)21.受害乘客丁可以享有哪些損害賠償請求權?各請求權的依據(jù)分別是什么?

22.王某在某商店買回一箱啤酒，后在開箱飲用該啤酒時，其中一瓶發(fā)生爆炸，將王某的左手手指炸傷，經(jīng)治療花去醫(yī)藥費300余元。王某到商店要求賠償，商店聲稱此啤酒是從某批發(fā)商張某處購得，應向張某索賠。張某言道，我并沒有將此啤酒直接售于你，再說，此爆炸應為產(chǎn)品質量問題，要找也應該找廠家。王某找到廠家，啤酒廠稱生產(chǎn)的啤酒無論包裝還是質量都有保證，引起爆炸應是倉儲中出現(xiàn)的問題，應找張某或商店解決。王某最后以商店為被告將其訴至法院。問：(1)王某可以向誰索賠?(2)若產(chǎn)品是因在運輸中和倉儲中出現(xiàn)的問題，王某可否向商店索賠，為什么?(3)此案屬于一般侵權還是特殊侵權?

23.李軍是個體運輸戶，2002年5月在運輸過程中不幸墜入山谷而車毀人亡，妻子徐小英得知消息后上吊自殺，留下一12歲兒子李明明，村委會在處理喪事后，對其財產(chǎn)和債務作了清查，其財產(chǎn)有：房屋一棟，價值10000元，現(xiàn)金500元，家庭用具和其他財產(chǎn)約5000元，共計15500元，其債務有，購車銀行貸款20000元，貨損4000元，喪葬費5000元，共計29000元，于是村委員與銀行、貨主一起召開了一個會議，到會的還有李明明和李明明的叔叔李民，會議達成一個書面協(xié)議。(1)李明明由李民撫養(yǎng)，房屋由其處理，貨損4000元由李民負責。(2)喪葬費5000元由李軍的家庭用具和其他財產(chǎn)折抵。(3)銀行貸款由李明明在18歲后5年內還清，與會各方表示同意，并在協(xié)議上簽字。

問：(1)李明明在協(xié)議上的簽字是否有效?為什么?

(2)在債務大于遺產(chǎn)時，李明明能否分得遺產(chǎn)，為什么?

(3)銀行貸款由李明明還的約定是否合法?為什么?

(4)貨損賠償是否應先于銀行貸款的償還?為什么?

24.甲和乙訂立了一份買賣牛的合同，合同約定甲賣給乙3頭牛，總價款為6000元。乙向甲預付3000元，余下款項在半年內付清。雙方還約定，在乙向甲付清?？钪?，甲保留三頭牛的所有權。甲向乙交付了三頭牛，一天，一頭牛把丙頂傷，為此，丙花費醫(yī)療費2000元。問：

該損失應由誰來承擔，理由是什么?

25.一天，某石灰廠放炮炸石。在經(jīng)過觀望、呼喊、吹哨等程序后，在認為安全的情況下點火。于某這一天趕著馬車來裝石灰，正趕上放炮，碎石將于某砸傷，花去醫(yī)藥費若干。于某讓石灰廠賠償，石灰廠認為自己在放炮之前，采取了必要的安全措施，于某自己對損傷有過錯，所以，石灰廠不承擔責任。問：

(1)對于某的損失，石灰廠有無責任?

(2)于某可以提出哪些理由支持自己的訴訟請求?

26.張三有兩個兒子和一個女兒，大兒子張甲，二兒子張乙，女兒張丙。張乙在外地工作，張丙1994年出嫁。1999年，張三去世，留下房子6間。張甲與張乙各繼承3間，張丙未提出繼承。后張乙托張甲幫忙照看3間房，張甲表示同意，并一并使用該房。后張甲在其兒子結婚時對這3間房進行了維修，交由兒子使用。張乙2012年退休回家定居，要求張甲還房，張甲以超過訴訟時效為由不同意。張丙此時提出要求繼承屬于她的遺產(chǎn)，張甲以同樣理由拒絕。無奈，三人訴至法院。問：(1)張乙是否可以要求張甲還房，是否超過訴訟時效?(2)張丙是否可以要求繼承，為什么?(3)張甲與張乙之間的房屋是何關系?

27.李某與王某是同事，李某想買一臺電腦，請王某幫忙，剛好王某的一個朋友張某有一臺電腦想賣。王某告訴李某后，李某表示想買，當天，張某將電腦帶給李某，李某看貨后商定價格為4800元，并當即付給張某4000元，剩下的800元由其朋友王某代收轉交，李某將電腦搬回家，有人說，這種電腦機型太舊了，不值4800元，李某向張某提出退貨還款。張某不同意，并說：“你不想要可以賣給別人嘛?！崩钅硨㈦娔X交寄售商店出賣，得到價款4200元。

問：(1)李某和張某之間的買賣合同是否成立?電腦的所有權是否轉移?為什么?

(2)王某與李某在該買賣合同中存在什么合同法律關系7

(3)李某與寄售商店是什么合同關系?寄售商店應以誰的名義辦理電腦出售事務?

(4)電腦出售差價由誰承擔?為什么?

28.村民某甲因養(yǎng)殖需要資金20萬元，向某乙借款10萬元，以自己的一套價值10萬元的音響設備作抵押，雙方立有抵押字據(jù)但未辦理登記。某甲又向某丙借款10萬元，以該音響設備質押，雙方立有質押字據(jù)，并將音響設備交付某丙占有。后因不可抗力，某甲嚴重虧損，不能及時償還借款，某乙和某丙將其訴至法院，法院查證上述事實后又查明：某丙在占有音響設備期間，不慎將該設備損壞，送某丁修理，某丙無力交付某丁修理費1萬元，該設備現(xiàn)已被某丁留置。問：(1)某甲和某乙之間的抵押關系是否有效?為什么?(2)某甲和某丙之間的質押關系是否有效?為什么?(3)某丙和某丁之間存在什么樣的法律關系?

29.張某出國前將家中祖?zhèn)鞯囊粚ㄆ拷唤o胡某保管。幾個月后，胡某突發(fā)心肌梗死病故。胡某的女兒胡楠以為花瓶為其父所有，因辦喪事需大筆現(xiàn)金，故將花瓶以合理價格賣給了朋友陳某。第二天，陳某依約交付了全款，并將花瓶取走。一年后，張某回國，到胡某家欲取走花瓶，得知胡楠已將花瓶賣給了陳某。問：

（1）張某是否有權向陳某要回花瓶?為什么?

（2）張某對胡楠是否可以請求損害賠償?為什么?

30.王某于2011年準備建造一棟二層共220平方米的樓房。因資金不夠，遂向鄰居胡某借款，雙方達成一份書面合同。合同規(guī)定：胡某借給王某5萬元蓋房，1年后若王某不能歸還本金及利息，則房屋為雙方共有，各人得一半房屋，房建成后王某無力償還，便將二層樓給胡某使用，但王某在產(chǎn)權登記時，仍登記為自己單獨所有。胡某提出要按協(xié)議分割房屋并辦理產(chǎn)權變更登記手續(xù)，王某表示同意，但一直未去辦理。王某的妻弟郭某得知此事，要王某把房屋以15萬元賣給他，他替王某還款，王某表示同意并與郭某簽訂了轉讓協(xié)議。胡某得知表示王某無權出讓屬于自己的那一半房屋，要求法院確認王某與郭某的轉讓協(xié)議無效。問：(1)此案中王某與胡某有關財產(chǎn)分割的協(xié)議是否有效?(2)王某與郭某的協(xié)議是否有效?為什么?

31.甲紡織廠有一批存貨急需處理，號召全廠人員出去推銷，并言明：凡推銷出去者，按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理，某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品，遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價值3萬元購銷合同，肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報告后預付了全部貨款，并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求，遂提出拒絕繼續(xù)履行合同，并要求甲廠返還余款。此時肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款，并聲稱肖飛未經(jīng)授權，所為行為為無權代理，另稱因肖飛與宋明有親屬關系，此代理行為為雙方代理行為，應判其無效。甲廠反訴：肖飛的行為屬代理行為，肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的，合同真實有效，不能撤銷。問：(1)肖飛的行為是否屬于無權代理?是否是雙方代理?(2)肖飛的行為實質上屬于什么性質?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質?(3)本案應如何處理?

32.陸某與朋友幾人到一火鍋店就餐，該店所提供的卡式爐由某用具廠出品，所使用燃氣由某燃氣公司提供。陸某等人正在就餐時，正在使用的卡式爐燃氣罐發(fā)生爆炸，致使陸某多處燒傷，造成財產(chǎn)損失3萬元。經(jīng)查：燃氣罐和卡式爐均為不合格產(chǎn)品，火鍋店提供服務時不存在過錯，陸某將火鍋店、某用具廠和燃氣公司告上法庭，要求其承擔責任。

問：(1)上述三個被告與陸某之間存在什么法律關系?

(2)火鍋店是否應承擔責任?

(3)燃氣公司和用具廠應否承擔責任?對陸某受到的損害應如何承擔責任?

(4)假設燃氣公司賠償了陸某3萬元，則其取得什么權利?

33.張某為購買彩電，將自家的一頭耕牛賣給李某，二人協(xié)議賣價900元。李某當即付款500元，并約定第二天再給400元，共同完稅后再將牛牽走。不料當晚牛被雷電擊死。第二天，李某知情后要求張某歸還500元。張某認為牛已歸李某，不是自己過錯造成死亡，不同意還500元。問：

(1)本案中耕牛的所有權是否移轉?為什么?

(2)耕牛被雷電擊死的風險應由誰承擔?理由是什么?

(3)本案如何處理?

34.張山在回家的路上，拾得一只名貴寵物狗。張山將該狗帶回家精心照料，同時登報尋找失主。某日，張山牽著該狗外出散步，遇見領著10歲的女兒玩耍的李文田。于是，兩人聊起天來，未顧及小孩，結果李文田的女兒被該狗咬傷，花去醫(yī)療費人民幣500元，并在臉上留下疤痕。李文田要求張山承擔其女兒的500元醫(yī)療費，并要求賠償其女兒被狗咬傷、臉上留下疤痕造成的精神損害。此時，狗的主人劉卓從報上得知了狗的下落，找到張山認領。李文田也向劉卓提出上述賠償請求。張、劉二人均以李文田自己未照看好女兒為由，拒絕李文田的請求。問：(1)本案涉及哪些民事法律關系?(2)該案應如何處理?理由是什么?

35.甲(男)與乙(女)于2006年結婚，婚后生有一子(丙)。2009年甲調動到A城工作，隨后因與乙感情不和而通過訴訟離婚。2010年A城某區(qū)人民法院判決準予離婚，并判決丙隨其母乙共同生活，甲每月支付給丙撫養(yǎng)費150元。2012年春節(jié)，丙在與鄰居小孩丁玩耍時，不慎用石頭打傷丁的眼睛。丁父母為給丁治療花去醫(yī)藥費3000余元。丁的父親要求乙賠償這一損失。但由于乙所在工廠不景氣，已經(jīng)幾個月發(fā)不出工資，又無其他經(jīng)濟收入，故無力承擔該責任。后乙找到甲，要求甲付給部分錢，以賠償丁父母的損失。甲一口拒絕，并說道：“我們早就已經(jīng)離婚，孩子是判給你撫養(yǎng)管教的，你是監(jiān)護人，孩子現(xiàn)在惹了禍是你管教不嚴造成的，責任在你。我每月已支付了撫養(yǎng)費，別的責任我就沒有了?！庇捎谝疫t遲不能賠償損失，丁的父親便以丙為被告起訴至人民法院。問：(1)夫妻離婚后，未與未成年子女共同生活的一方是否還是未成年子女的監(jiān)護人?為什么?(2)丙造成他人損害，甲是否還應承擔民事責任?為什么?

36.李天志與妻子朱蘭、女兒李梅(11周歲)一家三口住在貧困山村。為脫貧致富，1998年12月李天志分別向鄰村人劉江、信用社和復員軍人張海各借款1萬元，分別寫下1萬元欠條3張，共計3萬元，購買鄰村一臺舊卡車開始貨運業(yè)務。1999年1月，在尚未辦理各項車輛運輸保險的情況下，李天志冒著雪天路滑的危險為村民劉江運貨進城，不幸墜人山谷，車毀貨損人亡。朱蘭得知后，痛不欲生，當晚上吊自殺，留下孤兒李梅。村委會在全權處理李、朱喪事并清查其財產(chǎn)債務后，會同鄉(xiāng)民政干部組織召開了一個特別會議，參加人有村委會和鄉(xiāng)民政干部、鄰村村長、信用社負責人、劉江、張海、李梅和李梅的堂叔李天容。會議形成了一個書面協(xié)議，內容是：①朱蘭名下存款2000元清償劉江的貨損；②瓦房1間及農(nóng)具、家庭生活用品約價值1萬元，由張海負責處理，折抵其借款1萬元；③喪葬費1000元由村委會承擔；④欠信用社和鄰村人的2萬元由李梅在年滿18周歲以后5年內還清，但不計利息；⑤李梅今后由其堂叔李天容撫養(yǎng)。參會人員分別簽字蓋章，李梅也簽字同意并加按手印。但李天容雖同意撫養(yǎng)李梅，卻提出自己家境過于貧困，難以保證李梅的學習和生活，建議在財產(chǎn)上有所照顧。請回答以下問題：(1)該協(xié)議涉及哪些方面的法律問題?(2)你認為本案依法應如何處理?

37.甲、乙二人擬共同經(jīng)營一家洗衣店，平均出資購買一套洗衣機房設備，洗衣店建成營運之后半年，洗衣機設備出現(xiàn)故障。甲找到一位機械師丙進行維修，維修費為2萬元。修好之后，甲僅向丙支付l萬元，要求丙向乙索要剩余的1萬元，理由是，自己僅就其出資份額承擔債務。丙多次向甲索要剩余維修費均遭拒絕，無奈訴至法院。問：丙能否向法院請求由甲支付剩余的1萬元維修費?為什么?

38.張三有兩個兒子和一個女兒，大兒子張甲，二兒子張乙，女兒張丙。張乙在外地工作，張丙1994年出嫁。1999年，張三去世，留下房子6間。張甲與張乙各繼承3間，張丙未提出繼承。后張乙托張甲幫忙照看3間房，張甲表示同意，并一并使用該房。后張甲在其兒子結婚時對這3間房進行了維修，交由兒子使用。張乙2012年退休回家定居，要求張甲還房，張甲以超過訴訟時效為由不同意。張丙此時提出要求繼承屬于她的遺產(chǎn)，張甲以同樣理由拒絕。無奈，三人訴至法院。

問：（1）張乙是否可以要求張甲還房，是否超過訴訟時效?

（2）張丙是否可以要求繼承，為什么?

（3）張甲與張乙之間的房屋是何關系?

39.某日，8歲的甲與12歲的乙一起到所住的12層樓頂平臺玩耍。玩耍過程中，甲撿起散落的磚頭往下扔，乙阻止甲，但甲不聽勸阻，繼續(xù)扔。此時，丙騎自行車路過此地，甲扔下的磚頭恰巧砸中其頭部，致使其受傷昏迷。路人見狀，立即將其送至醫(yī)院。經(jīng)搶救無效，丙于次日死亡。問：

（1）本案的侵權人是誰?為什么?

（2）本案應由誰承擔民事責任?為什么?

40.甲研究所根據(jù)與乙公司簽訂的委托開發(fā)合同，完成一項發(fā)明。合同沒有對專利權的歸屬作出規(guī)定?，F(xiàn)甲研究所單獨向專利局提出了專利申請，而乙公司未經(jīng)甲研究所同意便已開始使用這項發(fā)明。雙方均對他方表示異議。問：

(1)專利申請權應當歸準享有?

(2)乙公司是否有權不經(jīng)甲研究所的許可而實施該項專利?

三、簡答題(10題)41.簡述我國婚姻家庭法的夫妻扶養(yǎng)義務。

42.簡述用益物權和擔保物權的區(qū)別。

43.簡述我國婚姻家庭法的夫妻扶養(yǎng)義務。

44.簡述動產(chǎn)質押和抵押的主要區(qū)別。

45.商標權人有哪些主要權利和義務?

46.簡述動產(chǎn)交付的方式。

47.簡述動產(chǎn)所有權善意取得的構成要件。

48.無因管理有何效力?

49.簡述婚姻無效的法律后果。

50.簡述繼承權的法律特征。

四、主觀題(10題)51.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標準和意義是什么?

52.宅基地使用權人的主要權利有哪些?

53.簡述合憲性解釋。

54.試述雙務合同履行中的抗辯權。

55.簡要回答民事法律行為的成立要件。

56.甲培訓中心急需一批電腦，遂同時向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需x型號電腦100臺，如果公司有貨，速來電，并請告知價格?！盇公司收到甲函電后，回函告知有貨，并報上電腦價格。A公司在發(fā)函的同時，給甲送去了100臺電腦。在該批電腦送到甲之前，甲得知B公司電腦質量好且價格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購買貴公司100臺x型號電腦，盼速發(fā)貨，運費由我中心負擔?！钡诙欤珹公司的100臺電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構成違約為由訴至法院。

問：(1)甲同時向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構成要約?為什么?

(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構成違約?為什么?

57.1996年10月6日，楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈，楊樹清又與同村周振華達成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定，楊樹清以每公斤2角的價格，共計800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤，約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日，楊樹清之子燃放鞭炮，不慎將自家飼草燒光，楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格，但我現(xiàn)在要牛不要錢，購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵?！睏顦淝迤扔诖笱┓馍?，又沒有別的辦法可想，被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天，楊樹清又找到周振華，表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛，周振華則稱“買賣既做，決無反悔之理”，堅持不同意，楊樹清只得起訴于人民法院，要求返還兩頭奶牛。

問：本案應如何處理?

58.簡述婚姻無效的法律后果。

59.論民法調整的財產(chǎn)關系的特點。

60.黎某從杭州買回一件藍色真絲連衣裙，價值250元。黎某的男朋友白某見后，覺得顏色有些單調。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個傍晚，白某將白玉蘭繪制完畢，準備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經(jīng)夜市時，白某下車吃了些東西，待來到黎某家門口時，他發(fā)現(xiàn)夾在后座上的連衣裙已丟失，白某急忙順原路往回找，未找到。

事隔兩個月，黎某與白某偶然發(fā)現(xiàn)，那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒，他們了解到：這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價格，從同事王小姐手中買來的。當時，王小姐聲稱，連衣裙是托別人代買的，自己穿上不合體，因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下，王小姐不得不承認，連衣裙是兩個月前拾得的。黎某掌握情況后，就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的，并且當時并不知道連衣裙是王小姐拾來的，拒絕返還。于是，黎某起訴至人民法院，要求返還連衣裙。

請問：(1)誰有權取得該連衣裙?為什么?

(2)本案應如何處理?說明理由。

五、論述題(0題)61.試述婚姻自由原則。

六、判斷題(0題)62.在我國，免除須經(jīng)債務人同意才發(fā)生終止債的關系的效力。()

參考答案

1.D本題屬于法條理解應用題，考核的知識點是效力待定民事行為的情形。效力待定民事行為，是指已經(jīng)成立但效力處于不確定狀態(tài)的民事行為。依據(jù)《合同法》的規(guī)定，效力待定民事行為的情形，也就是效力待定合同的情形?！逗贤ā穼πЯΥê贤髁嗣鞔_規(guī)定。效力待定合同大致包括下列三種情形：(1)限制行為能力人訂立的依法不能獨立訂立的合同；(2)無代理權而以被代理人名義訂立的合同；(3)無處分權人訂立的合同。本題中選項A為限制行為能力人所從事的與其年齡相適應的行為，是法律所認可的；選項B為欺詐行為，而欺詐是可撤銷民事行為的法定情形，不屬于效力待定的民事行為，也被排除掉；選項C中7周歲的甲雖為無民事行為能力人，但他接受金筆的獲益行為是有效的，選項C也被排除了。選項D甲將不屬于自己所有的手機擅自賣給丙，該行為有待于手機所有人乙的認可，若乙認可，則買賣有效；若乙不予認可，該買賣就無效，屬于效力待定的民事行為。所以選項D是正確的。

【評注】應熟記關于效力待定的民事行為的各種情形，并在此基礎上將無效民事行為、可撤銷民事行為和效力待定民事行為的不同情形和效力加以比較和區(qū)別。

2.A

3.B

4.D

5.D注冊商標的有效期為10年，期滿后需要繼續(xù)使用的，應在期滿前6個月內申請續(xù)展，在此期間未提出申請的，還有6個月的寬展期，寬展期滿后仍未提出申請的，注銷其注冊商標。2004年4月1日乙公司原“福滿春”的有效期已到，在寬展期內也未提出續(xù)展，2004年10月1日應予注銷。但是，依我國《商標法》第46條的規(guī)定，自注冊商標注銷之日起一年內，對與該商標相同或者近似的商標注冊申請，不予核準。所以，本題D為正確答案。

6.B根據(jù)《合同法》第74條、75條的規(guī)定，因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。該撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使。本題符合撤銷權行使要求，不是代位權。

7.BB。本題也是考查我國法律關于辦理抵押物登記的機關的規(guī)定。根據(jù)《擔保法》第42條的規(guī)定，以航空器、船舶、車輛抵押的，運輸工具的登記部門為辦理抵押登記的部門。

8.D本題屬于法條記憶理解題，考核的知識點是要約的生效?！逗贤ā返?6條規(guī)定，要約到達受要約人時生效?？梢?，本題中選項D符合法律規(guī)定，是正確的，排除其他選項。

【評注】應全面理解并掌握《合同法》中關于要約生效時間的規(guī)定。

9.B

10.B

11.B本題考查訴訟時效中斷的效力?！睹穹ㄍ▌t》第140條對此問題作了規(guī)定。

12.B

13.A限制行為能力人作出的民事法律行為效力待定，需要經(jīng)監(jiān)護人同意后才能生效。本題中甲、乙未滿14周歲屬限制行為能力人，作出交易1000元的玩具不在他們的行為能力范圍之內。甲經(jīng)其父母同意，乙的父親為其監(jiān)護人，同意后即生效。

14.B本題考查買賣合同中標的物的交付和風險轉移。根據(jù)法律規(guī)定，標的物在訂立合同之前已由買受人占有的，合同生效的時間為交付時間。本題中，6月8日為耕牛的交付時間，在此之后，耕牛墜崖摔死的風險由劉某承擔。

15.C因正當防衛(wèi)造成損害的，不承擔責任。正當防衛(wèi)超過必要的限度，造成不應有的損害的，正當防衛(wèi)人應當承擔適當?shù)呢熑巍?/p>

16.C本題考查代理的效果。根據(jù)法律的規(guī)定，被代理人對代理人的代理行為承擔民事責任。

17.C《合同法》第52條規(guī)定了合同無效的五種情形，除A、B、D三項外，還有“一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益”的合同以及“損害社會公共利益”的合同。一方以欺詐、脅迫的手段訂立的未損害國家利益的合同屬于可變更可撤銷合同。

18.D本題考查權利質權的設定。以依法可以轉讓的股票出質的，出質人與質權人應當辦理質押合同登記，質押合同自登記之日起生效，但是，甲為公司董事長，其處分所持有的本公司股票受到限制，不能自由轉讓，D為正確答案。

19.A本題考查代理的效果。王某作為學校的代理人，其以學校名義所為的法律行為的后果由被代理人學校來承擔，即電教器材和彩票的所有權歸學校所有。

20.C

21.首先丁可以向個體出租車司機丙提出違約之訴丁和丙存在運輸合同關系依據(jù)合同丙應將丁安全送達目的地。其次丁也可以向甲、乙提出侵權損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險因此造成的損失應由引起險情發(fā)生的人承擔賠償責任。首先,丁可以向個體出租車司機丙提出違約之訴,丁和丙存在運輸合同關系,依據(jù)合同,丙應將丁安全送達目的地。其次,丁也可以向甲、乙提出侵權損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險,因此造成的損失,應由引起險情發(fā)生的人承擔賠償責任。

22.(1)王某可以向商品的銷售者或制造商索賠。(2)可以。根據(jù)相關規(guī)定，即便商品瑕疵是由倉儲者、運輸者造成的，受害人也可以直接向銷售者、制造者索賠。但是他們賠償之后，可以向倉儲者、運輸者進行追償。(3)屬于相關法律規(guī)定的特殊侵權。

23.(1)無效李明明是限制民事行為能力人不具有簽訂此類協(xié)議的主體資格。(2)李明明有權分得遺產(chǎn)因為他是缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人。清償債務時應確保其生活需要。(3)不合法繼承人只在接受遺產(chǎn)的范圍內承擔債務清償責任。不應由李明明在18歲以后償還銀行債務。(4)不能優(yōu)先無擔保的債權應均等受償銀行的貨款和貨損應按比例受償。(1)無效，李明明是限制民事行為能力人，不具有簽訂此類協(xié)議的主體資格。(2)李明明有權分得遺產(chǎn)，因為他是缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人。清償債務時，應確保其生活需要。(3)不合法，繼承人只在接受遺產(chǎn)的范圍內承擔債務清償責任。不應由李明明在18歲以后償還銀行債務。(4)不能優(yōu)先，無擔保的債權應均等受償，銀行的貨款和貨損應按比例受償。

24.丙的損失應由乙承擔。因為根據(jù)《民法通則》的規(guī)定：飼養(yǎng)的動物造成他人損害的動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后雖然對三頭牛還沒有取得所有權但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人所以乙應對丙的損失承擔賠償責任。丙的損失應由乙承擔。因為，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定：飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后，雖然對三頭牛還沒有取得所有權，但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人，所以，乙應對丙的損失承擔賠償責任。解析：解答本題時首先應分析案件性質，在得出其為動物侵權的判斷后，即可依據(jù)法律對動物侵權這一特殊侵權行為的規(guī)定確定責任的承擔者。

25.(1)對于某的損失，石灰廠有責任。

(2)于某可以從以下兩個方面支持自己的訴訟請求：

第一，石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》中列入的高度危險作業(yè)，對周圍環(huán)境有高度危險，因高度危險作業(yè)造成他人損害的，屬于特殊侵權行為。其責任構成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關系即可，而無須證明作業(yè)人有過錯。本案中，石灰廠雖然在放炮時也采取了一些安全防范措施，但因為仍造成了于某的損傷，所以，石灰廠應承擔相應責任。

第二，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，高度危險作業(yè)造成他人損害的免責條件是：證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū)，故意要造成自己受傷的。所以本案不存在作業(yè)人免責的條件，石灰廠應對于某的損失負責任。

26.(1)可以。未過訴訟時效。(2)不可以。我國《民法典》第188條規(guī)定，向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為3年。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。訴訟時效期間自權利人知道或者應當知道權利受到損害以及義務人之日起計算。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。但是，自權利受到損害之日起超過20年的，人民法院不予保護，有特殊情況的，人民法院可以根據(jù)權利人的申請決定延長。本案中，張丙在1999年就知道其權利被侵犯，適用3年訴訟時效，張丙當年在明知的情況下未提出繼承，因此過了訴訟時效，故不可再要求繼承。(3)張乙委托張甲幫其照管房屋，二者是委托合同關系。

27.(1)買賣合同已經(jīng)成立因為雙方當事人意思表示一致；電腦所有權已經(jīng)轉移因為電腦已經(jīng)交付。(2)王某和李某之間是居間合同法律關系。(3)李某與寄售商店是行紀合同關系以寄售商店自己的名義辦理。(4)由李某承擔因為電腦歸李某所有。(1)買賣合同已經(jīng)成立，因為雙方當事人意思表示一致；電腦所有權已經(jīng)轉移，因為電腦已經(jīng)交付。(2)王某和李某之間是居間合同法律關系。(3)李某與寄售商店是行紀合同關系，以寄售商店自己的名義辦理。(4)由李某承擔，因為電腦歸李某所有。

28.(1)某甲和某乙之間的抵押關系有效，《民法典》第403條規(guī)定，以動產(chǎn)抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立;未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。某甲的價值10萬元的音響不屬于必須進行抵押登記的財產(chǎn)，故雙方簽訂抵押合同時，該抵押關系有效。(2)某甲和某丙之間的質押關系有效，根據(jù)《民法典》第427條的規(guī)定，設立質權，當事人應當采用書面形式訂立質押合同。第429條規(guī)定，質權自出質人交付質押財產(chǎn)時設立。某甲和某丙之間有質押字據(jù)并已將音響設備交付某丙占有。所以質押關系有效。(3)某丙和某丁之間存在承攬合同關系和留置法律關系。

29.【答案要點】(1)張某無權向陳某要回花瓶。理由：胡楠將花瓶賣給陳某，屬于無權處分行為。而陳某取得花瓶時是符合善意取得所有權條件的，故陳某已取得花瓶所有權。

(2)張某對胡楠有權請求損害賠償。理由：陳某的善意取得，使張某喪失了對花瓶的所有權；但是胡楠的無權處分行為，損害了張某的權益，依法負有損害賠償責任。

【解析】本題屬于案例綜合分析題，考核的知識點是善意取得和無權處分行為應承擔的民事責任。

【評注】應全面理解和掌握侵權責任各種方式的含義和適用情形，并能就實例進行準確的分析和判斷。

30.(1)有效。因為雙方當事人有完全民事行為能力;雙方自愿，意思表示真實;協(xié)議內容并不違法。因此該協(xié)議是有效的。(2)無效。因為郭某明知王某與胡某存在爭議糾紛，并且王某無權處分屬于胡某的那一部分，王某在已與胡某有協(xié)議，并將房交胡某使用、答應辦理產(chǎn)權登記手續(xù)的情況下又與郭某簽訂賣房協(xié)議，應屬惡意串通行為。

31.(1)不屬于無權代理，不是雙方代理。(2)肖飛的行為實質上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認。(3)雙方已經(jīng)履行的合同部分無須返還，未履行部分不再履行，甲廠返還余款。

32.(1)燃氣公司和用具廠與陸某之間存在侵權法律關系火鍋店與陸某之間存在提供就餐服務的法律關系。(2)不承擔。(3)應承擔。因為其提供了不合格產(chǎn)品對該瑕疵產(chǎn)品致人損害承擔民事責任。由于燃氣公司和用具廠提供的不合格產(chǎn)品共同造成陸某的損害所以兩者應承擔連帶責任。(4)取得請求用具廠償還其應當承擔的數(shù)額。(1)燃氣公司和用具廠與陸某之間存在侵權法律關系，火鍋店與陸某之間存在提供就餐服務的法律關系。(2)不承擔。(3)應承擔。因為其提供了不合格產(chǎn)品，對該瑕疵產(chǎn)品致人損害承擔民事責任。由于燃氣公司和用具廠提供的不合格產(chǎn)品共同造成陸某的損害，所以兩者應承擔連帶責任。(4)取得請求用具廠償還其應當承擔的數(shù)額。

33.(1)耕牛的所有權沒有移轉。理由：根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定財產(chǎn)所有權從交付時起移轉法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。本案中張某與李某對耕牛所有權的移轉時間并未約定所以耕牛的所有權應自交付時起轉移。而本案中張某并未將牛交付李某所以耕牛的所有權仍歸張某。(2)應由張某自己承擔。理由：我國《合同法》明確規(guī)定買賣合同標的物的風險自交付時起移轉法律另有規(guī)定或當事人另有約定除外。本案中張某與李某對風險移轉時間并未約定所以風險應自交付時起轉移。而本案中張某并未將牛交付李某所以耕牛被雷電擊死的風險應由張某自己承擔。(3)應由張某將500元返還李某。(1)耕牛的所有權沒有移轉。理由：根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，財產(chǎn)所有權從交付時起移轉，法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。本案中，張某與李某對耕牛所有權的移轉時間并未約定，所以耕牛的所有權應自交付時起轉移。而本案中張某并未將牛交付李某，所以，耕牛的所有權仍歸張某。(2)應由張某自己承擔。理由：我國《合同法》明確規(guī)定，買賣合同標的物的風險自交付時起移轉，法律另有規(guī)定或當事人另有約定除外。本案中，張某與李某對風險移轉時間并未約定，所以風險應自交付時起轉移。而本案中張某并未將牛交付李某，所以，耕牛被雷電擊死的風險應由張某自己承擔。(3)應由張某將500元返還李某。解析：本題要求運用兩個規(guī)則：(1)所有權轉移的時間的規(guī)則。依據(jù)是《民法通則》第72條的規(guī)定。(2)買賣合同標的物意外滅失風險的負擔的規(guī)則。依《合同法》規(guī)定，一般從交付時起轉移，法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。

34.(1)本案涉及的民事法律關系包括：張山與劉卓之間的無因管理關系；動物致人損害的侵權賠償關系。(2)對于受害人的損害，應當由劉卓、張山承擔侵權責任，其抗辯事由不成立。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔民事責任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應當承擔民事責任。動物致人損害民事責任適用無過錯責任原則，即只要具備飼養(yǎng)的動物傷人事實存在、損害事實存在、動物加害與損害之間有因果關系等三項條件，動物的所有人或管理人就應當承擔責任。劉卓、張山作為動物的所有人和管理人，應當對損害承擔責任。張山、劉卓如果能夠證明損害是受害人的過錯或者第三人的過錯造成的，方可免責。

35.(1)甲、乙離婚后，未與未成年子女共同生活的甲仍是丙的監(jiān)護人。根據(jù)我國《民法典》第27條規(guī)定，父母是未成年子女監(jiān)護人。(2)應承擔責任。《民法典》第1084條規(guī)定，父母與子女間的關系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或者母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)、教育、保護的權利和義務。對于父母離婚的未成年人侵害他人權益的，原則上由與其共同生活的監(jiān)護人承擔民事責任，如果共同生活的監(jiān)護人獨立承擔民事責任確有困難，法院仍可以判決未成年人的父母雙方共同承擔民事責任。

36.(1)本案涉及的法律問題有以下四個方面：①李梅對李天志、朱蘭的財產(chǎn)繼承問題；②李天志、朱蘭兩人與信用社等債權人的債務清償問題；③監(jiān)護人的設定問題；④李梅的行為能力問題。(2)依民法規(guī)定，本案應作如下處理：①李天志、朱蘭遺留的遺產(chǎn)共有2000元存款、房屋和家庭生活用品，應由作為二人唯一繼承人的李梅繼承。李梅為未成年人，又無其他生活來源，故應為其保留必要的財產(chǎn)份額，以滿足其基本生活需要；②在為李梅保留必要的遺產(chǎn)份額以后，剩余遺產(chǎn)應用于清償信用社、張海、鄰村人劉江等人的債務。由于這些債權均沒有擔保，故應平等受償，且債務清償以剩余遺產(chǎn)為限，未清償部分李梅不再承擔清償責任；③關于李梅的監(jiān)護問題，如果李天容愿意承擔監(jiān)護職責，經(jīng)村委會同意．其可為李梅的監(jiān)護人。如果不能征得李天容的同意，則應由村委會作為李梅的監(jiān)護人；④該協(xié)議對李梅沒有約束力。因為她年齡只有11周歲，是限制行為能力人。

37.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人，維修費屬于合伙債務，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務屬連帶責任，債權人有權就全部債權要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務清償之后有權就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權人履行全部清償義務。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕，應當全部支付維修費，事后再向乙追償。

38.(1)可以。未過訴訟時效。(2)不可以。根據(jù)我國《繼承法》第8條的規(guī)定，繼承權糾紛提起訴訟的期限為2年，自繼承人知道或者應當知道其權利被侵犯之日起計算。但是，自繼承開始之日超過20年的，不得再提起訴訟。本案中，張丙在1999年就知道其權利被侵犯，但未提出繼承，因此過了訴訟時效，故不可再要求繼承。(3)張乙委托張甲幫其照管房屋，二者是委托合同關系。

39.【答案要點】(1)侵權人是甲。理由：甲基于過錯，實施了侵害丙的行為，構成侵權行為。

(2)應由甲的法定監(jiān)護人承擔民事責任。理由：甲是無民事行為能力人，所造成的損害，應由其法定監(jiān)護人承擔民事責任。

【解析】本題屬于案例分析題，考核的知識點是監(jiān)護人的責任。

【評注】對于監(jiān)護人的民事責任的法律規(guī)定應有全面準確的把握，特別應注意監(jiān)護人承擔責任的歸責原則是無過錯責任；如果監(jiān)護人盡到了監(jiān)護責任，可以減輕其責任；如果被監(jiān)護人自己有財產(chǎn)的，則從其本人財產(chǎn)中支付賠償費用，不足部分由監(jiān)護人賠償。

40.答案要點：(1)專利申請權應當歸甲研究所單獨享有。

(2)乙公司有權實施該項專利，而無須取得甲研究所的許可。

[解題指導]本題涉及《專利法》和《合同法》規(guī)定的委托開發(fā)合同制度。依《專利法》規(guī)定，委托合同沒有約定的，發(fā)明人有專利申請權。依《合同法》規(guī)定，委托人可以免費實施。

41.《婚姻法》第20規(guī)定夫妻有互相扶養(yǎng)的義務。一方不履行扶養(yǎng)義務時需要扶養(yǎng)的一方有要求對方付給扶養(yǎng)費的權利。(1)夫妻之間的扶養(yǎng)權利和義務是夫妻身份關系所導致的必然結果。(2)夫妻之間接受扶養(yǎng)的權利和履行扶養(yǎng)的義務是以夫妻合法身份關系的存在為前提條件的始于婚姻締結之日消滅于婚姻終止之時。(3)夫妻之間的扶養(yǎng)義務、內容包括夫妻之間相互為對方提供經(jīng)濟上的供養(yǎng)和生活上的扶助以維系婚姻家庭日常生活的正常進行。(4)夫妻之間的扶養(yǎng)義務屬于民法上的強行性義務夫妻之間不得以約定形式改變此種法定義務。《婚姻法》第20規(guī)定,夫妻有互相扶養(yǎng)的義務。一方不履行扶養(yǎng)義務時,需要扶養(yǎng)的一方,有要求對方付給扶養(yǎng)費的權利。(1)夫妻之間的扶養(yǎng)權利和義務,是夫妻身份關系所導致的必然結果。(2)夫妻之間接受扶養(yǎng)的權利和履行扶養(yǎng)的義務是以夫妻合法身份關系的存在為前提條件的,始于婚姻締結之日,消滅于婚姻終止之時。(3)夫妻之間的扶養(yǎng)義務、內容包括夫妻之間相互為對方提供經(jīng)濟上的供養(yǎng)和生活上的扶助,以維系婚姻家庭日常生活的正常進行。(4)夫妻之間的扶養(yǎng)義務屬于民法上的強行性義務,夫妻之間不得以約定形式改變此種法定義務。

42.用益物權和擔保物權雖然同屬定限物權(他物權)但存在明顯差別：(1)設置用益物權的目的在于享有對他人之物的使用收益即實現(xiàn)物的使用價值而設置擔保物權則在于實現(xiàn)物的交換價值目的是以物的交換價值擔保債權的實現(xiàn)；(2)用益物權多為具有獨立性的主權利其存在不必以其他權利為前提條件而擔保物權則具有從屬性質其存在以權利人對物之所有人或者關系人享有債權為前提；(3)用益物權的標的物主要為不動產(chǎn)而擔保物權則不然；(4)用益物權客體的價值形態(tài)如果發(fā)生變化就會對權利人使用收益權產(chǎn)生直接影響甚至導致權利消滅而擔保物權標的物的價值形態(tài)發(fā)生變化并不影響擔保物權的存在(擔保物權以變形物為客體而繼續(xù)存在)。用益物權和擔保物權雖然同屬定限物權(他物權)，但存在明顯差別：(1)設置用益物權的目的在于享有對他人之物的使用收益，即實現(xiàn)物的使用價值，而設置擔保物權則在于實現(xiàn)物的交換價值，目的是以物的交換價值擔保債權的實現(xiàn)；(2)用益物權多為具有獨立性的主權利，其存在不必以其他權利為前提條件，而擔保物權則具有從屬性質，其存在以權利人對物之所有人或者關系人享有債權為前提；(3)用益物權的標的物主要為不動產(chǎn)，而擔保物權則不然；(4)用益物權客體的價值形態(tài)如果發(fā)生變化，就會對權利人使用收益權產(chǎn)生直接影響，甚至導致權利消滅，而擔保物權標的物的價值形態(tài)發(fā)生變化，并不影響擔保物權的存在(擔保物權以變形物為客體而繼續(xù)存在)。

43.《婚姻法》第20條規(guī)定，夫妻有互相扶養(yǎng)的義務。一方不履行扶養(yǎng)義務時，需要扶養(yǎng)的一方，有要求對方付給扶養(yǎng)費的權利。(1)夫妻之間的扶養(yǎng)權利和義務，是夫妻巍笑系所導致的必然結果。(2)夫妻之間接受扶養(yǎng)的權利和履行扶養(yǎng)的義務是以夫妻合法身份關系的存在為前提條件的，始于婚姻締結之日，消滅于婚姻終止之時。(3)夫妻之間的扶養(yǎng)義務、內容包括夫妻之間相互為對方提供經(jīng)濟上的供養(yǎng)和生活上的扶助，以維系婚姻家庭日常生活的正常進行。(4)夫妻之間的扶養(yǎng)義務屬于民法上的強行性義務，夫妻之間不得以約定形式改變此種法定義務。

44.答案要點：(1)標的物方面不同：動產(chǎn)質押以動產(chǎn)為標的；抵押的標的主要是不動產(chǎn)，也可以是動產(chǎn)及不動產(chǎn)權利。

(2)抵押權的設立不移轉抵押物的占有；動產(chǎn)質押權的設立須移轉質押物的占有。

(3)抵押多以登記為生效要件，動產(chǎn)質押無須登記；

(4)在抵押中，債權人無保管標的物的義務；在動產(chǎn)質押中，債權人有保管標的物的義務。

45.(1)商標權人的權利主要有：①注冊商標的專有使用權；②注冊商標的轉讓權；③注冊商標的使用許可權。(2)商標權人的義務主要有：①遵守法律依法行使注冊商標專用權；②保證產(chǎn)品質量的義務；③繳納費用的義務。(1)商標權人的權利主要有：①注冊商標的專有使用權；②注冊商標的轉讓權；③注冊商標的使用許可權。(2)商標權人的義務主要有：①遵守法律，依法行使注冊商標專用權；②保證產(chǎn)品質量的義務；③繳納費用的義務。

46.動產(chǎn)交付的方式可以分為現(xiàn)實交付、簡易交付、占有改定及指示交付。(1)現(xiàn)實交付是指動產(chǎn)物權的讓與人，將其對于動產(chǎn)的現(xiàn)實的、直接的支配力移轉于受讓人。(2)簡易交付是指受讓人在讓與動產(chǎn)物權時已經(jīng)因其他原因而占有動產(chǎn)時，在讓與合意成立時，即產(chǎn)生交付的效力。(3)占有改定是指在讓與動產(chǎn)物權時，讓與人仍將繼續(xù)占有動產(chǎn)的，讓與人與受讓人之間可以訂立契約，使受讓人因此取得間接占有以代交付，同時受讓人已經(jīng)取得物權。(4)指示交付又稱返還請求權的讓與，是指讓與對于特定第三人的標的物返還請求權，并告知占有人向受讓人交付該動產(chǎn)，以代交付。

47.善意取得是指無權處分他人動產(chǎn)的占有人，不法將動產(chǎn)轉讓給第三人以后，如果受讓人取得該動產(chǎn)時出于善意，就可依法取得該動產(chǎn)的所有權。具體在適用動產(chǎn)善意取得時應具備以下條件。

第一，受讓人取得財產(chǎn)時出于善意。

第二，取得的財產(chǎn)必須是依法可以流通的財產(chǎn)。善意取得的財產(chǎn)一般為動產(chǎn)，不動產(chǎn)不適用善意取得制度。貨幣和無記名證券作為一種特殊的動產(chǎn)，也可以適用善意取得制度。

第三，受讓人必須通過交換而取得財產(chǎn)，即受讓人取得的財產(chǎn)必須是通過買賣、互易、債務清償、出資等具有交換性質的行為實現(xiàn)的。如果通過繼承、遺贈等行為取得的財產(chǎn)，不得產(chǎn)生善意取得的法律效力。

48.無因管理一經(jīng)成立管理人和受益人之間即發(fā)生債的關系管理人與受益人互負義務。(1)管理人的義務。認真負責地以適當方法管理他人事務是管理人的基本義務要求管理人依本人明示或可推知的意思進行管理并以客觀上有利于本人的方法進行管理管理人應將管理的事實及時通知本人；管理人應向本人報告管理情況并將管理所得利益移歸本人。(2)本人的義務。本人的基本義務是償付管理人因管理事務而支出的必要費用包括在管理或服務活動中直接支出的費用以及在該活動中受到的實際損失。無因管理一經(jīng)成立，管理人和受益人之間即發(fā)生債的關系，管理人與受益人互負義務。(1)管理人的義務。認真負責地以適當方法管理他人事務，是管理人的基本義務，要求管理人依本人明示或可推知的意思進行管理，并以客觀上有利于本人的方法進行管理，管理人應將管理的事實及時通知本人；管理人應向本人報告管理情況，并將管理所得利益移歸本人。(2)本人的義務。本人的基本義務是償付管理人因管理事務而支出的必要費用，包括在管理或服務活動中直接支出的費用以及在該活動中受到的實際損失。

49.無效婚姻將產(chǎn)生以下三方面法律后果：(1)當事人之間身份關系上的效力。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定無效婚姻自始無效。當事人不具有夫妻的權利和義務。(2)當事人之間財產(chǎn)關系上的效力。其一不適用《婚姻法》中有關夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定。其二在財產(chǎn)分割時以協(xié)議分割為原則判決分割為例外；若是判決分割則推定為當事人共有主張個人所有的要承擔舉證責任。其三判決分割應照顧無過錯方利益。其四保護合法婚姻當事人的財產(chǎn)權益。(3)親子關系上的效力。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定無效婚姻并不影響父母子女之間的親子關系他們之間的關系仍然適用《婚姻法》中有關父母子女的規(guī)定。無效婚姻將產(chǎn)生以下三方面法律后果：(1)當事人之間身份關系上的效力。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，無效婚姻，自始無效。當事人不具有夫妻的權利和義務。(2)當事人之間財產(chǎn)關系上的效力。其一，不適用《婚姻法》中有關夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定。其二，在財產(chǎn)分割時，以協(xié)議分割為原則，判決分割為例外；若是判決分割，則推定為當事人共有，主張個人所有的要承擔舉證責任。其三，判決分割應照顧無過錯方利益。其四，保護合法婚姻當事人的財產(chǎn)權益。(3)親子關系上的效力。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，無效婚姻并不影響父母子女之間的親子關系，他們之間的關系仍然適用《婚姻法》中有關父母子女的規(guī)定。

50.(1)繼承權的主體只能是自然人。

(2)繼承權的產(chǎn)生是基于法律的規(guī)定或合法有效的遺囑。

(3)繼承權的接受與放棄取決于繼承人的意志。

(4)繼承權的實現(xiàn)，以一定法律事實的出現(xiàn)為前提。

【解析】本題的考點是繼承權的法律特征。在闡述某種權利的法律特征時，可以考慮從其主體、客體、內容、取得方式、實現(xiàn)方式等方面總結并作答。

51.這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債是指債權人和債務人各為一人的債也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債是指以同一給付為標的的債中債權人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權人和債務人均為數(shù)人的債也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人當事人之間的權利、義務比較簡單明了不發(fā)生一方主體之間內部的權利、義務關系；而多數(shù)人之債除存在外部的債權債務關系外在多數(shù)債權人或多數(shù)債務人的內部尚存在內部關系因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債，是指債權人和債務人各為一人的債，也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債，是指以同一給付為標的的債中，債權人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權人和債務人均為數(shù)人的債，也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人，當事人之間的權利、義務比較簡單明了，不發(fā)生一方主體之間內部的權利、義務關系；而多數(shù)人之債，除存在外部的債權債務關系外，在多數(shù)債權人或多數(shù)債務人的內部尚存在內部關系，因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債，有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。

52.宅基地使用權的取得和行使(1)宅基地使用權的取得宅基地使用權的取得必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權的行使宅基地使用權人對宅基地主要享有如下權利：①為保有住宅而長期使用宅基地；②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施；③在宅基地空閑處從事種植并收取收益；④依法轉讓房屋所有權時一并轉讓宅基地使用權。宅基地使用權人在行使其權利時負擔下列主要義務：①按批準的用途使用宅基地；②按批準的面積建房、造院；③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃；④不得妨礙公共利益和鄰人利益。宅基地使用權的取得和行使(1)宅基地使用權的取得宅基地使用權的取得，必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權的行使宅基地使用權人對宅基地主要享有如下權利：①為保有住宅而長期使用宅基地；②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施；③在宅基地空閑處從事種植并收取收益；④依法轉讓房屋所有權時一并轉讓宅基地使用權。宅基地使用權人在行使其權利時，負擔下列主要義務：①按批準的用途使用宅基地；②按批準的面積建房、造院；③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃；④不得妨礙公共利益和鄰人利益。

53.合憲性解釋，指依憲法及階位較高的法律規(guī)范，解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個階層結構，猶如一座金字塔，最上層為憲法，其次為法律，再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力，依其階位而定，即法律和法規(guī)不得抵觸憲法，法規(guī)不得抵觸法律。因此產(chǎn)生了一項基本原則，即階位較低的法律規(guī)范，應依階位較高的法律規(guī)范解釋之，以貫徹上層法律規(guī)范的價值判斷，維護法秩序的統(tǒng)一性。此即合憲性解釋。

54.雙務合同履行中的抗辯權是在符合法定條件時當事人一方對抗對方當事人的履行請求權暫時拒絕履行其債務的權利是合同效力的體現(xiàn)為一時的抗辯權、延緩的抗辯權。包括：(1)同時履行抗辯權：①由同一雙務合同產(chǎn)生互負債務；②合同中未約定履行順序；③對方當事人未履行債務或未按照約定適當履行債務；④對方的對待給付是可能履行的義務。(2)順序履行抗辯權(答“先履行抗辯權”或“后履行抗辯權”的也對)。①由同一雙務合同產(chǎn)生互負債務；②債務的履行有先后順序；③應先履行的一方未履行或履行不符合約定；④應當履行的債務有履行的可能。(3)不安抗辯權：①適用于有先后履行順序的雙務合同；②后履行的一方當事人的債務未屆履行期；③后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況；④后履行債務一方未履行或提供擔保。雙務合同履行中的抗辯權，是在符合法定條件時，當事人一方對抗對方當事人的履行請求權，暫時拒絕履行其債務的權利，是合同效力的體現(xiàn)，為一時的抗辯權、延緩的抗辯權。包括：(1)同時履行抗辯權：①由同一雙務合同產(chǎn)生互負債務；②合同中未約定履行順序；③對方當事人未履行債務或未按照約定適當履行債務；④對方的對待給付是可能履行的義務。(2)順序履行抗辯權(答“先履行抗辯權”或“后履行抗辯權”的也對)。①由同一雙務合同產(chǎn)生互負債務；②債務的履行有先后順序；③應先履行的一方未履行或履行不符合約定；④應當履行的債務有履行的可能。(3)不安抗辯權：①適用于有先后履行順序的雙務合同；②后履行的一方當事人的債務未屆履行期；③后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況；④后履行債務一方未履行或提供擔保。

55.民事法律行為的成立要件，是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的，還是某些民事法律行為特別要求的，分為一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件，是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件，相對于不同的民事法律行為而有所不同：

(1)對于有因行為來說，標的的給付原因是特殊成立要件。也就是說，除要有給付標的的意思表示這個一般成立要件外，還必須有標的給付原因這個特別要件，有因行為才能成立。

(2)對于實踐行為來說，標的物的接受是特殊成立要件。實踐行為又叫“要物行為”，它的成立以意思表示和標的物的交付為成立要件。其中，意思表示為一般成立要件，標的物的“授”與“受”共同構成特殊成立要件。

56.(1)不構成要約。理由：要約的構成必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖并具備合同的主要條款。本案中甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求故不構成要約。(2)不構成違約。理由：因為A公司送電腦的行為屬于要約甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立甲的行為不構成違約。(1)不構成要約。理由：要約的構成，必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖，并具備合同的主要條款。本案中，甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求，故不構成要約。(2)不構成違約。理由：因為A公司送電腦的行為屬于要約，甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約，也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立，甲的行為不構成違約。

57.周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉，大雪封山，又沒有別的辦法可想的困難境地，迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件，以兩頭價值1600元的奶牛折抵800元錢購買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為，根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方乘人之危使對方在違背真實意思的情況下所訂立的合同，受損害方有權請求變更或撤銷。根據(jù)上述法律規(guī)定，結合