2022年湖北省十堰市成考專升本民法自考測試卷(含答案)

2022年湖北省十堰市成考專升本民法自考測試卷(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.甲、乙問訂立贈與合同，甲將其房產(chǎn)一處贈與乙，并已做所有權移轉(zhuǎn)登記，2個月后，乙與甲發(fā)生爭執(zhí)，將甲打傷致死。下列說法中正確的是（）。

A.甲、乙之問的贈與合同已履行，不能撤銷

B.甲的繼承人可以撤銷對乙的贈與，要求乙返還財產(chǎn)

C.甲的繼承人無權請求返還受贈房屋

D.甲的繼承人應當在贈與財產(chǎn)所有權移轉(zhuǎn)后6個月內(nèi)行使撤銷權

2.《收養(yǎng)法》第13條規(guī)定：“監(jiān)護人送養(yǎng)未成年孤兒的，須征得有撫養(yǎng)義務的人同意。”這里所說的有撫養(yǎng)義務的人，是指（）

A.有負擔能力的祖父母、外祖父母和兄、姊

B.有負擔能力的三代以內(nèi)旁系血親

C.有負擔能力的叔、伯、姑和舅、姨

D.孤兒的父母生前所在單付

3.下列屬于單務合同的是()。A.A.借用合同B.保管合同C.委托合同D.租賃合同

4.王某拾得他人耕牛一頭，在尋找失主的同時對該牛進行喂養(yǎng)，在喂養(yǎng)期間該牛生下一頭牛犢。下列說法中，正確的是()。

A．耕牛和牛犢應當歸還給失主，王某有權要求失主償還喂養(yǎng)牛犢和耕牛所支付的費用

B．耕牛應當歸還失主，而王某有權取得牛犢的所有權

C．王某有權取得耕牛及牛犢的所有權，但應補償失主的損失

D．耕牛和牛犢應當歸還失主，王某有權要求失主償還喂養(yǎng)耕牛的費用及牛犢的市場價格

5.下列權利屬于形成權的是（）。

A.甲、乙二人形成合伙關系的合同權利

B.甲公司對無權代理人李某的代理行為的追認權

C.甲公司同李某簽訂代理合同形成代理關系的權利

D.年滿18周歲精神健全的人形成完全民事行為能力人的權利

6.

第

26

題

根據(jù)我國專利法的規(guī)定，授予專利權的外觀設計必須具有（）

7.某施工單位修地下管道，未設安全裝置，甲、乙兩個兒童打鬧沒有注意到下水道井蓋未蓋，乙跌人井下摔傷，花去醫(yī)藥費3000元，乙的損失應該由（）。

A.該施工單位負責B.甲的監(jiān)護人負責C.乙的監(jiān)護人負責D.建設單位負責

8.送貨人誤將甲的貨物作為乙的貨物送給乙，乙取得該貨物屬于【】

A.不當?shù)美鸅.侵權行為C.無因管理D.其他法律事實

9.下列合同中，須經(jīng)主管機關批準才能生效的合同為()

A.技術開發(fā)合同B.房屋買賣合同C.商標使用許可合同D.中外合作經(jīng)營企業(yè)合同

10.同一債權既有保證又有物的擔保時【】

A.保證人不再承擔保證責任

B.保證人首先承擔保證責任

C.保證人對物的擔保以外的債權承擔保證責任

D.該債權仍然受保證人和物的雙重擔保

11.關于意思表示與法律行為在效力方面的關系，下列表述錯誤的是（）。A.有意思表示，法律行為方可有效

B.法律行為的效力完全取決于意思表示的合法性

C.效果意思決定法律行為效力的內(nèi)容和范圍

D.意思表示的瑕疵，能夠決定法律行為無效或可撤銷

12.下列選項中，存在不當?shù)美氖牵ǎ?/p>

A.甲的侄女給甲100元生活費

B.乙主動代丙向甲清償欠款100元

C.售貨員因疏忽少收甲100元購物款

D.乙欠甲i00元，但已過了訴訟時效，乙不知已過時效而向甲清償

13.甲公司欠乙公司30萬元債務，甲公司被乙公司兼并之后，甲、乙之間的債務因此消滅的原因有()。

A．提存

B．免除

C．混同

D．抵銷

14.下列人身權中，屬于自然人身份權的是（）。

A.親屬權B.姓名權C.名譽權D.肖像權

15.下列有關知識產(chǎn)權的說法中，錯誤的是。()

A.根據(jù)我國法律的規(guī)定知識產(chǎn)權是與物權、債權并列的獨立的民事權利

B.知識產(chǎn)權作為專有權，在空間上的效力不受限制

C.知識產(chǎn)權作為一項民事權利只有在法律規(guī)定的期限內(nèi)受到保護

D.知識產(chǎn)權的客體具有無形性

16.公民的名譽權屬于（）。

A.身份權B.人格權C.榮譽權D.對人權

17.某貿(mào)易有限公司平時簡稱貿(mào)易公司，按照我國企業(yè)法人名稱的法律規(guī)定，該公司名稱可以是（）。

A.兩個B.兩個以上C.一個D.自行確定

18.司機小李為張師傅代領并拉回了單位發(fā)的兩件啤酒，在從車上卸下往樓上正搬運時有一瓶啤酒爆炸，小李的右眼被炸傷。對小李受到的損害，應當負責賠償?shù)闹黧w是【】

A.張師傅B.啤酒生產(chǎn)廠家C.啤酒瓶生產(chǎn)廠家D.張師傅的單位

19.甲委托乙作為代理人向丙購買5噸貨物，但是乙擅自多購買1噸，當丙告知并催告甲予以追認時，甲未作表示，對乙多購1噸貨物行為的后果應當由（）。

A.甲承擔責任B.乙承擔責任C.丙承擔責任D.乙、丙承擔連帶責任

20.在民事責任方式中，適用最廣的責任形式為（）

A.賠償損失B.違約金C.繼續(xù)履行D.恢復原狀二、案例分析題(20題)21.2004年3月，張某、高某、劉某、段某、王某5人協(xié)議組成“五興石碴廠”，共同經(jīng)營、利潤平分、債務均攤。在領取營業(yè)執(zhí)照時，因故未寫王某的姓名。張某任廠長，高某任會計，劉某任保管兼發(fā)料，段某、王某任業(yè)務員負責聯(lián)系業(yè)務。同年4月至7月間，該廠購買吳某開辦的“吳記石碴廠”石碴600立方，每立方l0元錢，共計6000元整，當時未付款。8月初，經(jīng)張某手一次付給吳1500元，9月初經(jīng)高某手付給吳2000元。9月底，“五興石碴廠”因內(nèi)部矛盾，出現(xiàn)虧損，張、高2人要求退股，經(jīng)5人協(xié)商達成協(xié)議：2004年3月至9月30日的賬目結(jié)清，盈虧5個人平分；9月30日后張、高退股，與盈虧無關。但在張、高交接手續(xù)過程中，5人因賬目不清發(fā)生糾紛，所欠吳某2500元錢也因虧損無錢一直沒有償還。吳某多次討要均未得，遂于2005年5月10日向人民法院起訴。在審理過程中，張、高提出自己已退伙，沒有清償責任。王某則提出，營業(yè)執(zhí)照中無自己的名字，自己未入伙，只是幫工，與2500元債務無關。問：

本案中的債務人是誰?如何處理這一債務糾紛?理由是什么?22.村民某甲因養(yǎng)殖需要資金20萬元，向某乙借款10萬元，以自己的一套價值10萬元的音響設備作抵押，雙方立有抵押字據(jù)但未辦理登記。某甲又向某丙借款10萬元，以該音響設備質(zhì)押，雙方立有質(zhì)押字據(jù)，并將音響設備交付某丙占有。后因不可抗力，某甲嚴重虧損，不能及時償還借款，某乙和某丙將其訴至法院，法院查證上述事實后又查明：某丙在占有音響設備期間，不慎將該設備損壞，送某丁修理，某丙無力交付某丁修理費1萬元，該設備現(xiàn)已被某丁留置。

問：（1）某甲和某乙之間的抵押關系是否有效?為什么?（2）某甲和某丙之間的質(zhì)押關系是否有效?為什么?（3）某丙和某丁之間存在什么樣的法律關系?

23.甲與乙訂立一份賣牛合同，合同約定甲向乙交付3頭牛，總價款6000元，乙向甲交付定金1000元，余下款項乙在半年內(nèi)付清，雙方約定，在乙向甲付清?？钪凹妆Ａ粼?頭牛的所有權，甲向乙交付了3頭牛。

問：(1)在牛款付清之前，其中一頭牛被雷電擊死，該損失由誰承擔?為什么?

(2)在牛款付清之前，丙不知甲保留了牛的所有權，乙與丙達成一項轉(zhuǎn)讓其中一頭牛的合同。作價2000元將一頭牛交付給丙；丙能否據(jù)此取得該牛所有權?

(3)在?？罡肚逯?，乙又將所剩下的一頭牛租給丁，租期為3個月，租金200元，該租賃合同是否有效?租金應如何處理?

24.甲將一臺黑白電視機送到電器修理部修理，修理部讓15日后取貨。甲取貨時，修理部說修理費140元，甲認為此費用過高，拒絕支付。修理部扣留了電視機，并告知甲快交，否則將變賣電視機。半年后，甲未索要電視機，也未交修理費。后來，甲又將一錄像機送修，約定1個月取貨。甲如約取貨，修理部要求甲交140元加上本次修理費170元。甲只交了170元，且說140元以電視機抵。修理部不同意，說黑白電視機沒人要，于是退了電視機，扣留了錄像機，告訴甲限1個月內(nèi)交140元，否則變賣錄像機。雙方多次協(xié)商未果，甲訴之法院。問：修理部是否有權扣留甲的錄像機?為什么?

25.甲、乙各攜所養(yǎng)寵物犬散步，兩犬發(fā)生廝打，甲、乙未加約束，袖手旁觀。兩犬在撕咬中突然竄至馬路中央。正在駕車以正常速度通過的個體出租車司機丙見狀緊急剎車，但因事發(fā)突然，仍將甲的寵物犬軋死。同時，車內(nèi)乘客丁因緊急剎車而撞破眼鏡，致眼部受傷。問：

甲的寵物犬被軋死的損失，應由誰承擔賠償責任?為什么?

26.牛強是某醫(yī)院醫(yī)生，1998年經(jīng)人介紹與楊蘭認識。因牛強家貧，而楊家又只有楊蘭這一個女兒，故兩家決定招牛強為上門女婿，但條件是將來兩人的小孩隨母姓?；楹髢扇烁星楹芎?。2001年，楊蘭產(chǎn)下一子，取名楊小鵬。漸漸地，牛對自己在楊家的地位感到不滿，尤其是對孩子隨了母姓這件事不舒服。2002年，他沒有與楊蘭商量，就到派出所把孩子的名字改成牛小鵬。楊蘭得知后，覺得牛不同自己商量就把孩子的名字改了，是不尊重自己，覺得委屈。楊蘭父親得知后更是氣憤，要求將孩子的名字再改過來。(1)兩家決定招牛強為上門女婿時，以將來兩人所生孩子隨母姓為條件，是否正確?(2)牛私自跑到派出所更改孩子的姓名，是否正確?

27.付某7歲的兒子小強非常淘氣，經(jīng)常用石頭砸別人家的窗戶、攀摘樹木花草等。一日，當小強在馬路邊玩耍時，遇見有人用三輪車拉著鏡子。鄰居蕭某見狀說：“你有本事把那個鏡子砸碎，算你厲害?！毙娐犕戤敿淳湍闷鹗^砸過去，結(jié)果致使價值400多元的鏡子被砸碎。事后，鏡子的主人找到付某要求賠償，付某支付了相當?shù)膬r款。但隨即得知小強所為乃受蕭某唆使，便要蕭某賠償。蕭某以自家小孩調(diào)皮惹禍當然由自己負責為由拒絕賠償。問：

(1)小強平時砸壞的東西應由誰賠償?為什么?

(2)鏡子的損失最后應由誰來承擔?

28.王某在某商店買回一箱啤酒，后在開箱飲用該啤酒時，其中一瓶發(fā)生爆炸，將王某的左手手指炸傷，經(jīng)治療花去醫(yī)藥費300余元。王某到商店要求賠償，商店聲稱此啤酒是從某批發(fā)商張某處購得，應向張某索賠。張某言道，我并沒有將此啤酒直接售于你，再說，此爆炸應為產(chǎn)品質(zhì)量問題，要找也應該找廠家。王某找到廠家，啤酒廠稱生產(chǎn)的啤酒無論包裝還是質(zhì)量都有保證，引起爆炸應是倉儲中出現(xiàn)的問題，應找張某或商店解決。王某最后以商店為被告將其訴至法院。問：(1)王某可以向誰索賠?(2)若產(chǎn)品是因在運輸中和倉儲中出現(xiàn)的問題，王某可否向商店索賠，為什么?(3)此案屬于一般侵權還是特殊侵權?

29.法院應如何處理?

30.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結(jié)束后支付全部演出酬金。晚會當天，由于當?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：

(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?

(2)其徒弟某乙的行為是否屬于無權代理?為什么?

31.李某與王某是同事，李某想買一臺電腦，請王某幫忙，剛好王某的一個朋友張某有一臺電腦想賣。王某告訴李某后，李某表示想買，當天，張某將電腦帶給李某，李某看貨后商定價格為4800元，并當即付給張某4000元，剩下的800元由其朋友王某代收轉(zhuǎn)交，李某將電腦搬回家，有人說，這種電腦機型太舊了，不值4800元，李某向張某提出退貨還款。張某不同意，并說：“你不想要可以賣給別人嘛?！崩钅硨㈦娔X交寄售商店出賣，得到價款4200元。

問：(1)李某和張某之間的買賣合同是否成立?電腦的所有權是否轉(zhuǎn)移?為什么?

(2)王某與李某在該買賣合同中存在什么合同法律關系7

(3)李某與寄售商店是什么合同關系?寄售商店應以誰的名義辦理電腦出售事務?

(4)電腦出售差價由誰承擔?為什么?

32.甲要出國，臨行時把房屋鑰匙交給鄰居乙，讓其幫著看家。一天，乙發(fā)現(xiàn)，屋里的幾盆花由于經(jīng)常見不到太陽快死掉了，就把花盆都搬到陽臺上。不料傍晚，風把其中一盆吹落，正好砸在從樓下經(jīng)過的丙頭上，到醫(yī)院搶救，共花去醫(yī)療費2000元。問：

丙的損失應由誰承擔?為什么?

33.甲研究所根據(jù)與乙公司簽訂的委托開發(fā)合同，完成一項發(fā)明。合同沒有對專利權的歸屬作出規(guī)定?，F(xiàn)甲研究所單獨向?qū)＠痔岢隽藢＠暾?，而乙公司未?jīng)甲研究所同意便已開始使用這項發(fā)明。雙方均對他方表示異議。問：(1)專利申請權應當歸準享有?(2)乙公司是否有權不經(jīng)甲研究所的許可而實施該項專利?

34.李江海于2008年1月去世，留下平房六間，李山、李巖是李江海的兩個兒子，李山于2007年4月去世，留有一子李小山，遺產(chǎn)還未分割時，李巖出車禍身亡，留有一子李小巖，李小巖正在國外留學，李小山把李江海的六間房屋登記在自己名下，不久又將所有房屋賣與同村的趙大勇，并進行了產(chǎn)權變更登記。4月李小巖回國向李小山主張自己的應分得的遺產(chǎn)，發(fā)生糾紛。

問：(1)六間房屋未分割前屬于何種性質(zhì)的財產(chǎn)?

(2)李小山、李小巖對房屋的繼承分別屬于何種性質(zhì)?六間房該怎么處分?

(3)李小巖能否向趙大勇要回自己應分的份額?為什么?

35.甲與妻子乙以及兒子丙一家3口出門旅游。途中不幸飛機失事，3人身亡。經(jīng)清理，夫妻倆共有財產(chǎn)50萬元，另外有一套登記為乙所有的住房。這套住房是乙7年前尚未結(jié)婚時繼承父母的遺產(chǎn)，現(xiàn)在乙的弟弟提出要回房子的要求，甲的父母不同意，雙方為此發(fā)生糾紛。問：(1)如何確認3人死亡的先后次序?(2)如何確認甲和乙的遺產(chǎn)范圍?(3)甲、乙、丙的遺產(chǎn)最終歸誰繼承?為什么?

36.受害乘客丁可以享有哪些損害賠償請求權?各請求權的依據(jù)分別是什么?

37.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀念相。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客。其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。賀某在買掛歷的過程中，發(fā)現(xiàn)兒子的大頭相也在其中，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院。要求停止侵害，賠禮道歉，賠償損失2000元。法院在審理過程中應于某要求追加洪某為被告。

法院經(jīng)調(diào)查，認定上述事實屬實。

問：(1)本案中于某的行為是否構成侵權?說明理由。

(2)法院應怎樣判決?

38.原告錢某，女；被告王某，男。錢某與王某于1987年結(jié)婚，婚后生育一女孩。王某自1990年外出打工回來后，經(jīng)常在外吃喝玩樂，甚至與其他女性發(fā)生不正當關系，對錢某母女不盡任何家庭義務。1993年2月，王某再次外出打工，但此后再也沒有回來，也未跟家中有任何聯(lián)系。1996年4月，錢某向法院起訴，要求與王某離婚。案件審理期間，王某經(jīng)公告?zhèn)鲉救晕吹酵⒓釉V訟。問：

(1)法院能否宣布王某為失蹤人?

(2)法院能否判決錢某與王某離婚?

39.劉某和趙某結(jié)婚生有一子劉男和一女劉妹。劉某因和趙某發(fā)生爭執(zhí)1980年離家出走，一直未有音訊，1988年趙某向當?shù)胤ㄔ荷暾埿鎰⒛乘劳?，法院?988年8月作出劉某死亡宣告，趙某和其子繼承了劉某的遺產(chǎn)，1996年趙某接到某市公安局通知，劉某于1996年11月心臟病死于該市，經(jīng)查，劉某離家出走后在外地經(jīng)商，積聚了200萬元財產(chǎn)，并且與胡某相識，生有一子劉童，劉某在1995年親筆寫了一份遺囑指明自己的財產(chǎn)在其死后由胡某、劉童、趙某、劉男均分。

問：(1)劉某死亡的時間如何確定?為什么?

(2)劉某被宣告死亡之后，趙某等對劉某的遺產(chǎn)的繼承是否有效?為什么?

(3)設劉某所立遺囑在內(nèi)容及形式上均不違反法律強制性規(guī)定，該遺囑是否有效?為什么?

40.一天，某石灰廠放炮炸石。在經(jīng)過觀望、呼喊、吹哨等程序后，在認為安全的情況下點火于某這一天趕著馬車來裝石灰，正趕上放炮，碎石將于某砸傷，花去醫(yī)藥費若干。于某讓石灰廠賠償，石灰廠認為自己在放炮之前，采取了必要的安全措施，于某自己對損失有過錯，所以，石灰廠不承擔責任。問：

對于某的損失，石灰廠有無責任?于某可以提出哪些理由支持自己的訴訟請求?

三、簡答題(10題)41.簡述違約責任的概念和特征。

42.簡述有限責任與無限責任的劃分標準及其含義。43.簡述無因管理的構成要件。44.簡述違約責任的概念和特征。

45.簡述收養(yǎng)的法律特征。

46.簡述職務發(fā)明與職務作品的區(qū)別。

47.簡述肖像權侵權行為的構成要件。

48.簡述締約過失責任的構成要件。

49.簡述債的種類。

50.簡述無因管理的構成要件。

四、主觀題(10題)51.黎某從杭州買回一件藍色真絲連衣裙，價值250元。黎某的男朋友白某見后，覺得顏色有些單調(diào)。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個傍晚，白某將白玉蘭繪制完畢，準備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經(jīng)夜市時，白某下車吃了些東西，待來到黎某家門口時，他發(fā)現(xiàn)夾在后座上的連衣裙已丟失，白某急忙順原路往回找，未找到。

事隔兩個月，黎某與白某偶然發(fā)現(xiàn)，那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒，他們了解到：這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價格，從同事王小姐手中買來的。當時，王小姐聲稱，連衣裙是托別人代買的，自己穿上不合體，因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下，王小姐不得不承認，連衣裙是兩個月前拾得的。黎某掌握情況后，就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的，并且當時并不知道連衣裙是王小姐拾來的，拒絕返還。于是，黎某起訴至人民法院，要求返還連衣裙。

請問：(1)誰有權取得該連衣裙?為什么?

(2)本案應如何處理?說明理由。

52.宅基地使用權人的主要權利有哪些?

53.公民A、B、C訂立協(xié)議，約定：三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運輸，共同管理，按出資比例分利和承擔虧損。后三人依約出資買下一臺卡車，由A駕駛，B、C負責裝卸貨物，長期為飛云公司運輸貨物。某日，A、B、C三人飲酒吃飯后運送貨物，途中A操作失當發(fā)生車禍，致使卡車毀壞，所運價值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時，B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導致，因此發(fā)生的貨物損失應由A承擔全部賠償責任；A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置，因車禍引起的損失應由三人共同承擔，故不同意承擔全部賠償責任。飛云公司遂向人民法院起訴，要求A、B、C三人共同承擔賠償責任。問：

(1)A、B、C三人系何種法律關系?理由是什么?

(2)飛云公司遭受的損失應當由誰負責賠償?根據(jù)何在?

54.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標準和意義是什么?

55.論他物權和自物權的聯(lián)系與區(qū)別。

56.簡要回答民事法律行為的成立要件。

57.1996年10月6日，楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈，楊樹清又與同村周振華達成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定，楊樹清以每公斤2角的價格，共計800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤，約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日，楊樹清之子燃放鞭炮，不慎將自家飼草燒光，楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格，但我現(xiàn)在要牛不要錢，購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵?！睏顦淝迤扔诖笱┓馍剑譀]有別的辦法可想，被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天，楊樹清又找到周振華，表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛，周振華則稱“買賣既做，決無反悔之理”，堅持不同意，楊樹清只得起訴于人民法院，要求返還兩頭奶牛。

問：本案應如何處理?

58.論述合同履行的概念及原則。

59.簡述婚姻無效的法律后果。

60.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結(jié)束后支付全部演出酬金。晚會當天，由于當?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?（2）其徒弟某乙的行為是否屬于無權代理?為什么?五、論述題(0題)61.簡論侵害姓名權的方式。

六、判斷題(0題)62.在遺產(chǎn)不足以清償債務的情況下，受遺贈人不得要求接受遺贈。()

A.正確B.錯誤

參考答案

1.B本題考查對《合同法》第193條關于贈與撤銷規(guī)定的理解。根據(jù)該條規(guī)定，受贈人的違法行為致使贈與人死亡的，贈與人的繼承人可以撤銷贈與，但應自知道或者應當知道撤銷原因之日起6個月內(nèi)行使撤銷權，據(jù)此，只有B正確。

2.A

3.A因借用合同為實踐合同，須經(jīng)交付才能生效，交付借用物后出借人已履行全部義務，所以借用合同應作為單務合同看待，A項正確。

4.AA。本題考查無因管理的問題。根據(jù)《民法通則》第93條的規(guī)定，沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，為無因管理，無因管理人只能要求受益人償付因管理或者服務而支付的必要費用。

5.B形成權是依權利人單方意思表示就可以使權利發(fā)生、變更和消滅的權利。本題中，選項A和C都是合意行為發(fā)生的權利，被排除掉；選項D的表述錯誤，成為完全行為能力人無需權利，也被排除掉；只有選項B所稱追認權，是形成權，故本題中選項B是正確的。

6.B

7.A根據(jù)《民法通則》第125條，在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設施等，沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應當承擔民事責任。本題中，施工單位修地下管道，沒設置安全裝置，應該對乙的損失負擔責任。

8.A本題中，因第三人送貨人的行為，使甲受損，乙取得利益，所以是不當?shù)美?/p>

9.D

10.C《擔保法》第28條規(guī)定，同一債權既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保以外的債權承擔保證責任。債權人放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄權利的范圍內(nèi)免除保證責任。

11.B意思表示是法律行為的核心要素，不可缺少，沒有意思表示，就談不上法律行為，意思表示的瑕疵能夠決定法律行為無放或可撤銷，所以，A、D兩項正確。效果意思就是欲發(fā)生一定民事法律效果的意思，是意思表示的重要組成都分。所以它決定著法律行為效力的內(nèi)容和范圍，C項正確。對于B項，法律行為的效力受意思表示影響，但是法律行為的構成要素中還往往僅括一些事實要素，所以，B項這種說法過于片面。因此，選擇B項。

12.C不當?shù)美畟侵冈跊]有合法根據(jù)，使他人受到損失而自己獲得利益的情形，依據(jù)法律規(guī)定，受損人有權要求得利人返還所得到的不當利益。本題中，C項，是因售貨員疏忽少收貨款，因此店方受損、甲得利，且甲得利沒有合法根據(jù)，所以選C項。

13.CC。本題考查債的消滅的原因之一即混同的問題?；焱侵競鶛嗪蛡鶆胀瑲w于一人的法律事實。

14.A本題屬于概念理解辨析題，考核的知識點是身份權的概念和特征。有關知識點的闡述同上題，不再重復。本題中選項B、C、D中的姓名權、名譽權和肖像權都不是基于某種特定地位或資格而享有的權利，因此都不屬于身份權，只有選項A是正確的。

【評注】應對身份權的概念和特征有準確的理解和掌握，并在此基礎上準確地將身份權中的各權利予以甄別。

15.B

16.B名譽權是社會或他人對特定公民、法人的品德、才干、信譽、商譽、資歷、功績等方面的評價總和。名譽權是人格權，它與人的自然屬性相聯(lián)系。D項，對人權是請求權，與名譽權性質(zhì)不相符。

17.C根據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例》第10條的規(guī)定，企業(yè)法人只準使用一個名稱。

18.B《侵權責任法》第41、42條規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應當承擔侵權責任。因銷售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷，造成他人損害的，銷售者應當承擔侵權責任。

19.B依據(jù)《合同法》第48條的規(guī)定，無權代理人訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。但相對人可以催告被代理人一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。

20.A民事責任包括返還財產(chǎn)、停止侵害、繼續(xù)履行、恢復原狀、違約金、賠償損失等。其中，賠償損失適用最廣。21.五興石碴廠與吳記石碴廠債務糾紛一案，因張某等5人是合伙關系，所欠吳某2500元債務是合伙人的共同債務。按照《民法通則》第35條的規(guī)定，這5人對債務都有償還責任，都是債務人，而且負連帶責任。

理由：從事實來看，五興石碴廠欠債在先，張、高兩人退伙在后。兩人退伙時，2500元債務已經(jīng)存在?！睹裢ㄒ庖姟返?3條規(guī)定：“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時未按約定分擔或者未合理分擔合伙債務的，退伙人對原合伙的債務，應當承擔清償責任；退伙人已分擔合伙債務的，對其參加合伙期間的全部債務仍負連帶責任?！边@一規(guī)定，為解決本案提供了法律依據(jù)。22.(1)某甲和某乙之間的抵押關系有效，根據(jù)《擔保法》第43條規(guī)定，當事人以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。某甲的價值10萬元的音響不屬于必須進行抵押登記的財產(chǎn)，故雙方簽訂抵押合同時，該抵押關系有效。(2)某甲和某丙之間的質(zhì)押關系有效，根據(jù)《物權法》第210條規(guī)定，設立質(zhì)權，當事人應當以書面形式訂立質(zhì)權合同。第212條規(guī)定，質(zhì)權自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設立。某甲和某丙之問有質(zhì)押字據(jù)并已將音響設備交付某丙占有。所以質(zhì)押關系有效。(3)某丙和某丁之間存在承攬合同關系和留置法律關系。

23.(1)由乙承擔合同法規(guī)定標的物毀損滅失的風險在標的物交付之前由出賣人承擔交付之后由買受人承擔法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。(2)能丁可基于善意取得成為該牛的所有權人。(3)有效租金屬于擎息歸乙所有．合同法規(guī)定標的物在交付之后產(chǎn)生的孳息歸買受人所有。(1)由乙承擔，合同法規(guī)定標的物毀損滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。(2)能，丁可基于善意取得成為該牛的所有權人。(3)有效，租金屬于擎息，歸乙所有．合同法規(guī)定，標的物在交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。

24.答案要點：修理部無權扣留甲的錄像機。

理由：根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定，留置權的成立必須同時具備三個條件：一是債權人須基于合同占有留置物；二是債務人所負債務須與該留置物有牽連關系；三是須債務已屆履行期而債務人不履行債務。本案中，甲與修理部之間存在兩個電器修理合同：一是修理電視機的合同；二是修理錄像機的合同。甲不付修理電視機的錢，修理部可以留置電視機，但修理部將與該合同沒有牽連關系的錄像機予以扣留，不符合“債務人所負債務須與該留置物有牽連關系”這一留置權的成立要件，所以不能扣留錄像機。

[解題指導]運用留置權的條件加以分析。

25.《侵權責任法》第79條規(guī)定：違反管理規(guī)定未對動物采取安全措施造成他人損害的動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任。因此甲的寵物犬被軋死的損失應由甲、乙雙方共同承擔甲、乙對損害的發(fā)生均有過錯屬于“混合過錯”依法應各自承擔相應的責任?！肚謾嘭熑畏ā返?9條規(guī)定：違反管理規(guī)定,未對動物采取安全措施造成他人損害的,動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任。因此,甲的寵物犬被軋死的損失應由甲、乙雙方共同承擔,甲、乙對損害的發(fā)生均有過錯屬于“混合過錯”,依法應各自承擔相應的責任。26.(1)不正確?！痘橐龇ā返?2條規(guī)定：子女可以隨父姓，可以隨母姓。因此本案中，楊家以將來所生子女必須隨母姓為條件，招牛強為上門女婿，是不正確的。(2)不正確。對未成年子女的姓名，應由夫妻雙方協(xié)商決定。本案中，牛強不與妻子協(xié)商，擅自為孩子改姓名，是不尊重楊蘭的表現(xiàn)。

27.(1)小強平時造成的他人的損害應由付某來承擔因為小強今年只有7歲根據(jù)《民法通則》的有關規(guī)定不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人無民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人；未成年人的父母是未成年人的法定代理人?！睹穹ㄍ▌t》第一百三十三條規(guī)定無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的由監(jiān)護人承擔民事責任。付某作為小強的法定監(jiān)護人當然應對小強的行為負責。(2)鏡子的損失最后應由蕭某來承擔。根據(jù)《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第一百四十八條第二款的規(guī)定：“教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權行為的人為侵權人應當承擔民事責任?！北景钢行娫溢R子的行為是由蕭某教唆所致所以蕭某是侵權人損失應由蕭某承擔此時小強充當了蕭某侵權的工具。(1)小強平時造成的他人的損害應由付某來承擔，因為小強今年只有7歲，根據(jù)《民法通則》的有關規(guī)定，不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人，無民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人；未成年人的父母是未成年人的法定代理人?！睹穹ㄍ▌t》第一百三十三條規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任。付某作為小強的法定監(jiān)護人，當然應對小強的行為負責。(2)鏡子的損失最后應由蕭某來承擔。根據(jù)《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第一百四十八條第二款的規(guī)定：“教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權行為的人，為侵權人，應當承擔民事責任?！北景钢行娫溢R子的行為是由蕭某教唆所致，所以蕭某是侵權人，損失應由蕭某承擔，此時小強充當了蕭某侵權的工具。28.(1)王某可以向商品的銷售者或制造商索賠。(2)可以。根據(jù)相關規(guī)定，即便商品瑕疵是由倉儲者、運輸者造成的，受害人也可以直接向銷售者、制造者索賠。但是他們賠償之后，可以向倉儲者、運輸者進行追償。(3)屬于相關法律規(guī)定的特殊侵權。

29.法院應認定該合同無效并判決李某賠償學校的汽車。法院應認定該合同無效,并判決李某賠償學校的汽車。30.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權委托他人代其演出。

(2)不屬于無權代理。理由：無權代理，是指沒有代理權而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權、超越代理權或代理權終止后的代理行為。無權代理經(jīng)被代理人追認可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。

因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權代理。

【解析】本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權利義務關系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務人自己親自實施。

31.(1)買賣合同已經(jīng)成立因為雙方當事人意思表示一致；電腦所有權已經(jīng)轉(zhuǎn)移因為電腦已經(jīng)交付。(2)王某和李某之間是居間合同法律關系。(3)李某與寄售商店是行紀合同關系以寄售商店自己的名義辦理。(4)由李某承擔因為電腦歸李某所有。(1)買賣合同已經(jīng)成立，因為雙方當事人意思表示一致；電腦所有權已經(jīng)轉(zhuǎn)移，因為電腦已經(jīng)交付。(2)王某和李某之間是居間合同法律關系。(3)李某與寄售商店是行紀合同關系，以寄售商店自己的名義辦理。(4)由李某承擔，因為電腦歸李某所有。

32.丙的損失應由乙承擔。因為甲雖然是花盆的所有人但他并不是將花盆放在陽臺上的責任人即甲對花盆墜落砸傷丙沒有過錯。而乙則是造成丙被砸傷的責任人因為此時乙是花盆的管理人。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定建筑物上的擱置物墜落造成他人損害的它的所有人或者管理人應當承擔民事責任但能證明自己沒有過錯的除外。本案甲即是能證明自己沒有過錯的人所以甲對丙的損害不承擔責任而乙作為管理人則不能證明自己沒有過錯。所以其應對丙的損害承擔責任。丙的損失應由乙承擔。因為甲雖然是花盆的所有人，但他并不是將花盆放在陽臺上的責任人，即甲對花盆墜落砸傷丙沒有過錯。而乙則是造成丙被砸傷的責任人，因為，此時乙是花盆的管理人。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，建筑物上的擱置物墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應當承擔民事責任，但能證明自己沒有過錯的除外。本案甲即是能證明自己沒有過錯的人，所以，甲對丙的損害不承擔責任，而乙作為管理人，則不能證明自己沒有過錯。所以其應對丙的損害承擔責任。解析：本題從無因管理和建筑物上的擱置物致人損害的責任入手作答。33.(1)專利申請權應當歸甲研究所單獨享有。(2)乙公司有權實施該項專利，而無須取得甲研究所的許可。解析：本題涉及《專利法》和《合同法》規(guī)定的委托開發(fā)合同制度。依《專利法》規(guī)定，委托合同沒有約定的，發(fā)明人有專利申請權。依《合同法》規(guī)定，委托人可以免費實施。

34.(1)繼承人共同共有性質(zhì)的財產(chǎn)。(2)李江海的房屋應由李山、李巖繼承但李山早于李江海去世李小山基于代位繼承可繼承三間房屋李巖在遺產(chǎn)分割前去世李小巖基于轉(zhuǎn)繼承可以與李巖的其他第一順序繼承人共同繼承三間房屋。(3)不能。趙大勇可以基于善意取得取得該六間房的所有權。理由：《物權法》第一百零六條規(guī)定：無處分權人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的。所有權人有權追回；除法律另有規(guī)定外符合下列情形的受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權：(一)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；(二)以合理的價格轉(zhuǎn)讓；(三)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權的。原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。當事人善意取得其他物權的。參照前兩款規(guī)定。(1)繼承人共同共有性質(zhì)的財產(chǎn)。(2)李江海的房屋應由李山、李巖繼承，但李山早于李江海去世，李小山基于代位繼承，可繼承三間房屋，李巖在遺產(chǎn)分割前去世，李小巖基于轉(zhuǎn)繼承可以與李巖的其他第一順序繼承人共同繼承三間房屋。(3)不能。趙大勇可以基于善意取得，取得該六間房的所有權。理由：《物權法》第一百零六條規(guī)定：無處分權人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的。所有權人有權追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權：(一)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；(二)以合理的價格轉(zhuǎn)讓；(三)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權的。原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。當事人善意取得其他物權的。參照前兩款規(guī)定。35.(1)推定甲與乙同時死亡，丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有財產(chǎn)50萬元每人一半，房屋為乙個人財產(chǎn)，甲的遺產(chǎn)即為25萬元，乙的遺產(chǎn)為25萬元加上一套房子。(3)甲的遺產(chǎn)應由其父母和丙繼承，丙死后遺產(chǎn)由丙的祖父母即甲的父母繼承，乙的遺產(chǎn)由丙繼承，丙死亡后，也由丙的袒父母繼承。即遺產(chǎn)最終歸甲的父母繼承。

36.首先丁可以向個體出租車司機丙提出違約之訴丁和丙存在運輸合同關系依據(jù)合同丙應將丁安全送達目的地。其次丁也可以向甲、乙提出侵權損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險因此造成的損失應由引起險情發(fā)生的人承擔賠償責任。首先,丁可以向個體出租車司機丙提出違約之訴,丁和丙存在運輸合同關系,依據(jù)合同,丙應將丁安全送達目的地。其次,丁也可以向甲、乙提出侵權損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險,因此造成的損失,應由引起險情發(fā)生的人承擔賠償責任。

37.(1)于某的行為構成侵權。因為，雖然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈給洪某在掛歷上使用卻沒有征得權利人的同意，而且其贈與行為并無合法理由。所以，于某的行為構成侵權。

(2)法院應當判決：①于某向原告賠禮道歉；②洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償；③收繳洪某和印刷廠的非法所得。

38.(1)《民法通則》第二十條規(guī)定：“公民下落不明滿二年的利害關系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人?！备鶕?jù)本條規(guī)定非經(jīng)利害關系人的申請人民法院不得主動宣告失蹤。本案中雖然王某已經(jīng)符合宣告失蹤的條件但其配偶錢某只向法院提起離婚訴訟沒有申請宣告王某失蹤王某的其他利害關系人也沒有申請因此人民法院不能依職權主動宣告王某為失蹤人。(2)最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》中提到夫妻一方下落不明已滿二年且經(jīng)過公告查找確無下落的可以判決準予離婚。該案中王某離家出走已三年多完全符合上述規(guī)定；而且從錢某與王某的關系來看王某長期不盡夫妻義務不珍惜夫妻感情放棄對子女的養(yǎng)育現(xiàn)在錢某提出離婚顯然夫妻感情確已破裂法院應當判決離婚。(1)《民法通則》第二十條規(guī)定：“公民下落不明滿二年的，利害關系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。”根據(jù)本條規(guī)定，非經(jīng)利害關系人的申請，人民法院不得主動宣告失蹤。本案中，雖然王某已經(jīng)符合宣告失蹤的條件，但其配偶錢某只向法院提起離婚訴訟，沒有申請宣告王某失蹤，王某的其他利害關系人也沒有申請，因此人民法院不能依職權主動宣告王某為失蹤人。(2)最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》中提到，夫妻一方下落不明已滿二年，且經(jīng)過公告查找確無下落的，可以判決準予離婚。該案中，王某離家出走已三年多，完全符合上述規(guī)定；而且從錢某與王某的關系來看，王某長期不盡夫妻義務，不珍惜夫妻感情，放棄對子女的養(yǎng)育，現(xiàn)在錢某提出離婚，顯然夫妻感情確已破裂，法院應當判決離婚。

39.(1)劉某的死亡時間為1988年8月被宣告死亡的人判決宣告之日為其死亡日期又因并未提出死亡宣告撤銷申請所以死亡宣告依然有效。(2)有效被宣告死亡人和自然死亡的時間不一致的。被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。(3)有效。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。(1)劉某的死亡時間為1988年8月，被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡日期，又因并未提出死亡宣告撤銷申請，所以死亡宣告依然有效。(2)有效，被宣告死亡人和自然死亡的時間不一致的。被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。(3)有效。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。

40.對于某的損失石灰廠有責任。于某可以通過以下幾方面支持自己的訴訟請求：第一石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》規(guī)定的高度危險作業(yè)對周圍環(huán)境有高度危險．因高度危險作業(yè)造成他人損害的屬于特殊侵權行為。其責任構成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關系即可而無需證明作業(yè)人有過錯。本案中石灰廠雖然在放炮時也采取了一些安全防范措施但仍然造成了于某的損失所以石灰廠應承擔民事責任；第二根據(jù)《民法通則》的規(guī)定高度危險作業(yè)造成他人損害的免責條件是：證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū)故意要造成自己受傷的他只是沒有聽到警示、所以本案不存在作業(yè)人免責的條件石灰廠應對于某的損失負責任。對于某的損失，石灰廠有責任。于某可以通過以下幾方面支持自己的訴訟請求：第一，石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》規(guī)定的高度危險作業(yè)，對周圍環(huán)境有高度危險．因高度危險作業(yè)造成他人損害的，屬于特殊侵權行為。其責任構成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關系即可，而無需證明作業(yè)人有過錯。本案中，石灰廠雖然在放炮時，也采取了一些安全防范措施，但仍然造成了于某的損失，所以，石灰廠應承擔民事責任；第二，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，高度危險作業(yè)造成他人損害的免責條件是：證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū)，故意要造成自己受傷的，他只是沒有聽到警示、所以本案不存在作業(yè)人免責的條件，石灰廠應對于某的損失負責任。解析：本題考查高度危險作業(yè)這一特殊侵權行為的構成要件問題。根據(jù)《民法通則》關于高度危險作：業(yè)的規(guī)定分析解答。

41.違約責任是違反合同的民事責任的簡稱，是指合同當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合合同約定所應承擔的民事責任。違約責任具有以下特征：(1)違約責任是一種民事責任。(2)違約責任是違約的當事人一方對另一方承擔的責任。(3)違約責任是當事人不履行或不完全履行合同的責任。(4)違約責任具有補償性和一定的任意性。(5)違約責任由當事人約定。42.以承擔責任是否有財產(chǎn)限制為標準，民事責任可以分為有限責任與無限責任。有限責任，是指責任人以其某部分財產(chǎn)承擔民事責任，如抵押人僅以抵押財產(chǎn)對所擔保的債權承擔的責任，有限責任公司的股東僅以其出資對公司債務所承擔的責任等。無限責任，是指責任人以其所有的全部財產(chǎn)承擔民事責任，如保證人的保證責任，普通合伙人對合伙組織債務所承擔的責任等。43.法律設立無因管理制度的目的，在于解決尊重他人、不干預他人事務與社會成員間應互助合作、危難相助兩種價值理念的沖突。法律一方面鼓勵社會成員間互助合作，危難相助，另一方面又要限制對他人事務的過分干預。無因管理系對他人事務的干預，有其存在的必要，但也有法律對其加以規(guī)范的必要，否則，就會導致濫加干涉他人事務的后果。為此，無因管理應符合下列構成要件：①管理他人事務事務，是指能夠滿足人們生活需要并能成為債的客體的一切事項。在無因管理中，該事務應是他人的事務。如系自己的事務，不成立無因管理。管理，是指對事務的照管、料理等行為?？梢允鞘聦嵭袨?，如搶救落水兒童；也可以是法律行為，如雇傭他人為鄰人修繕房屋。管理的目的是否達到，不影響無因管理的成立。②管理人有為他人管理的意思管理意思，是指管理人有為他人謀利益的意思，即有使管理事務的行為所產(chǎn)生的利益歸屬于本人的意思。管理意思的存在，是認定因管理而“干預”他人事務的行為為合法的關鍵。管理人誤將自己的事務認為是他人的事務而管理的，或為自己的利益而管理他人事務的，都不構成無因管理。③管理人無法定或約定的義務無因管理中的“無因”，即是指沒有法定義務或約定義務。管理人因合同義務或法定義務而管理他人事務，不構成無因管理。如履行委托、保管等合同義務，履行監(jiān)護義務等，雖系對他人事務的管理，但均不構成無因管理。44.違約責任是違反合同的民事責任的簡稱,是指合同當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合合同約定所應承擔的民事責任。違約責任具有以下特征：(1)違約責任是一種民事責任。(2)違約責任是違約的當事人一方對另一方承擔的責任。(3)違約責任是當事人不履行或不完全履行合同的責任。(4)違約責任具有補償性和一定的任意性。(5)違約責任由當事人約定。

45.收養(yǎng)是公民領養(yǎng)他人子女為自己子女的法律行為。收養(yǎng)的法律特征：

(1)收養(yǎng)是變更親屬身份和權利義務關系的一種身份法上的行為。

(2)收養(yǎng)只能發(fā)生在非直系血親之間，收養(yǎng)直系血親毫無意義，有悖收養(yǎng)的目的。

(3)通過收養(yǎng)而設立的是擬制血親的父母子女關系，即養(yǎng)父母養(yǎng)子女關系。

(4)收養(yǎng)與國家對孤兒、棄兒的收容養(yǎng)育不同，收養(yǎng)與寄養(yǎng)不同。46.職務發(fā)明是指執(zhí)行本單位的任務或者主要利用本單位的物質(zhì)技術條件完成的發(fā)明創(chuàng)造。職務作品是指公民為完成法人或者其他組織交給的工作任務所創(chuàng)作的作品。兩者的區(qū)別在于：(1)職務發(fā)明屬于專利權的客體，職務作品屬于著作權的客體；(2)職務發(fā)明的專利申請權屬于發(fā)明人或設計人的所在單位；職務作品的著作權一般情況下歸作者享有，只有在特殊情況下，除了署名權之外的其他著作權才歸單位享有。

47.侵害肖像權的行為一般從以下兩方面認定：(1)未經(jīng)許可而制作或使用他人肖像。肖像權作為人格權體現(xiàn)主體的人格利益屬絕對權。未經(jīng)他人允許不得制作或使用否則即構成侵權。(2)無正當理由地制作、使用他人肖像。對此也可以反過來理解：如果制作、使用他人肖像有正當理由為法律所允許即便未經(jīng)肖像權人同意也不構成侵權。這些正當理由也稱對肖像權的限制包括：①國家機關為執(zhí)行公務而使用公民肖像如公安機關為通緝犯罪嫌疑人而使用其肖像司法機關在訴訟活動中作為證據(jù)而使用當事人的肖像等。②在公開場合中為新聞報道目的而使用參加該公開活動的人的肖像。如參加游行、集會、演講時等。③為本人或社會公共利益而使用其肖像。如在尋人啟事中使用失蹤人的肖像為社會公共利益而對違法或不道德行為人的行為進行曝光等。④特殊人物的肖像權受到一定的限制。如政府官員、知名人士、運動員、藝術家等他們的活動受到社會的普遍關注對有些活動人們也享有知情權所以為了報道這些人的活動、事跡而使用其肖像即使未征得其本人同意也不構成侵權。⑤為了科學研究或文化教育的目的而在一定范圍內(nèi)使用他人肖像等。認定侵害肖像權的行為不是必須“以營利為目的”。不以營利為目的未經(jīng)權利人同意也無合法理由制作、使用他人肖像的仍構成侵權。侵害肖像權的行為一般從以下兩方面認定：(1)未經(jīng)許可而制作或使用他人肖像。肖像權作為人格權，體現(xiàn)主體的人格利益，屬絕對權。未經(jīng)他人允許，不得制作或使用，否則，即構成侵權。(2)無正當理由地制作、使用他人肖像。對此，也可以反過來理解：如果制作、使用他人肖像有正當理由，為法律所允許，即便未經(jīng)肖像權人同意，也不構成侵權。這些正當理由也稱對肖像權的限制，包括：①國家機關為執(zhí)行公務而使用公民肖像，如公安機關為通緝犯罪嫌疑人而使用其肖像，司法機關在訴訟活動中作為證據(jù)而使用當事人的肖像等。②在公開場合中，為新聞報道目的而使用參加該公開活動的人的肖像。如參加游行、集會、演講時等。③為本人或社會公共利益而使用其肖像。如在尋人啟事中使用失蹤人的肖像，為社會公共利益而對違法或不道德行為人的行為進行曝光等。④特殊人物的肖像權受到一定的限制。如政府官員、知名人士、運動員、藝術家等，他們的活動受到社會的普遍關注，對有些活動，人們也享有知情權，所以，為了報道這些人的活動、事跡而使用其肖像，即使未征得其本人同意，也不構成侵權。⑤為了科學研究或文化教育的目的，而在一定范圍內(nèi)使用他人肖像等。認定侵害肖像權的行為不是必須“以營利為目的”。不以營利為目的，未經(jīng)權利人同意，也無合法理由制作、使用他人肖像的，仍構成侵權。48.(1)須對方當事人有損失存在。(2)須行為人有過錯。(3)須行為人有締約過失行為。(4)須締約過失行為與損失之間存在因果關系。解析：締約過失責任，是指在合同訂立過程中，一方因違反先合同義務給對方造成損失時所應承擔的損害賠償責任。締約過失責任制度的確立，使保護當事人權利的起點提前到了締約階段，也就是說，締約過失責任發(fā)生在合同訂立過程中而不是合同成立之后，這是締約過失責任與違約責任的基本區(qū)別所在。

49.根據(jù)不同的標準，債的種類主要有：(1)按照債的發(fā)生根據(jù)，債可分為合同之債和非合同之債。(2)按照債的標的物是特定物還是種類物，債可分為特定物之債和種類物之債。(3)按照債的主體數(shù)量多少的不同，債可分為單一之債和多數(shù)人之債。(4)按照多數(shù)債權人或多數(shù)債務人各自對債權或債務的承受情況，多數(shù)人之債可分為按份之債和連帶之債。(5)按照債的標的是否可由當事人選擇，債可分為簡單之債和選擇之債。(6)按照兩個相互聯(lián)系的債之間的關系，債可分為主債和從債。

50.無因管理是指沒有法定的或者約定的義務為避免他人利益受損失而進行管理或者服務的行為。須具備以下條件方能成立無因管理之債：(1)須無法定或約定義務。管理人有約定或法定義務為他人管理事務的其管理行為屬于履行行為不構成無因管理。(2)須為他人管理事務。管理人管理的事務必須是他人的事務管理自己的事務不能構成無因管理。此處的管理不限于單純的保管、料理、改良等行為也包括處分行為和設定權利義務以及其他的服務行為。(3)有為他人謀利益的意思。為他人謀利益的意思指管理人管理他人事務的目的和動機是為避免他人的利益受損失且有使管理行為所取得的利益最終歸于本人的意思。管理人有否為他人謀利益的意思一般應從管理行為的客觀后果上判定。無因管理是指沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失而進行管理或者服務的行為。須具備以下條件方能成立無因管理之債：(1)須無法定或約定義務。管理人有約定或法定義務為他人管理事務的，其管理行為屬于履行行為，不構成無因管理。(2)須為他人管理事務。管理人管理的事務必須是他人的事務，管理自己的事務不能構成無因管理。此處的管理不限于單純的保管、料理、改良等行為，也包括處分行為和設定權利義務以及其他的服務行為。(3)有為他人謀利益的意思。為他人謀利益的意思，指管理人管理他人事務的目的和動機，是為避免他人的利益受損失，且有使管理行為所取得的利益最終歸于本人的意思。管理人有否為他人謀利益的意思，一般應從管理行為的客觀后果上判定。

51.(1)黎某有權取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理物權有追及力即物權人的財產(chǎn)被他人非法占有時無論輾轉(zhuǎn)落入何人之手物權所有人皆可追回。同時民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權的追及力保護交易安全。在本案中張小姐在向王小姐購買連衣裙時并不知道連衣裙的來歷也不可能知道其來歷這個行為沒有過錯她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為只符合善意取得制度的前四個條件不符合“標的物須系依其所有人的意思而由無權處分人占有”這一條件。因為本案中讓與人王小姐占有連衣裙并不是連衣裙所有人黎某的意思所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說雖然張小姐取得連衣裙是善意的但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權黎某對連衣裙得行使的所有權的追及力不因動產(chǎn)善意取得而阻卻可以直接要求張小姐返還。(2)本案應如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定拾得遺失物應當歸還原主。本案中王小姐拾到連衣裙后非但沒有歸還原主反將其出賣給張小姐?！睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”他們的買賣行為違反了法律規(guī)定因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款因買賣行為無效而構成不當?shù)美?。根?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定王小姐應將此不當?shù)美颠€給受損失的張小姐。(1)黎某有權取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理，物權有追及力，即物權人的財產(chǎn)被他人非法占有時，無論輾轉(zhuǎn)落入何人之手，物權所有人皆可追回。同時，民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權的追及力，保護交易安全。在本案中，張小姐在向王小姐購買連衣裙時，并不知道連衣裙的來歷，也不可能知道其來歷，這個行為沒有過錯，她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中，張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為，只符合善意取得制度的前四個條件，不符合“標的物須系依其所有人的意思而由無權處分人占有”這一條件。因為本案中讓與人王小姐占有連衣裙，并不是連衣裙所有人黎某的意思，所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說，雖然張小姐取得連衣裙是善意的，但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權，黎某對連衣裙得行使的所有權的追及力，不因動產(chǎn)善意取得而阻卻，可以直接要求張小姐返還。(2)本案應如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定，拾得遺失物應當歸還原主。本案中，王小姐拾到連衣裙后，非但沒有歸還原主，反將其出賣給張小姐。《民法通則》第55條規(guī)定，民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”，他們的買賣行為違反了法律規(guī)定，因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款，因買賣行為無效而構成不當?shù)美８鶕?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定，王小姐應將此不當?shù)美颠€給受損失的張小姐。

52.宅基地使用權的取得和行使(1)宅基地使用權的取得宅基地使用權的取得必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權的行使宅基地使用權人對宅基地主要享有如下權利：①為保有住宅而長期使用宅基地；②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施；③在宅基地空閑處從事種植并收取收益；④依法轉(zhuǎn)讓房屋所有權時一并轉(zhuǎn)讓宅基地使用權。宅基地使用權人在行使其權利時負擔下列主要義務：①按批準的用途使用宅基地；②按批準的面積建房、造院；③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃；④不得妨礙公共利益和鄰人利益。宅基地使用權的取得和行使(1)宅基地使用權的取得宅基地使用權的取得，必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權的行使宅基地使用權人對宅基地主要享有如下權利：①為保有住宅而長期使用宅基地；②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施；③在宅基地空閑處從事種植并收取收益；④依法轉(zhuǎn)讓房屋所有權時一并轉(zhuǎn)讓宅基地使用權。宅基地使用權人在行使其權利時，負擔下列主要義務：①按批準的用途使用宅基地；②按批準的面積建房、造院；③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃；④不得妨礙公共利益和鄰人利益。

53.(1)A、B、C三人系合伙法律關系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理按出資比例分紅和承擔風險完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關系因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。(1)A、B、C三人系合伙法律關系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理，按出資比例分紅和承擔風險，完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關系，因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損，只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。

54.這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債是指債權人和債務人各為一人的債也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債是指以同一給付為標的的債中債權人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權人和債務人均為數(shù)人的債也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人當事人之間的權利、義務比較簡單明了不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權利、義務關系；而多數(shù)人之債除存在外部的債權債務關系外在多數(shù)債權人或多數(shù)債務人的內(nèi)部尚存在內(nèi)部關系因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債，是指債權人和債務人各為一人的債，也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債，是指以同一給付為標的的債中，債權人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權人和債務人均為數(shù)人的債，也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人，當事人之間的權利、義務比較簡單明了，不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權利、義務關系；而多數(shù)人之債，除存在外部的債權債務關系外，在多數(shù)債權人或多數(shù)債務人的內(nèi)部尚存在內(nèi)部關系，因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債，有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。55.自物權就是所有權，是指所有人對自己的財產(chǎn)進行占有、使用、收益和處分的權利。他物權是指民事主體對他人的物進行直接支配的權利。自物權是他物權產(chǎn)生的基礎和根據(jù)，他物權是財產(chǎn)所有人行使其所有權的必要方式，是財產(chǎn)所有權的權能和財產(chǎn)所有人分離的結(jié)果，他物權與自物權有著密切的聯(lián)系。他物權與自物權的主要區(qū)別是兩者的客體不同，一個是自己的物，一個是他人的物；自物權是完全物權，權利人可以行使法律所允許的各種權能，他物權則是限制物權，權利人行使權利除受法律限制外，還要受到來自財產(chǎn)所有人的某些限制。他物權在我國民法通則中被稱為與財產(chǎn)所有權有關的財產(chǎn)權，包括自然資源的使用收益權、承包經(jīng)營權、經(jīng)營權，以及采礦權等。

56.民事法律行為的成立要件，是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的，還是某些民事法律行為特別要求的，分為一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件，是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件，相對于不同的民事法律行為而有所不同：

(1)對于有因行為來說，標的的給付原因是特殊成立要件。也就是說，除要有給付標的的意思表示這個一般成立要件外，還必須有標的給付原因這個特別要件，有因行為才能成立。

(2)對于實踐行為來說，標的物的接受是特殊成立要件。實踐行為又叫“要物行為”，它的成立以意思表示和標的物的交付為成立要件。其中，意思表示為一般成立要件，標的物的“授”與“受”共同構成特殊成立要件。

57.周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉，大雪封山，又沒有別的辦法可想的困難境地，迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件，以兩頭價值1600元的奶牛折抵800元錢購買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為，根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方乘人之危使對方在違背真實意思的情況下所訂立的合同，受損害方有權請求變更或撤銷。根據(jù)上述法律規(guī)定，結(jié)合本案的實際情況，本案應作如下處理：

(1)周振華應將兩頭奶牛返還給楊樹清；

(2)楊樹清應向周振華支付800元人民幣。

58.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同當事人依照合同的約定實施屬于合同標的的行為從而使合同目的得以實現(xiàn)。合同履行是當事人在整個實