清華大學(xué)商法原理與實務(wù)-2商法

清華大學(xué)商法原理與實務(wù)-2商法第一頁，共29頁。回顧法律是規(guī)則法律是對利益的確認(rèn)和分配法律的生命周期、成本法律的道德評價法律的確定性與模糊性入則無法家弼士，出則無敵國外患者，國恒亡權(quán)，然后知輕重；度，然后知長短2第二頁，共29頁。了解中國3第三頁，共29頁。兩會4第四頁，共29頁。省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會省級人民代表大會常務(wù)委員會省級人民政府高級人民法院省級人民檢察院·中央人民政府·省、自治區(qū)、直轄市人民政府·（設(shè)區(qū)的）市人民政府（地級市）·縣（縣級市、市轄區(qū)）人民政府·鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府5第五頁，共29頁。法律體系6第六頁，共29頁。法律體系憲法條約、協(xié)定法律／法令，全國人大及其常委會制定行政法規(guī)，國務(wù)院制定地方法規(guī)，地方人大制定行政規(guī)章，中央政府部委制定地方行政規(guī)章，省市政府制定7第七頁，共29頁。法律適用原則（1）法不溯及既往為了更好地保護(hù)公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外憲法具有最高效力，不得抵觸上位法優(yōu)于下位法法律vs.行政法規(guī)，地方性法規(guī)、國務(wù)院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章行政法規(guī)vs.地方性法規(guī)、國務(wù)院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章地方性法規(guī)vs.本級地方政府規(guī)章省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章vs.本行政區(qū)域內(nèi)“較大的市”的人民政府制定的規(guī)章8第八頁，共29頁。參考立法法（2000）第64條：地方性法規(guī)可以就下列事項作出規(guī)定：

（一）為執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要根據(jù)本行政區(qū)域的實際情況作具體規(guī)定的事項；

（二）屬于地方性事務(wù)需要制定地方性法規(guī)的事項。

除本法第八條規(guī)定的事項外，其他事項國家尚未制定法律或者行政法規(guī)的，省、自治區(qū)、直轄市和較大的市根據(jù)本地方的具體情況和實際需要，可以先制定地方性法規(guī)。在國家制定的法律或者行政法規(guī)生效后，地方性法規(guī)同法律或者行政法規(guī)相抵觸的規(guī)定無效，制定機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時予以修改或者廢止。

第42條：法律解釋權(quán)屬于全國人民代表大會常務(wù)委員會。

法律有以下情況之一的，由全國人民代表大會常務(wù)委員會解釋：

（一）法律的規(guī)定需要進(jìn)一步明確具體含義的；

（二）法律制定后出現(xiàn)新的情況，需要明確適用法律依據(jù)的。9第九頁，共29頁。法律適用原則（2）新法優(yōu)于舊法同一機關(guān)制定的新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定特別法優(yōu)于普通法同一機關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定10第十頁，共29頁。法律適用原則（3）難題新的一般規(guī)定vs.舊的特別規(guī)定法律之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院裁決地方性法規(guī)vs.部門規(guī)章地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決11第十一頁，共29頁。我們的各種規(guī)章制度，大多數(shù)，百分之九十是司局搞的，我們基本上不靠那些，主要靠決議，開會，一年搞四次，不靠民法、刑法來維持秩序?！珴蓶|12第十二頁，共29頁。練習(xí)一2013年10月27日新華社電：25日國務(wù)院常務(wù)會議強調(diào)：放寬注冊資本登記條件。除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，取消有限責(zé)任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責(zé)任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制；不再限制公司設(shè)立時股東（發(fā)起人）的首次出資比例和繳足出資的期限。公司實收資本不再作為工商登記事項11月12日，《中共中央關(guān)于全面深化改革若干問題的決定》：推進(jìn)工商注冊制度便利化，削減資質(zhì)認(rèn)定項目，由先證后照改為先照后證，把注冊資本實繳登記制逐步改為認(rèn)繳登記制12月28日，全國人大常委會會議《關(guān)于修改〈中華人民共和國海洋環(huán)境保護(hù)法〉等七部法律的決定》刪除《公司法》（2005）中有關(guān)法定公司最低資本額的要求，不再限定公司股東用以出資的各類資產(chǎn)在總資本中所占的比例“法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?014年2月7日，國務(wù)院《關(guān)于印發(fā)〈注冊資本登記制度改革方案〉的通知》（國發(fā)〔2014〕7號）放寬注冊資本登記條件。除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對特定行業(yè)注冊資本最低限額另有規(guī)定的外，取消有限責(zé)任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責(zé)任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制。不再限制公司設(shè)立時全體股東（發(fā)起人）的首次出資比例，不再限制公司全體股東（發(fā)起人）的貨幣出資金額占注冊資本的比例，不再規(guī)定公司股東（發(fā)起人）繳足出資的期限。13第十三頁，共29頁。練習(xí)二國務(wù)院《婚姻登記管理條例》(1994年2月1日)：在實行婚前健康檢查的地方，申請結(jié)婚登記的當(dāng)事人，必須到指定的醫(yī)療保健機構(gòu)進(jìn)行婚前健康檢查，向婚姻登記管理機關(guān)提交婚前健康檢查證明。（第9條第三款）在具備條件的地方，應(yīng)當(dāng)建立婚前健康檢查制度。實施婚前健康檢查的具體地域范圍，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府的民政部門、衛(wèi)生行政部門提出意見，報本級人民政府批準(zhǔn)。（第10條）2003年10月1日，國務(wù)院修訂后的《婚姻登記管理條例》刪去了上述內(nèi)容。社會上普遍的看法是強制婚前檢查被改為了自愿婚檢14第十四頁，共29頁。練習(xí)二2005年6月,黑龍江省人大常委會修訂《黑龍江省母嬰保健條例》，保留了“準(zhǔn)備結(jié)婚的男女雙方應(yīng)當(dāng)接受婚前醫(yī)學(xué)檢查和婚前健康教育，憑婚前醫(yī)學(xué)檢查證明，到婚姻登記機關(guān)辦理婚姻登記”等內(nèi)容。此事引發(fā)激烈討論《條例》的規(guī)定源自全國人大常委會制定的《母嬰保健法》（1994年10月27日）第12條：男女雙方在結(jié)婚登記時，應(yīng)當(dāng)持有婚前醫(yī)學(xué)檢查證明或者醫(yī)學(xué)鑒定證明第13條：省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)本地區(qū)的實際情況，制定婚前醫(yī)學(xué)檢查制度實施辦法15第十五頁，共29頁。國務(wù)院國務(wù)院組成部門各部、委員會、中國人民銀行、審計署國務(wù)院直屬機構(gòu)主管國務(wù)院的某項專門業(yè)務(wù)，具有獨立的行政管理職能總署、總局國務(wù)院辦事機構(gòu)協(xié)助國務(wù)院總理辦理專門事項，不具獨立行政管理職能如港澳事務(wù)辦公室16第十六頁，共29頁。中國法院系統(tǒng)

17第十七頁，共29頁。法院與同級人大最高院對全國人大和全國人大常委會負(fù)責(zé)并報告工作。地方各級法院對本級人大及其常委會負(fù)責(zé)并報告工作（第16條）地方各級法院院長由地方各級人大選舉副院長、庭長、副庭長和審判員由地方各級人大常委會任免在省、自治區(qū)內(nèi)按地區(qū)設(shè)立的和在直轄市內(nèi)設(shè)立的中級人民法院院長、副院長、庭長、副庭長和審判員，由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會任免最高人民法院院長由全國人大選舉，副院長、庭長、副庭長、審判員由全國人大常委會任免（第34條）各級人大有權(quán)罷免由它選出的法院院長。在地方兩次人大會之間，如果本級人大常委會認(rèn)為法院院長需要撤換，須報請上級法院報經(jīng)上級人大常委會批準(zhǔn)（第35條)

18第十八頁，共29頁。上下級法院之間下級人民法院的審判工作受上級人民法院監(jiān)督（第16條）《中共中央關(guān)于全面深化改革若干問題的決定》：改革司法管理體制，推動省以下地方法院、檢察院人財物統(tǒng)一管理，探索建立于行政區(qū)劃適當(dāng)分離的司法管轄制度，保證國家法律統(tǒng)一正確實施建立符合職業(yè)特點的司法人員管理制度，……健全法官、檢察官、人民警察職業(yè)保障制度19第十九頁，共29頁。法院內(nèi)部人民法院組織法（2006）第13條：各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，如果發(fā)現(xiàn)在認(rèn)定事實上或者在適用法律上確有錯誤，必須提交審判委員會處理審判委員會：各級法院設(shè)立審判委員會任務(wù)：總結(jié)審判經(jīng)驗，討論重大或疑難案件和其他有關(guān)審判工作的問題各級法院審判委員會委員，由院長提請本級人大常委會任免？審的不判，判的不審《中共中央關(guān)于全面深化改革若干問題的決定》：改革審判委員會制度，完善主審法官、合議庭辦案責(zé)任制，讓審理這裁判、由裁判者負(fù)責(zé)。明確各級法院職能定位，規(guī)范上下級法院審級監(jiān)督關(guān)系20第二十頁，共29頁。法官權(quán)利……依法審判案件不受行政機關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉非因法定事由、非經(jīng)法定程序，不被免職、降職、辭退或者處分提出申訴或者控告（法官法第8條）任免最高人民法院院長由全國人大選舉和罷免，副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長和審判員由最高人民法院院長提請全國人大常委會任免地方各級人民法院院長由地方各級人大選舉和罷免，副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長和審判員由本院院長提請本級人大常委會任免在省、自治區(qū)內(nèi)按地區(qū)設(shè)立的和在直轄市內(nèi)設(shè)立的中級人民法院院長，由省、自治區(qū)、直轄市人大常委會根據(jù)主任會議的提名決定任免，副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長和審判員由高級人民法院院長提請省、自治區(qū)、直轄市的人大常委會任免人民法院的助理審判員由本院院長任免……（法官法第11條）21第二十一頁，共29頁。法院與行政機關(guān)《民事訴訟法》（2007）第6條：民事案件的審判權(quán)由人民法院行使人民法院依照法律規(guī)定對民事案件獨立進(jìn)行審判，不受行政機關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉22第二十二頁，共29頁。法律的結(jié)構(gòu)編（Part）章（Chapter）節(jié)（Section）條（Article）款（Paragraph）項（Items）目（Sub-items）23第二十三頁，共29頁。TheStructureofLaw24第二十四頁，共29頁。法律檢索中央人民政府

司法部國務(wù)院法制辦證監(jiān)會中國法律信息網(wǎng)中國民商法網(wǎng)25第二十五頁，共29頁。小結(jié)中國多層次的法律體系“迷信”立法江蘇立法禁止啃老：《江蘇省老年人權(quán)益保障條例》：有獨立生活能力的成年子女要求老年人經(jīng)濟(jì)資助的，老年人有權(quán)拒絕。動議：立法查禁兒童乞討法律打架，如何解決？司法現(xiàn)狀法院、法官：懷疑與各種挑戰(zhàn)對司法腐敗的擔(dān)憂：2010年6至11月，164個地方法院存在利用司法職權(quán)亂收費、亂拉贊助等問題對司法“獨立”的擔(dān)憂正規(guī)化（精英化）與平民化：司法定位的游移法院與人大：審判監(jiān)