第十二章 法律程序

第十二章法律程序第一頁，共二十五頁，2022年，8月28日程序?qū)τ诜ㄖ蔚闹匾詸?quán)利法案（BillofRights）的大多數(shù)規(guī)定都是程序性條款.這一事實(shí)決不是無意義的.正是程序決定了法治與恣意的人治之間的基本區(qū)別.

---【美】威廉姆.道格拉斯第二頁，共二十五頁，2022年，8月28日正義女神（Themis）的蒙眼布正義女神為何蒙上雙眼？第三頁，共二十五頁，2022年，8月28日為何正義女神要戴著蒙眼布所謂“正義的蒙眼布”是一種隱喻。即阻隔法律外因素對(duì)法律事實(shí)的影響，防治偏私和偏見介入法律判斷。程序外因素的阻隔。程序具有“結(jié)構(gòu)化”、“一般化”、“形式化”的特征，在程序的“管道”內(nèi)，法律的重點(diǎn)不是決定的內(nèi)容、處理的結(jié)果，而是誰按照什么方式來作出決定的問題。第四頁，共二十五頁，2022年，8月28日我們所熟知的程序規(guī)則:米蘭達(dá)規(guī)則

---你有權(quán)保持沉默“你有權(quán)保持沉默。否則，你所說的一切都能夠用來在法庭作為控告你的證據(jù)。你有權(quán)在受審時(shí)請(qǐng)律師在一旁咨詢。如果你付不起律師費(fèi)的話，法庭會(huì)為你免費(fèi)提供律師。你是否完全了解你的上述權(quán)利？”——米蘭達(dá)警告的由來熟悉美國(guó)警匪片的朋友們，對(duì)警察向犯罪嫌疑人說出的第一句話都耳熟能詳這句話就是著名的“米蘭達(dá)警告”，也稱“米蘭達(dá)告誡”，即犯罪嫌疑人、被告人在被訊問時(shí)，有保持沉默權(quán)利、有了解自己訴訟權(quán)利的權(quán)利。第五頁，共二十五頁，2022年，8月28日第一板塊：預(yù)習(xí)問答1、教材中法律程序的定義；現(xiàn)實(shí)中法律程序有哪些類型？2、法律程序影響人的行為是怎樣的？（即對(duì)人的行為的調(diào)整方式）3、正當(dāng)法律程序有哪些構(gòu)成要件？4、正當(dāng)法律程序有哪些價(jià)值？5、正當(dāng)法律程序（dueprocess）的源頭在哪里？它和英國(guó)法“自然公正”原則（naturaljustice）有何關(guān)系？第六頁，共二十五頁，2022年，8月28日第二板塊：精講深化一、章節(jié)知識(shí)譜系圖二、深化點(diǎn)：1、法律程序概念內(nèi)涵的兩個(gè)維度【以民事訴訟程序?yàn)槔?、法律程序?qū)θ说男袨榈恼{(diào)整方式；3、關(guān)于正當(dāng)法律程序之程序的中立性；4、關(guān)于正當(dāng)法律程序之自由平等且實(shí)質(zhì)性的參與；5、關(guān)于正當(dāng)法律程序之及時(shí)和終結(jié)性；6、關(guān)于程序的工具性價(jià)值和內(nèi)在獨(dú)立的價(jià)值；7、關(guān)于法律程序的分類第七頁，共二十五頁，2022年，8月28日深化點(diǎn)一：法律程序概念內(nèi)涵的兩個(gè)維度

【以民事訴訟程序?yàn)槔?、時(shí)間維度（時(shí)限、時(shí)序）2、空間維度（方式、關(guān)系）第八頁，共二十五頁，2022年，8月28日深化點(diǎn)二、法律程序?qū)θ说男袨榈恼{(diào)整方式；1、分工（關(guān)系角色的分工、對(duì)立面的設(shè)置）2、抑制（對(duì)法律決定者恣意的限制）3、導(dǎo)向（時(shí)序上的銜接、行為的標(biāo)準(zhǔn)化與規(guī)范化）4、緩解（緩解沖突，隔絕外在因素，避免情緒化）5、感染（儀式化的心理暗示，情緒感染）第九頁，共二十五頁，2022年，8月28日深化點(diǎn)三、關(guān)于正當(dāng)程序之

程序的中立性

正當(dāng)程序來源于古老的“自然公正”原則，包含（1）任何人不能做自己案件的法官；（2）任何一方的訴詞都要被聽取。（3）陳述理由。

任何人不能擔(dān)任自己案件的法官，絕對(duì)不能像表面的那樣簡(jiǎn)單。實(shí)際上它包括三個(gè)要素，后來發(fā)展出新的概念，叫中立的概念。一、任何法官與案件、案件的當(dāng)事人沒有任何利益牽連。二、審判者無偏見原則，不能對(duì)案件當(dāng)事人產(chǎn)生偏見或者偏袒。偏見或來自于人的社會(huì)生活，或來自于宗教信仰，或來自于利害得失，或來自于性別等等各種各樣的因素。三、不能對(duì)案件有預(yù)斷。因經(jīng)驗(yàn)或新聞媒體的報(bào)道或某機(jī)構(gòu)的判斷。第十頁，共二十五頁，2022年，8月28日深化點(diǎn)四、關(guān)于正當(dāng)程序之

自由平等且實(shí)質(zhì)性的參與1、關(guān)于自由參與。不可作片面理解。在法律程序中，有些程序、有些程序角色應(yīng)保障自由參與，如立法聽證、申訴、作證、選舉、表決等。而有些程序，比如訴訟中的被告（人）。2、關(guān)于平等參與。其一是程序地位是平等的；其二是程序權(quán)利是平等的；其三是在信息知情權(quán)上是平等的；3、關(guān)于實(shí)質(zhì)性參與。強(qiáng)調(diào)程序參與是有實(shí)質(zhì)意義的，而非走過場(chǎng)，即法律結(jié)果是程序的合理結(jié)果。參與人在程序中的申辯、辯護(hù)、舉證、說理能實(shí)質(zhì)性地影響程序的結(jié)果。第十一頁，共二十五頁，2022年，8月28日深化點(diǎn)五、關(guān)于及時(shí)和終結(jié)性1、程序的時(shí)序性和時(shí)限性決定了，程序的終結(jié)應(yīng)伴隨著結(jié)果的產(chǎn)生?！粳F(xiàn)實(shí)中有超期羈押、審而不判等現(xiàn)象】2、從程序中產(chǎn)生的結(jié)果，不能被隨意推翻。對(duì)該結(jié)果的修正必須通過啟動(dòng)另一法律程序來進(jìn)行?！境绦驊?yīng)有的作繭自縛的效應(yīng)?，F(xiàn)實(shí)中法律的既判力得不到保障】第十二頁，共二十五頁，2022年，8月28日深化點(diǎn)六、關(guān)于程序的工具性價(jià)值和內(nèi)在獨(dú)立的價(jià)值1、程序的工具性價(jià)值，相對(duì)于實(shí)體的正義價(jià)值而言，即程序作為促進(jìn)實(shí)體目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)：保障自由、維護(hù)平等、增進(jìn)效率和福利的工具，有重要的意義。2、程序內(nèi)在的獨(dú)立價(jià)值。（1）限制恣意以保障權(quán)利；（2）提升決定的正當(dāng)化；（3）對(duì)尊嚴(yán)的尊重。第十三頁，共二十五頁，2022年，8月28日深化點(diǎn)七:關(guān)于法律程序的分類1、立法程序。包含規(guī)劃、立項(xiàng)、調(diào)研、論證、起草、審議、表決、簽署、公布、備案審查、修改等程序。2、司法程序。包括立案程序、偵查程序、勘驗(yàn)程序、鑒定程序、批捕逮捕程序、審判程序、執(zhí)行程序等。因訴訟性質(zhì)（民事、刑事、行政訴訟）的不同而不同。3、行政執(zhí)法程序。行政執(zhí)法程序的種類非常多，包括行政處罰、行政許可、行政強(qiáng)制、行政獎(jiǎng)勵(lì)、行政規(guī)劃等等多種行政執(zhí)法程序。第十四頁，共二十五頁，2022年，8月28日關(guān)于法律程序的分類（續(xù)）4、調(diào)解程序。調(diào)解分為人民調(diào)解、行政調(diào)解和司法調(diào)解等。其中司法調(diào)解屬于司法程序的范圍，這里所講的調(diào)解主要是指人民調(diào)解和行政調(diào)解。5、仲裁程序。仲裁包括勞動(dòng)仲裁、人事仲裁、經(jīng)濟(jì)仲裁和國(guó)際經(jīng)濟(jì)仲裁等。6、法律監(jiān)督程序。法律監(jiān)督主要是針對(duì)公權(quán)力機(jī)關(guān)行使權(quán)力的監(jiān)督。包括議會(huì)機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督、司法機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督、行政機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督等。第十五頁，共二十五頁，2022年，8月28日第二節(jié)程序正義美國(guó)學(xué)者戈?duì)柖√岢隽顺绦蛘x的基本標(biāo)準(zhǔn)：中立---對(duì)偏私對(duì)立平等---與差別對(duì)立公開---與秘密對(duì)立科學(xué)---與擅斷、愚昧對(duì)立效率---與浪費(fèi)對(duì)立文明---與野蠻對(duì)立第十六頁，共二十五頁，2022年，8月28日程序正義的局限性1、嚴(yán)格執(zhí)行程序規(guī)則，不一定最終能得到實(shí)質(zhì)正義；2、嚴(yán)格執(zhí)行程序規(guī)則，可能與實(shí)質(zhì)正義相沖突；3、程序正義是一種高成本的正義。第十七頁，共二十五頁，2022年，8月28日補(bǔ)充：羅爾斯論程序正義羅爾斯用純粹程序正義---不純粹程序正義；完善程序正義、不完善程序正義來進(jìn)行比較說明。A．完善程序正義（perfectproceduraljustice）1．有一個(gè)獨(dú)立的標(biāo)準(zhǔn)來判斷是否為公平的分配，一個(gè)脫離隨后要進(jìn)行的程序來確定并先于它的標(biāo)準(zhǔn)。2．設(shè)計(jì)一個(gè)保證達(dá)到預(yù)期結(jié)果的程序是可能的。例子：為確保每個(gè)人平等分到一份的切蛋糕的程序設(shè)計(jì)——讓一個(gè)人來切分并得到最后一份，其他的人都在其先拿取。第十八頁，共二十五頁，2022年，8月28日羅爾斯論程序正義（續(xù)1）B.不完善程序正義（Imperfectproceduraljustice）1．有一種判斷正確結(jié)果的獨(dú)立標(biāo)準(zhǔn)。2．卻沒有可以保證達(dá)到它的程序。例子：刑事審判——遵循法律程序，但可能出現(xiàn)錯(cuò)誤判決。第十九頁，共二十五頁，2022年，8月28日羅爾斯論程序正義（續(xù)2）C.純粹程序正義（pureproceduraljustice）1．不存在對(duì)正當(dāng)結(jié)果的獨(dú)立標(biāo)準(zhǔn)。2．但存在一種正確的或公平的程序，這種程序若被恰當(dāng)遵守，其結(jié)果也會(huì)是正確的或公平的，無論他們可能會(huì)是一些什么樣的結(jié)果。決定正當(dāng)結(jié)果的程序必須實(shí)際地被執(zhí)行，因?yàn)樵谶@些情形中沒有任何獨(dú)立的、參照它即可知道一個(gè)確定的結(jié)果是否正義的標(biāo)準(zhǔn)。例子：棋牌第二十頁，共二十五頁，2022年，8月28日羅爾斯論程序正義（續(xù)3）4、不純粹的程序正義（quasi-pureproceduraljustice）不純粹的程序正義是在公正不確定的狀態(tài)下對(duì)一種選擇規(guī)則的適用，是指在給定的范圍內(nèi)的各種結(jié)果都具備公正這一情況。不純粹的程序正義的功能是劃分在同等公正的結(jié)果中進(jìn)行抉擇的范圍。制定實(shí)體規(guī)則一個(gè)典型的例證。第二十一頁，共二十五頁，2022年，8月28日第三板塊：練習(xí)拓展

練習(xí)一：赤桑鎮(zhèn)的故事包青天【包拯】年幼失去父母，由大嫂吳妙貞撫養(yǎng)成人。侄子包勉是哥嫂的獨(dú)子，任蕭山縣令時(shí)，貪贓枉法，民怨極大。包拯親自審理此案時(shí)，內(nèi)心十分痛苦，掙扎在情與法的矛盾中。但最終包拯鐵面無私，秉公審理，判令包勉死刑并將其鍘死。大嫂吳妙貞趕到赤桑鎮(zhèn)，哭鬧不休，責(zé)罵包拯忘恩負(fù)義。包拯婉言相勸，曉以大義，吳妙貞感悟，叔嫂和睦如初。從程序正義的角度談?wù)勗摪傅诙?，共二十五頁?022年，8月28日練習(xí)二刑訊逼供現(xiàn)象刑訊逼供現(xiàn)象屢禁不絕，屢屢制造冤案。從正當(dāng)程序的角度談?wù)勑逃嵄乒┑姆钦x性第二十三頁，共二十五頁，2022年，8月28日練習(xí)三寇準(zhǔn)夜審潘仁美從正當(dāng)程序的角度談?wù)勗摪傅膶徖碛泻尾煌祝康诙捻?，共二十五頁?022年，8月28日練習(xí)四先判后審現(xiàn)象在法治社會(huì)，司法的獨(dú)立、中立不僅要求法官要依法獨(dú)立行使司法權(quán)，而且還要求在審判