合同法基礎(chǔ)知識(shí)講座課件

合同法基礎(chǔ)知識(shí)講座課件第1頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三第2頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三第3頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三[案例再現(xiàn)]

企業(yè)與業(yè)務(wù)員之間簽訂的業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)承包協(xié)議是合同嗎？

浙江天能電池有限公司為降低賒銷風(fēng)險(xiǎn)，采用高傭金的獎(jiǎng)勵(lì)政策，同時(shí)要求業(yè)務(wù)人員承擔(dān)全部賒銷風(fēng)險(xiǎn)。在承包責(zé)任制中規(guī)定貨款逾期一個(gè)月以上業(yè)務(wù)員每月按逾期貨款20%承擔(dān)利息，發(fā)生壞帳由業(yè)務(wù)員全額承擔(dān)。該公司有業(yè)務(wù)員80名，客戶拖欠9400萬元。其中有15名業(yè)務(wù)員因收款差被公司停止發(fā)貨，該15名業(yè)務(wù)員手中客戶拖欠1200萬元，公司要求業(yè)務(wù)員承擔(dān)。請(qǐng)問：業(yè)務(wù)員應(yīng)該承擔(dān)付款責(zé)任嗎？第4頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三序一、什么叫合同？合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。第5頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三

合同簽訂前應(yīng)主義主體的審查第6頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三1、真實(shí)性審查應(yīng)查看合同簽訂對(duì)方的身份證明、營(yíng)業(yè)執(zhí)照等身份信息；對(duì)企業(yè)而言，主要是審查營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明，看對(duì)方的企業(yè)性質(zhì)、注冊(cè)資本，以及載明的其他信息。a.訂立合同的一方根本沒有提供法人資格證明；b.合同一方雖提供了《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，但為副本或復(fù)印件，其實(shí)為偽造的證明；c.合同一方提供了正式的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》但其實(shí)際虛報(bào)注冊(cè)資本，無實(shí)有資金，并沒有實(shí)際履行能力；d.合同一方在訂立合同時(shí)雖提供了正式的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，但因未參加工商局年檢已被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。第7頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三資性能力審查審查合同對(duì)方履行合同的能力注冊(cè)資本主營(yíng)業(yè)務(wù)資金狀況資產(chǎn)狀況合同履行情況涉訴狀況第8頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三3、合法性審查經(jīng)營(yíng)范圍相關(guān)資質(zhì)民事權(quán)能1、共有2、委托代理代理簽訂買賣合同的委托代理人必須具備三個(gè)條件，所以對(duì)委托代理人要進(jìn)行三方面的審查:

委托證明，代理權(quán)限簽約時(shí)是否以委托人的名義進(jìn)行。第9頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三審查的方法

媒介、網(wǎng)絡(luò)信息搜索

企業(yè)宣傳資料分析

行業(yè)協(xié)會(huì)資料查詢

工商注冊(cè)資料查詢

稅務(wù)信息查詢

社會(huì)保障機(jī)構(gòu)資料查詢

技術(shù)監(jiān)督部門資料查詢

銀行存貸款資料查詢

海關(guān)報(bào)出關(guān)資料查詢第10頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三2、正面接觸的方法參觀與拜訪目標(biāo)公司

以顧客或合作者的身份接觸

委托國(guó)家職能部門進(jìn)行訪問

訪問目標(biāo)公司的相關(guān)員工3、間接調(diào)查的方法訪問目標(biāo)公司的銷售商

訪問目標(biāo)公司的供應(yīng)商

訪問目標(biāo)公司的廣告代理商

第11頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三4、委托專業(yè)調(diào)查機(jī)構(gòu)調(diào)查。專業(yè)調(diào)查事務(wù)所、律師事務(wù)所。律師盡職調(diào)查內(nèi)容.doc出具正規(guī)的調(diào)查報(bào)告。第12頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三情景一情景二一個(gè)顧客來到商場(chǎng)顧客：這條冰箱多少錢??？店員：1999元顧客：好！一個(gè)顧客來到商場(chǎng)顧客：這條冰箱多少錢啊？店員：1999元顧客：1800元賣不賣？店員：好！顧客：再送點(diǎn)小禮品吧？店員：好的。第13頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三二、合同的形式

《合同法》第十條：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式、和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。第14頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三條對(duì)商品房銷售廣告和宣傳資料的法律性質(zhì)作了更為具體的界定：“商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對(duì)商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！钡?5頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三案例黃先生選定一套期房，并與開發(fā)商簽訂了《上海市商品房預(yù)售合同》，約定其購(gòu)買本市某處房屋，總價(jià)為人民幣85萬元。合同補(bǔ)充條款約定，開發(fā)商交付房屋使用時(shí)，必須與樓書說明保持一致。如有違反，其有權(quán)追究開發(fā)商的違約責(zé)任。

合同訂立后，黃先生按約付清房款，但開發(fā)商交付的房屋卻與樓書說明相去甚遠(yuǎn)。購(gòu)房時(shí)，黃先生拿到的彩色印刷品上寫明“凱旋門的氣度風(fēng)光、香榭麗舍林蔭大道、回旋式豐收女神噴水池、巴黎古典前庭回廊……”等廣告詞語(yǔ)，并注明交房標(biāo)準(zhǔn)為每戶獨(dú)立水、電、煤氣表均出戶設(shè)置。第16頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三但交房時(shí)，水、電、煤氣等表都在戶內(nèi)，且彩色印刷品中載明的大部分設(shè)施未能兌現(xiàn)。黃先生認(rèn)為開發(fā)商違反合同約定，要求開發(fā)商承擔(dān)違約責(zé)任。但開發(fā)商認(rèn)為，黃先生所稱的樓書是廣告宣傳品而非合同，充其量只能是要約邀請(qǐng)，在銷售過程中先后印刷過幾種不同形式的廣告宣傳品，從未出過正式樓書，不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。第17頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三

2011年某商場(chǎng)舉行十周年店慶活動(dòng)，該商場(chǎng)制作了大量的彩色宣傳單，其中有一個(gè)宣傳單上面有店慶活動(dòng)期間九陽(yáng)豆?jié){機(jī)100元一臺(tái)，限購(gòu)20臺(tái)。王某接到宣傳單后，認(rèn)為該款豆?jié){機(jī)差不多和進(jìn)貨價(jià)一樣，自己在鄉(xiāng)下開店，正好只要在這個(gè)商場(chǎng)買，不用到外省進(jìn)貨了。于是，王某手持宣傳單找到商場(chǎng)，要求按100元一臺(tái)的價(jià)格，購(gòu)買20臺(tái)豆?jié){機(jī)。商場(chǎng)認(rèn)為如真按100元一臺(tái)自己吃了大虧，主張自己的宣傳單只是要約邀請(qǐng)，合同沒有成立，而王某主張宣傳單是要約，合同已經(jīng)成立，商場(chǎng)必須按100元一臺(tái)的價(jià)格賣給自己豆?jié){機(jī)。宣傳單是要約還是要約邀請(qǐng)？法院該如何處理呢？第18頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三在張貼、刊登廣告時(shí)必須注意避免以要約的形式發(fā)出。本公司有大量某種型號(hào)的U盤，價(jià)格為200元/個(gè)，保證現(xiàn)貨供應(yīng)?！疽s】“以簽訂合同確認(rèn)書為準(zhǔn)”；“須以本公司最后確認(rèn)為準(zhǔn)”；“須以貨物尚未售出為準(zhǔn)”；“僅供參考”等字樣

【要約邀請(qǐng)】第19頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三如何草擬合同第20頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三

從形式上看，合同的主要條款包括首部、本文和尾部三個(gè)部分。合同雙方的名稱、合同編號(hào)、簽訂時(shí)間和簽訂地點(diǎn)、買賣雙方的名稱必須寫得清楚明白，不能有錯(cuò)字、別字、漏字。

借款合同(新2）.docx第21頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三合同的內(nèi)容《合同法》第十二條合同內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；

（二）標(biāo)的；

（三）數(shù)量；

（四）質(zhì)量；

（五）價(jià)款或者報(bào)酬；

（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；

（七）違約責(zé)任；

（八）解決爭(zhēng)議的方法。第22頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三

（一）當(dāng)事人信息

自然人姓名、身份證號(hào)碼（同時(shí)留取身份證復(fù)印件）、戶口所在地、經(jīng)常居住地、電話號(hào)碼。組織企業(yè)名稱、注冊(cè)地、法定代表人或負(fù)責(zé)人、聯(lián)系電話。同時(shí)應(yīng)注意留取企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、住址機(jī)構(gòu)代碼證復(fù)印件（如有委托人應(yīng)填寫委托人相關(guān)信息）（合伙）第23頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三（二）合同的標(biāo)的合同的標(biāo)的是指合同的當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象。合同標(biāo)的一般包括：名稱型號(hào)規(guī)格商標(biāo)單位包裝第24頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三（三）規(guī)格數(shù)量條款：

要對(duì)合同標(biāo)的具體規(guī)格及數(shù)量做出明確約定，避免出現(xiàn)差錯(cuò)。比如酒類買賣中，如果只約定購(gòu)買“一千箱啤酒”，就有可能出現(xiàn)“一箱12支”或“一箱24支”這樣兩種相差巨大的結(jié)果。要核實(shí)數(shù)字是否準(zhǔn)確，計(jì)量單位是否屬于國(guó)家法定計(jì)量單位。對(duì)于有些物品，根據(jù)自身性質(zhì)，要確定在數(shù)量條款中有無約定正負(fù)尾差、合理磅差、在途自然增減量和超欠幅度。最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件.doc對(duì)于有配件的標(biāo)的物，要確定有無約定輔件、附件、配套產(chǎn)品、易損耗備品、配件和安裝修理工具的范圍和質(zhì)保期。對(duì)于成套產(chǎn)品，要審查有無明確規(guī)定成套供應(yīng)的范圍，對(duì)方是否提供了成套供應(yīng)清單。第25頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三[法律知識(shí)]

《合同法》第一百五十條規(guī)定：出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物．出賣人提供有關(guān)標(biāo)的物說明的，交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合該說明的質(zhì)量要求．

《合同法》第一百五十八條規(guī)定：憑樣品買賣的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并可以對(duì)樣品質(zhì)量予以說明．

《合同法》第一百六十九條規(guī)定：憑樣品買賣的買賣人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標(biāo)的物與樣品相同，出賣人交付的標(biāo)的物質(zhì)量仍然應(yīng)當(dāng)符合同種物品的通常標(biāo)準(zhǔn)． 第26頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三（四）包裝條款對(duì)于購(gòu)貨方提出的特殊包裝方法應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。主要明確包裝材料、包裝費(fèi)用的負(fù)擔(dān)和包裝物的回收等，確保產(chǎn)品無損、無污、無漏、無耗地交接。還要明確包裝材料的采用，包裝費(fèi)用的負(fù)擔(dān)是否在合同中明確規(guī)定，包裝物回收方式，交接貨物后包裝物遺失的處理第27頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三怎樣約定產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)期限？

產(chǎn)品驗(yàn)收方法：１）驗(yàn)收時(shí)間，２）驗(yàn)收手段，３）驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，４）由誰負(fù)責(zé)驗(yàn)收，５）在驗(yàn)收中發(fā)生糾紛后，由哪一級(jí)質(zhì)驗(yàn)部門處理。對(duì)產(chǎn)品提出異議的時(shí)間和方法：

１）乙方在驗(yàn)收中，如果發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品的品種、型號(hào)、規(guī)格、花色和質(zhì)量不符合規(guī)定，應(yīng)妥為保管，并在天內(nèi)向乙方提出書面異議；２）如果乙方未按規(guī)定期限提出書面異議，視為所交產(chǎn)品符合合同約定；（對(duì)供貨方有利）３）乙方因使用、保管、保養(yǎng)不善等造成質(zhì)量下降的，不得提出異議；４）甲方在接到乙方書面異議后，１０天內(nèi)負(fù)責(zé)處理，否則，即視為默認(rèn)乙方提出的異議成立。（對(duì)收貨方有利）第28頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三

（六）交付方式條款（送貨條款）：

交付時(shí)間和方式（送貨還是自提）要明確，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對(duì)方不承認(rèn)收貨的事實(shí)，給訴訟中的舉證帶來困難。重點(diǎn)審查交貨地點(diǎn)和交貨期限、交貨方式。我國(guó)疆域遼闊，車站、港口、道路、街牌、門牌號(hào)碼相同的很多，所以要審查交貨地點(diǎn)是否書寫具體清楚。要嚴(yán)格審查交貨期限在合同中有無規(guī)定，是否明確，交貨期限是否具體到季度、月份、旬份或者具體日。交貨方式重點(diǎn)在分批交貨的合同，特別關(guān)注每一批次的發(fā)貨時(shí)間是否具體。第29頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三（七）付款條款：主要審查價(jià)格表述是否模糊、計(jì)價(jià)單位、幣種。數(shù)字應(yīng)該大寫.叁參.doc要審查當(dāng)事人在價(jià)格條款中除產(chǎn)品本身的價(jià)格之外，是否明確了額外費(fèi)用的承擔(dān)主體,如運(yùn)輸費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、裝卸費(fèi)以及保管費(fèi)由誰承擔(dān)問題是否明確。第30頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三合同價(jià)款應(yīng)明確約定付款的時(shí)間。模棱兩可的約定會(huì)給合作方找到拖延付款的理由。以下付款時(shí)間的表述就有不足之處：A、甲方收到貨物后付款；應(yīng)更正為“甲方收到貨物后日內(nèi)付款?！盉：檢驗(yàn)合格后付款；應(yīng)更正為“檢驗(yàn)合格后____日內(nèi)付款”。要審查結(jié)算時(shí)間是否明確具體到日期，而結(jié)算時(shí)間往往關(guān)系著是否延期付款和貸款利息的問題.

建議留有余款在對(duì)方履行完畢后支付.第31頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三（八）雙方權(quán)利義務(wù)合同雙方應(yīng)承擔(dān)的權(quán)利、義務(wù)應(yīng)當(dāng)明確具體切忌含糊籠統(tǒng).租車合同(律師修改稿).doc第32頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三買賣雙方訂立了一個(gè)買賣黃沙的合同，在數(shù)量單位上寫上了這么一條：“購(gòu)買三十車黃沙”。后來到了交貨期限的時(shí)候，黃沙的價(jià)格上漲了，賣方就感覺原來的價(jià)格不合理，但現(xiàn)改買方肯定不同意，不賣了要交違約金。于是，賣方就找了幾輛“130”的車裝車送貨。貨到了以后，買方表示應(yīng)該是用“東風(fēng)牌”的大卡車，這個(gè)“130車”兩車甚至三車的載量才相當(dāng)“東風(fēng)牌”大卡車一車的載量，按這樣的計(jì)算，30車其實(shí)才相當(dāng)于10車，那是不行的，這是違約。賣方則說這怎么可以說是違約呢，合同中明確規(guī)定的是30車黃沙，“車”這個(gè)涵義怎么理解都可以，你理解是東風(fēng)牌的大卡車，而我理解是“130”的小貨車，甚至可以理解是平板車、自行車。第33頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三（九）違約責(zé)任條款1、如果合同由對(duì)方草擬，則應(yīng)當(dāng)注意審查有無不平等的違約責(zé)任條款和加重我方責(zé)任的違約責(zé)任條款。注意合理利用定金、違約金，約定違約金應(yīng)當(dāng)明確具體數(shù)額或按合同價(jià)款的比例。不要約定：一方違約，應(yīng)支付另一方違約金或違約責(zé)任按合同法規(guī)定。這些等于沒約定。第34頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三2、在約定違約責(zé)任時(shí)“違約金不能和定金同時(shí)使用[案例]A與B公司簽訂價(jià)值100萬元購(gòu)銷合同，雙方對(duì)質(zhì)量、價(jià)款、交貨時(shí)間等做了約定，并約定“由B向A交納定金20萬元，如一方違約應(yīng)支付貨款總額30%的違約金”。后A公司因故不能供貨，B要求雙倍返還定金，并要求A支付30萬元違約金。如何處理？第35頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三3、【注意違約金的性質(zhì)】在約定違約金時(shí)，注意寫明賠償違約金后保留要求繼續(xù)履行的權(quán)利，不要讓違約金變成解約金的性質(zhì)。F:\非訴\高安瑞鑫\電纜合同(律師修改版).doc4、【確定違約金具體數(shù)額】在約定違約責(zé)任時(shí)，需要特別注意法律沒規(guī)定具體違約責(zé)任賠償計(jì)算方式或者對(duì)違約造成的損失難以計(jì)算時(shí)，在簽訂合同的事先就要約定好違約金的具體數(shù)目。5、【確定賠償范圍】在約定違約責(zé)任時(shí)，最好列明哪些損失屬于違約賠償?shù)姆秶?，合同法雖然規(guī)定了直接損失可以作為賠償范圍。但是，合同法同時(shí)也規(guī)定可預(yù)見損失也屬于違約賠償范圍，但什么可預(yù)見損失，這個(gè)問題就比較復(fù)雜訴訟時(shí)也難已證明。第36頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三6、訂金和定金的含義、區(qū)別訂金：是預(yù)付款性質(zhì)，合同簽訂后可直接沖抵貨款，合同不能簽訂時(shí)退回。定金：是《擔(dān)保法》規(guī)定的五種擔(dān)保方式之一。五種擔(dān)保方式為：保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金。合同法中規(guī)定的定金就是這個(gè)。它才適用定金罰則。定金罰則：合同法第115條規(guī)定：當(dāng)事人可以依照《擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

第37頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三7、罰款、罰金、違約金的法律含義和區(qū)分【罰款】不是一個(gè)合同法用語(yǔ)，而是行政處罰的一種方式，只有享有行政處罰權(quán)的機(jī)關(guān)，才可行使行政處罰權(quán)。【罰金】是刑事處罰方式?！具`約金】是合同法對(duì)違約責(zé)任承擔(dān)的一種方式。第38頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三怎樣約定違約的損失賠償額？[案例再現(xiàn)]

銀行應(yīng)承擔(dān)“遲延一分鐘，賠償一元錢”的違約責(zé)任嗎？張先生是一位業(yè)余作家，有一天將一筆5萬元搞費(fèi)存在河南某建行營(yíng)業(yè)部，一個(gè)月后發(fā)現(xiàn)存折上只有5元錢，經(jīng)公安偵破系銀行工作人員作案。案件偵破后銀行將5萬元及利息還給張某，遭張某拒絕，因?yàn)樵撱y行在大廳里張貼一告示，稱“遲延一分鐘，賠償一元錢”。張某從要求取錢到取回錢共花去10天時(shí)間，累計(jì)14400分鐘，應(yīng)賠14400元錢。問：銀行應(yīng)該賠償張某14400元違約金嗎？[案例點(diǎn)評(píng)]

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應(yīng)該賠，因?yàn)橛秀y行公開承諾。

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不應(yīng)該賠，因?yàn)檫@是刑事案件引發(fā)的，屬于不可抗力。第39頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三怎樣約定違約金？

違約金：由當(dāng)事人約定或者法律直接規(guī)定，在違約方不履行合同時(shí)償付給對(duì)方一定數(shù)額的金錢。[案例再現(xiàn)]10萬元的標(biāo)的額，20萬的違約金能受法律保護(hù)嗎？

某信息中心與某文化公司合訂一份合作合同，約定：由某信息中心負(fù)責(zé)“2001年住宅產(chǎn)品，建筑設(shè)備及技術(shù)博覽會(huì)”批件審報(bào)工作，文化中心支付咨詢費(fèi)10萬元；任何一方違約應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金20萬元，信息中心完成了任務(wù)，文化中心僅付咨詢費(fèi)5萬元，尚欠5萬元一直不愿支付。

2002年4月信息中心訴訟法院要求文化公司給付欠款5萬元承擔(dān)違約金20萬元，問：文化公司應(yīng)承擔(dān)20萬違約金嗎？

[案例點(diǎn)評(píng)]

應(yīng)承擔(dān)，因?yàn)楹贤屑s定。不應(yīng)承擔(dān)，因?yàn)楹贤瑯?biāo)的10萬元，20萬違約金確實(shí)太高了。第40頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三[法律知識(shí)]

《合同法》第一百一十四條規(guī)定：當(dāng)事人也可以約定違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

《合同法》第113條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。違約金沒有具體標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)在只有商品房買賣中司法解釋對(duì)違約金的上限做了明確規(guī)定，不高于損失的30%。第41頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三（十）涉及第三方的情形如涉及派遣員工或第三方到我方或標(biāo)的物所在地，或合同履行過程可能造成第三方人身?yè)p害的應(yīng)對(duì)賠償責(zé)任的承擔(dān)有相應(yīng)的約定。第42頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三（十一）爭(zhēng)議處理?xiàng)l款A(yù)、約定訴訟管轄地，爭(zhēng)取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要明確。約定管轄的法院應(yīng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第25條約定，只有以下五個(gè)地方的法院可供當(dāng)事人協(xié)議管轄：原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標(biāo)的物所在地。但是不得違反專屬管轄和級(jí)別管轄的規(guī)定。

B、如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，而且該仲裁機(jī)構(gòu)必須客觀存在，否則將導(dǎo)致條款無效。最好不要約定仲裁，雖然仲裁一裁終決，節(jié)省時(shí)間，但費(fèi)用高，無上訴機(jī)會(huì)。第43頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三（十二）生效條款合同可附生效條件，比如，乙方交納保證金后生效，或滿足什么條件生效。如果生效條件不具備，合同只是成立了，未生效。但通常的約定是“合同在雙方簽字蓋章后生效”，注意“簽字和蓋章”和“簽字或蓋章”的區(qū)別。第44頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三(十三)落款

應(yīng)有名稱、（代理人、經(jīng)辦人等）、開戶行、帳號(hào)等，內(nèi)容有無漏簽，是否清楚。加蓋的公章應(yīng)清晰可辨。必須對(duì)對(duì)方的單位名稱等內(nèi)容進(jìn)行嚴(yán)格審查。要審查買賣雙方的單位名稱和合同首部的單位名稱是否一致，所加蓋公章或合同專用章上的單位名稱與書寫的單位名稱是否完全相同。蓋章應(yīng)和其工商檔案留存的印章一致注意：

a、對(duì)方的授權(quán)委托書應(yīng)該由我方保存，以便在發(fā)生糾紛時(shí)作為證據(jù)。

b、如果對(duì)方是加蓋分公司、部門的印章或者是部門經(jīng)理、業(yè)務(wù)人員等都需要明確的授權(quán)委托書。第45頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三特別提醒

所有權(quán)保留條款的運(yùn)用。約定了貨物的所有權(quán)仍歸我方的情況下，我方可以基于物權(quán)而擁有請(qǐng)求返還，請(qǐng)求損害賠償?shù)葯?quán)利《合同法》第一百三十四條當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人第46頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三合同簽訂過程中易忽視的問題一合同主體要前后一致合同涂改要蓋章確認(rèn)合同附件要蓋章合同要加蓋騎縫章合同文中不留空格合同應(yīng)保留三份以上對(duì)于對(duì)方提供的格式合同應(yīng)特別注意：要應(yīng)勢(shì)而變，不可以不加審查地完全適用其條款。第47頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三產(chǎn)品購(gòu)銷合同供方：武漢藍(lán)天拖拉機(jī)制造有限公司合同編號(hào)：WH-08---

需方：張三、李四簽定地點(diǎn)：武漢漢南區(qū)一、產(chǎn)品、型號(hào)、廠家、數(shù)量、金額、供貨時(shí)間及地點(diǎn)簽定時(shí)間：2008年月日

二、質(zhì)量要求供方對(duì)質(zhì)量負(fù)責(zé)的條件和期限：按標(biāo)準(zhǔn)。三、交（提）貨地點(diǎn)、方式在（具體地點(diǎn)）交貨。四、運(yùn)輸方式費(fèi)用負(fù)擔(dān)：送貨、供方負(fù)擔(dān)運(yùn)費(fèi)。五、合理?yè)p耗及計(jì)算方法：

。六、包轉(zhuǎn)標(biāo)準(zhǔn)、包裝物的供應(yīng)：

。七、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)及提出異議期限：貨到后十天內(nèi)。八、結(jié)算方式與期限：到貨后一月內(nèi)結(jié)清貨款。九、如提供擔(dān)保，另立合同擔(dān)保書，作為合同附件。十、違約責(zé)任：

。十一、解決合同的方式：通過協(xié)商方法解決；協(xié)商不成，任何一方可向武漢仲裁委員會(huì)或供方所在地人民法院起訴。第48頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三上述實(shí)例中，合同存在的法律問題及訴訟隱患：（1）賣方抬頭是藍(lán)天拖拉機(jī)公司，蓋章卻是黃鶴銷售總公司（2）落款的買方是貴州的A公司，抬頭的買方卻變成了二級(jí)經(jīng)銷商即收貨人。（3）仲裁機(jī)構(gòu)與法院管轄相互排斥。（4）訴訟主體難以確定。第49頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三什么時(shí)間合同才成立[案例再現(xiàn)]

業(yè)務(wù)員在合同書上簽字合同成立嗎？

2003年6月底上海新星貿(mào)易公司業(yè)務(wù)員陳某到浙江花冠化工公司簽訂化工原料買賣合同，合同約定某化工原料單價(jià)2000元/噸，數(shù)量500噸，價(jià)值100萬元。采用款到發(fā)貨結(jié)算方式，供貨時(shí)間安排2003年7月——8月之間。浙江花冠在合同書上簽字蓋章，上海新星貿(mào)易公司陳某在合同簽字，雙方各執(zhí)二份，陳某答應(yīng)回公司蓋章后寄回一份。2003年7月15日浙江花冠要求提貨，應(yīng)該原料已漲至3000元/噸而被上海新星拒絕。第50頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三[法律知識(shí)]《合同法》第32條規(guī)定：當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合同成立。

《民法》通則第65條規(guī)定：書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱，代理事項(xiàng)、權(quán)限和時(shí)間，并由委托人簽名或者蓋章。委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)各向第三人承擔(dān)民事責(zé)任。代理人承擔(dān)連帶責(zé)任。

《民法通則》第66條規(guī)定：沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)被代理人追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。第51頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三用傳真方式所簽的合同成立嗎？

2004年7月，廣東佛山市一家服裝出口企業(yè)（簡(jiǎn)稱甲）向江蘇某服裝廠（簡(jiǎn)稱乙）訂購(gòu)一批女式服裝，價(jià)值500萬元，銷往伊朗。合同預(yù)定交貨期為2004年10月30日，逾期交貨支付合同標(biāo)的額20%違約金。合同訂立采用甲擬好合同文本并加蓋合同章后傳至乙方。乙方在傳真件上蓋章回傳甲方。由于乙方未按期交貨，甲方向法院起訴，要求乙方支付違約金100萬元。第52頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三[法律知識(shí)]《合同法》第三十三條規(guī)定：當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。第53頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三合同何時(shí)生效

《合同法》第四十四條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效?！钡?4頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三[案例再現(xiàn)]

未辦抵押登記手續(xù)的借款抵押合同生效嗎？

2003年6月，上海興旺汽修廠向李老太借款50萬元，約定年息12%，借期1年，汽修廠用門面房一間作抵押（該門面房?jī)r(jià)值70萬元）。2004年6月李老太向汽修廠討回本息被拒絕，便向汽修廠討回房屋。在前往查看房屋過程中發(fā)現(xiàn)該門面房已賣給了陳姓用戶并已辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。[案例點(diǎn)評(píng)]

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有效，因?yàn)橐押炗喌盅汉贤?/p>

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無效，因?yàn)榈盅汉贤吹怯?。?5頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三[法律規(guī)定]

《擔(dān)保法》第41條：“當(dāng)事人以本法第四十二條規(guī)定的財(cái)產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。”

[案例啟事]

怎樣有效辦理抵押登記？第56頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三三、注意事項(xiàng)一、避免簽訂無效合同及可撤銷合同（1）無效合同《合同法》第五十二條有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。合同因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而無效案例.doc第57頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三什么是欺詐、脅迫行為？欺詐：一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。

脅迫、以給公民及其親友的生命健康、榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害或者以給法人的榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對(duì)方作出違背真實(shí)的意思表示的，可以認(rèn)定為脅迫行為。第58頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三案例甲將一頭做過變性手術(shù)的公奶牛以9000元的價(jià)格賣給乙，乙飼養(yǎng)一段時(shí)間后發(fā)現(xiàn)這頭牛有問題，不是母牛。乙可以主張可撤銷、可變更權(quán)或要求甲承擔(dān)違約責(zé)任。

第59頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三（2）可撤銷合同第五十四條第一款下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷（一）因重大誤解訂立的；行為人因?yàn)閷?duì)行為的性質(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解第60頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的一般是在一方缺乏經(jīng)驗(yàn)或緊迫的情況下訂立的。

1、裝修時(shí)急用，需要買一塊裝飾板，商家說要400多元，還價(jià)為380元，后來發(fā)現(xiàn)當(dāng)時(shí)別家100元就能買到。

2、裝修時(shí)急用，需要買一塊裝飾板，商家說要400多元，還價(jià)為380元，過了一個(gè)月后，又來到該家一看，降價(jià)促銷，100元就能買到了。

第61頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三八、表見代理問題（1）概念：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)，代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理人行為有效（2）特征：相對(duì)人有理由相信、相對(duì)人善意無過錯(cuò)。第62頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三一年前的一天，某建安公司公司的某業(yè)務(wù)員向王經(jīng)理匯報(bào)，稱自已保管的已加蓋了公司印章的一份空白合同不慎與公文包一起丟失。為防止拾得人利用此合同，王經(jīng)理立即讓該業(yè)務(wù)員以公司的名義在當(dāng)?shù)氐耐韴?bào)上刊登了此空白合同遺失作廢的申明。但事隔不久某電氣設(shè)備供應(yīng)商找到王經(jīng)理，聲稱一個(gè)月前一姓李的人以王經(jīng)理公司的名義與其訂立了購(gòu)買價(jià)值二萬元電氣設(shè)備配件的合同，李某取走了貨并付現(xiàn)金三千元后，未能按約在取貨后十日內(nèi)付清剩余款項(xiàng)，故現(xiàn)要求王經(jīng)理的公司履行合同中支付余款的義務(wù)。第63頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三經(jīng)查看該供應(yīng)商帶來的合同和取貨收條，發(fā)現(xiàn)合同內(nèi)容正是在其公司丟失的那份空白合同上填寫的，同時(shí)收條中的簽字人李某并不是本公司的工作人員，據(jù)此王經(jīng)理當(dāng)即以該合同在未填寫內(nèi)容前已登報(bào)申明作廢，其公司并未收到此合同項(xiàng)下的貨物，以及實(shí)際收貨人并不是本公司的工作人員，公司也未授權(quán)李某以本公司的名義對(duì)外訂立合同、收取貨物等為由，拒絕了該供應(yīng)商的要求。不久王經(jīng)理的公司即接到了該供應(yīng)商因此糾紛狀告公司由受案法院發(fā)來的應(yīng)訴傳票。案經(jīng)一審、二審，盡管王經(jīng)理的公司據(jù)理抗辯，法院最終還是判令其向供應(yīng)商悉數(shù)支付一萬七千元的貨款。第64頁(yè)，共71頁(yè)，2023年，2月20日，星期三該家具廠與某木材公司有多年的木材買賣的業(yè)務(wù)關(guān)系，家具廠曾出函專門委派其供銷科一姓羅的業(yè)務(wù)員與木材公司訂立木材《買賣合同》。起初羅某與木材公司所訂的合同