合同的變更和轉讓

合同的變更和轉讓第1頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三教學目的與要求：通過本章的學習，了解合同變更的概念和合同轉讓的概念與特征；理解合同轉讓的原因和種類；掌握合同變更的條件和法律效力；掌握合同權利轉讓的要件和法律效力；掌握合同義務轉讓的條件和法律效力；掌握合同權利義務概括轉讓的法律效力。教學重難點：合同變更的條件、債權讓與對于債務人的效力、免責的債務承擔。第2頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三第一節(jié)合同的變更一、合同的變更概念和特征廣義的合同變更：合同內(nèi)容的變更與合同主體的變狹義的合同變更：合同內(nèi)容的變更本章指狹義的合同變更（一）概念：合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行以前，當事人就合同的內(nèi)容達成修改或補充的協(xié)議。（二）特征1、合同的變更原則上應當雙方協(xié)商一致；2、合同內(nèi)容的變更是合同關系的局部變化；3、合同的變更也會產(chǎn)生新的債權債務例1-2第3頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三二、合同變更的要件（一）原已存在有效的合同關系；（二）須有合同內(nèi)容的變化。（內(nèi)容約定不明的，推定為未變更）（三）合同的變更須依當事人的協(xié)議（原則上）或法院仲裁機構的裁決；（四）必須遵循法定的程序和方式；法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。第4頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三三、合同變更的效力合同變更的效力，原則上僅對未履行的部分發(fā)生，對已履行的部分沒有溯及力，但法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。

《民法通則》第115條：合同的變更或解除，不影響當事人要求賠償損失的權利。第5頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三第二節(jié)合同權利的轉讓一、合同權利轉讓的概念（一）概念：是指不改變合同的內(nèi)容，合同債權人將其享有的債權全部或部分轉讓于第三人享有。（二）特點1、合同權利轉讓是指不改變合同權利的內(nèi)容；2、合同權利轉讓的對象是合同債權；3、權利的轉讓可以是全部的轉讓，也可以是部分的轉讓。第6頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三二、合同權利轉讓的構成要件（一）須有有效存在的合同債權，且合同債權的轉讓不改變其內(nèi)容。（二）合同債權的轉讓人與受讓人應就合同債權的轉讓達成合意。（三）轉讓的債權須有可轉讓性（四）須通知債務人例6

（五）須依法辦理有關手續(xù)第7頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三三、合同權利轉讓的效力（一）合同權利轉讓的內(nèi)部效力1、所轉讓的合同債權由原合同債權人移轉于第三人；全部轉讓：轉讓人脫離原合同關系。部分轉讓：受讓人加入合同關系

2、轉讓人向受讓人移轉合同債權時，受讓人取得與債權有關的從權利，但該從權利專屬于債權人自身的除外。3、轉讓人對轉讓的合同債權負權利瑕疵擔保責任；（明確告知受讓人的不在此限）4、轉讓人在某項權利轉讓給他人后，不得就該項權利再做轉讓。第8頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三（二）合同權利轉讓的外部效力1、債務人不得再向轉讓人履行轉讓人受領債務人的給付，構成不當?shù)美粋鶆杖讼蜣D讓人履行，不能成立合同的有效清償。2、債務人負有向受讓人履行的義務。3、債務人抗辯權、抵銷權的援用（82、83條）債務人對抗原合同債權人的一切抗辯權，均可對抗受讓人。債務人可以用對債權人的到期債權向受讓人抵銷。例7-8第9頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三四、多重讓與1、兩個以上的讓與中，有償讓與的受讓人取得債權；2、兩個以上的讓與中，有可撤銷事由的讓與的，無可撤銷事由的受讓人取得債權；3、兩個以上的讓與中，同時有全部讓與和部分讓與的，全部讓與的受讓人取得債權；4、兩個以上的受讓人中，先對債務人為有效通知的受讓人取得債權。第10頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三第三節(jié)合同義務的移轉一、合同義務移轉的概念（一）概念：指不改變合同的內(nèi)容，債權人、債務人與第三人達成協(xié)議將債務人負擔的債務移轉于第三人負擔。（合同法第84條）（二）合同義務移轉與由第三人履行的區(qū)別例91、訂立協(xié)議的主體不同2、對履行人要求不同。3、法律關系不同。第11頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三二、合同義務移轉的要件（一）須有有效的債務存在；（二）債務承擔合同的標的應具有可移轉性；（三）須有以債務承擔為內(nèi)容的合同；（即達成協(xié)議）（四）債務承擔合同須經(jīng)合同債權人同意（債務承擔合同生效的最主要的要件）同意——明示或默示第12頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三三、合同義務移轉的效力（一）合同義務全部轉移的，債務人脫離合同關系，而由承擔人直接向合同債權人承擔債務。（免責的債務承擔）合同義務部分轉移的，第三人加入合同關系，與原債務人共同承擔合同債務。（并存的債務承擔）（二）新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯;債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。但專屬于合同當事人的解除權和撤銷權，只能由原債務人行使，承擔人不得享有。（三）新債務人應當承擔與主債務有關的從債務。債務人移轉義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。第13頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三第四節(jié)合同權利義務的概括移轉一、概念：合同權利義務的概括移轉，指合同當事人將合同的債權債務概括地移轉于第三人。二、合同承受（一）合同承受的概念合同承受，指一方當事人與他人訂立合同后，依照其與第三人的約定，并經(jīng)對方當事人的同意，將合同上的權利義務一并移轉于第三人，由第三人承受自己在合同上的地位，享有權利并承擔義務。第14頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三（二）合同承受的生效要件1、須有有效的合同存在。2、須承受的合同為雙務合同。3、須原合同當事人與第三人達成合同承受的合意。4、須經(jīng)對方當事人同意。（三）合同承受的效力1、原合同權利義務一并轉移于承受人。2、適用債權讓與、債務承擔的有關規(guī)定。（第79、81、82、83、85、86、87條）第15頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三二、企業(yè)合并、分立當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人與債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。第16頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三不可轉讓的債權合同法79條：債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉讓；（二）按照當事人約定不得轉讓；（三）依照法律規(guī)定不得轉讓。第17頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三例3：甲委托乙外出辦理某一事物，甲已支付代理費。問：甲可否與丙約定，將其對乙享有的債權轉讓給丙？例4：甲委托一畫家為其畫像，已支付酬金給畫家。問：甲、乙可否約定，將甲享有的畫家為其畫像的權利轉讓給乙？例5：甲欠乙100萬元，丙提供擔保。乙與丁約定：乙將對丙的保證債權轉讓給丁，甲仍欠乙100萬元。問：可否？第18頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三總結：依合同的性質(zhì)不可轉讓的合同有：1、依人身信任關系而生的債權；2、專為特定債權人利益設定的債權；3、不作為債權；4、人身債權；5、從權利。返回第19頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三例6：甲、乙訂立一購銷合同，甲已先給付貨物，乙尚未付款100萬元。甲與丙達成協(xié)議，將甲對乙的債權轉讓給丙。（1）假設甲與丙6月1日達成協(xié)議，甲于6月5日當面通知乙。問：該債權轉讓何時生效？何時對乙生效？（2）假設甲一直未通知乙。乙將100萬元交付給甲。問：甲能否拒收？（3）假設甲一直未通知乙。6月3日丙請求乙付款。問：乙能否拒絕？返回第20頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三例7：設例6中，丙于6月6日請求乙清償100萬元。乙提出：甲交付的貨物短少，并已在驗貨期內(nèi)告知甲，實際貨款應為90萬元，故只能支付給丙90萬元。問：乙的主張是否成立？丙應該怎么辦？例8：乙公司欠甲公司30萬元，同時甲公司須在2010年9月20日清償對乙公司的20萬元貨款。甲公司在同年9月18日與丙公司簽訂書面協(xié)議，轉讓其對乙公司的30萬元債權。同年9月24日，乙公司接到甲公司關于轉讓債權的通知后，便主張20萬元的抵銷權。問：乙的主張是否有法律依據(jù)？為什么？返回第21頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三例1：我國某外貿(mào)公司與西歐一客戶簽訂一筆工藝品的出口合同。合同訂明內(nèi)包裝盒由客戶免費提供。距合同規(guī)定的交貨期前三個月時，公司去電通知客戶“貨將備妥，請速提供內(nèi)包裝盒”，客戶未作答復。一個月后，客戶來到上海，公司外銷員當面向客戶再次提出：