財(cái)務(wù)盡職調(diào)查系列課件1.法律盡職調(diào)查（一）

iBanker盡職調(diào)查系列課程

盡職調(diào)查指引

0

iBKER致力于為金融人士與大學(xué)生

提供專(zhuān)業(yè)的金融實(shí)務(wù)知識(shí)

與貼心的職業(yè)發(fā)展指導(dǎo)

普惠金融·知識(shí)共享

1

法律盡職調(diào)查—?dú)v史沿革

2

歷史沿革

n

歷史沿革（股權(quán)變動(dòng)）主要內(nèi)容：

1.

2.

3.

4.

3股權(quán)融資：出資瑕疵、出資真實(shí)性，是否有特殊權(quán)利股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)汗蓹?quán)轉(zhuǎn)讓真實(shí)性，是否存在代持、委托持股等情形資產(chǎn)重組：資產(chǎn)重組交易的真實(shí)性、公允性，是否會(huì)對(duì)主營(yíng)業(yè)務(wù)造成重大變化實(shí)際控制人：是否存在實(shí)際控制人變更的情形

1.1股權(quán)融資重點(diǎn)關(guān)注問(wèn)題——非貨幣出資

1.

n

1999年公司法：以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)公司注冊(cè)資本的百分之二

十，國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。

n

2006年公司法：

?

全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十；

?

公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)

資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以

在五年內(nèi)繳足。

n

新公司法：2014年3月1日新公司法實(shí)施

?

股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可

以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)

除外。

?

新公司法修訂后，無(wú)現(xiàn)金出資要求，無(wú)首次實(shí)繳要求

n

地方特別法規(guī)：

n

《中關(guān)村科技園區(qū)條例》：高新技術(shù)成果作價(jià)出資占企業(yè)注冊(cè)資本的比例，可以由各

方協(xié)商確定

4非貨幣出資比例：

1.1股權(quán)融資關(guān)注問(wèn)題——非貨幣出資

1.

n

在投行實(shí)務(wù)過(guò)程中，經(jīng)常會(huì)遇到之前設(shè)立的公司非貨幣性資產(chǎn)（主要是無(wú)形資產(chǎn)）出資比例

超標(biāo)的情況（尤其是中關(guān)村企業(yè)），工商局注冊(cè)基本沒(méi)有障礙。雖然這樣的處理是違法公司

法的，但是在發(fā)行審核過(guò)程中只要解釋清楚來(lái)由并保證不會(huì)對(duì)公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生影響，不

會(huì)成為公司首發(fā)上市的障礙。

1.

2.

資產(chǎn)對(duì)公司的貢獻(xiàn)。

3.

不會(huì)成為障礙；

4.

等問(wèn)題。

5非貨幣出資比例：

如實(shí)披露，承認(rèn)有不規(guī)范且瑕疵的地方；

說(shuō)明沒(méi)有出資不實(shí)的情況，對(duì)企業(yè)的資本無(wú)影響，不影響后續(xù)股東的利益，主要還要看無(wú)形

無(wú)形資產(chǎn)每年需要攤銷(xiāo)，如果申報(bào)期無(wú)形資產(chǎn)余額比例已經(jīng)低于20%，則屬于歷史問(wèn)題一般

另外需要關(guān)注無(wú)形資產(chǎn)是否是職務(wù)作品、是否有明顯減值跡象、是否已經(jīng)辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)

1.2股權(quán)融資關(guān)注問(wèn)題——職務(wù)發(fā)明

1.

n

職務(wù)發(fā)明是指企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、國(guó)家機(jī)關(guān)的工作人員執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要

是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。其申請(qǐng)專(zhuān)利的權(quán)利屬于該單位。申請(qǐng)被批

準(zhǔn)后，該單位為專(zhuān)利權(quán)人。

n

下列情況下完成的發(fā)明創(chuàng)造都是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。（一）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；（二）

履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；（三）退休、調(diào)離原單位后或者

勞動(dòng)、人事關(guān)系終止后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)

有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造；（四）主要利用本單位的物質(zhì)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造。

n

如果利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人簽訂有合同，對(duì)申請(qǐng)專(zhuān)利的

權(quán)利和專(zhuān)利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。如果未進(jìn)行約定，則單位為專(zhuān)利申請(qǐng)人。

n

特殊情形：（一）對(duì)利用法人提供的物質(zhì)技術(shù)條件，約定返還資金或者繳納使用費(fèi)的，不屬

于職務(wù)技術(shù)成果；（二）在技術(shù)成果“完成后”利用法人的物質(zhì)技術(shù)條件進(jìn)行驗(yàn)證、測(cè)試的，

不屬于職務(wù)技術(shù)成果。

6職務(wù)發(fā)明的判斷

1.2股權(quán)融資關(guān)注問(wèn)題——職務(wù)發(fā)明

1.

1.

資資產(chǎn)存在無(wú)法解決的權(quán)屬瑕疵問(wèn)題。用于置換的其他資產(chǎn)通常為現(xiàn)金。出資置換的實(shí)質(zhì)為

公司通過(guò)減資的方式將股東原來(lái)投入公司的瑕疵資產(chǎn)劃出公司，然后原股東用價(jià)值相同的其

他資產(chǎn)對(duì)公司增資，其中包含減資和增資兩道程序。

2.

7職務(wù)發(fā)明出資瑕疵的處置

出資置換：用等價(jià)的其他資產(chǎn)置換出原來(lái)已經(jīng)投入公司的非專(zhuān)利技術(shù)。該方式常用于解決出

購(gòu)買(mǎi)用于出資的非專(zhuān)利技術(shù)

1.3股權(quán)融資關(guān)注問(wèn)題——以非貨幣資產(chǎn)出資但未辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)

1.

n

根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。如股

東未按發(fā)起人協(xié)議或公司章程將非貨幣資產(chǎn)（通常為所有權(quán)轉(zhuǎn)移需要進(jìn)行變更登記的資產(chǎn)，

尤其是房屋、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、商標(biāo)等）轉(zhuǎn)讓至公司名下，但相關(guān)資產(chǎn)實(shí)際交與公司

占有及使用，且股東未就公司使用相關(guān)資產(chǎn)取得或按照相關(guān)安排將要取得費(fèi)用等，則按照實(shí)

質(zhì)重于形式原則，在股東將相關(guān)資產(chǎn)所有權(quán)/使用權(quán)有效轉(zhuǎn)移給公司，且由有關(guān)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出

具補(bǔ)充驗(yàn)資報(bào)告后，該等出資不實(shí)問(wèn)題不應(yīng)成為IPO項(xiàng)目的實(shí)質(zhì)性障礙。

n

當(dāng)上述非貨幣資產(chǎn)的所有權(quán)/使用權(quán)有效轉(zhuǎn)移給公司存在重大障礙，則股東需要以貨幣補(bǔ)足。

在股東以貨幣替代原非貨幣出資時(shí)，筆者認(rèn)為應(yīng)確定以下原則：如遇增值，應(yīng)按擬出資資產(chǎn)

的現(xiàn)市值替代原始出資，應(yīng)出資資產(chǎn)的增值部分歸屬公司；反之，如遇擬出資資產(chǎn)貶值，則

應(yīng)按原定出資額出資，有關(guān)損失應(yīng)由有過(guò)錯(cuò)的股東承擔(dān)。

8以非貨幣資產(chǎn)出資但未辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)：

1.3股權(quán)融資關(guān)注問(wèn)題——資本公積、盈余公積、未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)增股本

1.

資本公積向個(gè)人股東轉(zhuǎn)增股本時(shí)，個(gè)人股東一次繳納個(gè)人所得稅確有困難的，可根據(jù)實(shí)際情況自

行制定分期繳稅計(jì)劃，在不超過(guò)5個(gè)公歷年度內(nèi)（含）分期繳納，并將有關(guān)資料報(bào)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)備

案。個(gè)人股東獲得轉(zhuǎn)增的股本，應(yīng)按照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目，適用20%稅率征收個(gè)人

所得稅。

2.

市及未在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的中小高新技術(shù)企業(yè)以未分配利潤(rùn)、盈余公積、資本公

積向個(gè)人股東轉(zhuǎn)增股本，并符合財(cái)稅〔2015〕116號(hào)文件有關(guān)規(guī)定的，納稅人可分期繳納個(gè)人所得

稅；非上市及未在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的其他企業(yè)轉(zhuǎn)增股本，應(yīng)及時(shí)代扣代繳個(gè)人所

得稅。

3.

銷(xiāo)售額和資產(chǎn)總額均不超過(guò)2億元、從業(yè)人數(shù)不超過(guò)500人的企業(yè)。

9財(cái)稅[2015]116號(hào)：自2016年1月1日起，全國(guó)范圍內(nèi)中小高新技術(shù)企業(yè)以未分配利潤(rùn)、盈余公積、《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)和轉(zhuǎn)增股本個(gè)人所得稅征管問(wèn)題的公告》（國(guó)稅[2015]10號(hào)）：非上中小高新技術(shù)企業(yè)，是指注冊(cè)在中國(guó)境內(nèi)實(shí)行查賬征收的、經(jīng)認(rèn)定取得高新技術(shù)企業(yè)資格，且年

1.4.1股權(quán)融資重點(diǎn)關(guān)注問(wèn)題——特殊股東權(quán)利

1.

2.

3.

4.

5.

6.

10對(duì)賭&回購(gòu)清算優(yōu)先權(quán)反稀釋條款領(lǐng)售權(quán)共售權(quán)其他保護(hù)性條款

1.4.2IPO申請(qǐng)中關(guān)于Pre-IPO特殊條款的約定