法律論文：法律體系與法治體系之比較

法律論文：法律體系與法治體系之比較法律論文：法律體系與法治體系之比較

法律論文：法律體系與法治體系之比較

口張淑芳，上海財(cái)經(jīng)高校法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師

中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系雖然已經(jīng)形成，但是法治體系還沒有形成，而且與真正意義上法治體系的形成還有特別大的距離。當(dāng)我們作出這樣的評(píng)斷時(shí)，有兩個(gè)基本概念是必需予以澄清的，也只有將這兩個(gè)概念及其關(guān)系予以澄清，我國(guó)今后法治建設(shè)中的一系列問(wèn)題才能得到很好解決。同樣，這兩個(gè)概念在我國(guó)公眾甚至于法律人的眼里并不是非常清晰的，以至于有些偏激的觀點(diǎn)認(rèn)為，我國(guó)社會(huì)主義法律體系的形成標(biāo)志著我國(guó)已經(jīng)進(jìn)入了法治國(guó)家。在我看來(lái)，法律體系的形成只是我國(guó)進(jìn)入法治國(guó)家的測(cè)評(píng)指標(biāo)之一，而不是這個(gè)指標(biāo)體系的全部。正是基于這樣的考慮，我試就法律體系與法治體系之間的區(qū)分談幾點(diǎn)熟悉。

第一，法之靜態(tài)方面與法之動(dòng)態(tài)方面。法律體系是由法律典則結(jié)構(gòu)化、網(wǎng)格化等形成的規(guī)范統(tǒng)一體。一方面，法律體系呈現(xiàn)于人們面前的是一個(gè)具有規(guī)模的典則群，而這個(gè)典則群的內(nèi)部則是能夠調(diào)整社會(huì)關(guān)系的行為規(guī)范。另一方面，法律體系是按肯定的規(guī)律構(gòu)造的，即是說(shuō)其內(nèi)部保持著肯定的規(guī)律關(guān)系，或者是由結(jié)構(gòu)化的層次予以排列或組合的，或者是由網(wǎng)格化的形式將諸元素有機(jī)地整合在一起的。毫無(wú)疑問(wèn)，法律體系本身就已經(jīng)是一個(gè)獨(dú)立的事物，而在我們觀看這個(gè)事物時(shí)，沒有將它與立法行為有機(jī)地結(jié)合起來(lái)，我們留意到當(dāng)我國(guó)宣布已經(jīng)建成社會(huì)主義法律體系時(shí)，也是以典則的構(gòu)造和典則體系的獨(dú)立性為視角的，這是我們關(guān)于法律體系所能夠具有的常識(shí)。

與之相比，法治體系則是另一個(gè)范疇的事物。當(dāng)然，我們首先可以給法治體系下一個(gè)定義，即指一國(guó)法律制度、法律典則、法律運(yùn)行、法律實(shí)現(xiàn)等有關(guān)法的綜合交織的因素形成的法之實(shí)踐體系。由這個(gè)定義可以看出，法治體系中最為關(guān)鍵的因素是“法”而不是“法律”，是法的諸種綜合元素及其相互關(guān)系，是法在與其背后的簡(jiǎn)單因素進(jìn)行能量交換過(guò)程中形成的關(guān)系等等。這是我們對(duì)法律體系與法治體系之概念所作的解釋。由概念可以看出，法律體系與法治體系都不能離開“法”而論之，這也是二者的共性方面。假如在二者的定義中尋求它們的相異之點(diǎn)，其中第一個(gè)便是法律體系是就法的靜態(tài)方面而論之的，而法治體系則是就法的動(dòng)態(tài)方面而論之的。法律體系之所以是靜態(tài)的，由于其只是若干典則和規(guī)范的一個(gè)集合，這些典則和規(guī)范在制定時(shí)雖然有肯定的動(dòng)態(tài)性，但這個(gè)動(dòng)態(tài)性只是為了產(chǎn)出它而具有的一種非內(nèi)在法的動(dòng)態(tài)性，作為典則體系與規(guī)范既沒有在運(yùn)行中將社會(huì)的權(quán)利與義務(wù)包涵進(jìn)來(lái)，又沒有將法律主體和非法律主體的行為包涵進(jìn)來(lái)，當(dāng)然是以相對(duì)靜態(tài)的特性表現(xiàn)于人們面前的。

那么，法治體系的狀況如何呢？我認(rèn)為，法治體系必定是一個(gè)動(dòng)態(tài)的東西，是“法”這個(gè)客觀事物的動(dòng)態(tài)方面。之所以這樣說(shuō)，是由于法治是在典則體系、法律主體、社會(huì)主體之間進(jìn)行不斷的能量交換中體現(xiàn)出來(lái)的，“在任何法律制度中，法治的內(nèi)容是：對(duì)立法權(quán)的限制；反對(duì)濫用行政權(quán)力的愛護(hù)措施；獲得法律的忠告、關(guān)心和．愛護(hù)的大量的和公平的機(jī)會(huì)；對(duì)個(gè)人和團(tuán)體各種權(quán)利和自由的正值愛護(hù)；以及在法律面前人人公平。在超國(guó)家的和國(guó)際的社會(huì)中，法治指對(duì)不同社會(huì)的不同傳統(tǒng)、愿望和要求的承認(rèn)，以及進(jìn)展協(xié)調(diào)權(quán)利要求，解決爭(zhēng)端和沖突，消退暴力的方法。它不是強(qiáng)調(diào)政府要維護(hù)和執(zhí)行法律及秩序；而是說(shuō)政府本身要聽從法律制度，而不能不顧法律或重新制定適應(yīng)本身利益的法律”。這個(gè)論斷特別生動(dòng)地揭示了法治及其體系的動(dòng)態(tài)化過(guò)程。

其次，法之形式方面與法之實(shí)質(zhì)方面。法律體系與法治體系都與“法”分不開，“法”是打算它們成立與否的核心要素，而“法”這個(gè)事物用辯證哲學(xué)原理分析，則有形式方面和實(shí)質(zhì)方面之區(qū)分。所謂法的形式方面，是指構(gòu)成法的`那些具有形狀性的東西；而法的實(shí)質(zhì)方面，則是指構(gòu)成法的那些具有本質(zhì)性的東西。法律體系畢竟是法的形式方面還是法的實(shí)質(zhì)方面？應(yīng)當(dāng)說(shuō)，這個(gè)問(wèn)題的回答并沒有多大的難度。法作為一個(gè)事物．作為一個(gè)社會(huì)現(xiàn)象至少有三個(gè)有機(jī)聯(lián)系的東西左右著它，一是法背后的社會(huì)關(guān)系，它們是法及其體系的打算因素，是法存在和形成的基礎(chǔ)；二是法律典則和規(guī)范，它是擺在人們面前最為實(shí)在和詳細(xì)的東西，也是我們?cè)诜治龊陀^看法這個(gè)社會(huì)現(xiàn)象時(shí)首先遇到的東西；三是法律在社會(huì)過(guò)程中的運(yùn)用。法律典則和法律規(guī)范只有與發(fā)生在社會(huì)過(guò)程中的案件結(jié)合時(shí)，其才能由一紙空文變成實(shí)實(shí)在在的調(diào)控機(jī)制，而這樣的調(diào)控機(jī)制與特別簡(jiǎn)單的社會(huì)事實(shí)有關(guān)。

在法的上列三個(gè)范疇中，其次個(gè)層面，即法律典則和法律規(guī)范是形式性的東西，而第一個(gè)層面，即打算法存在的社會(huì)關(guān)系以及法律典則之后的實(shí)際調(diào)控過(guò)程，則是實(shí)質(zhì)性的東西。正是這種形式與實(shí)質(zhì)的結(jié)合，才使法這個(gè)事物具有了在社會(huì)過(guò)程中的周延性。反過(guò)來(lái)說(shuō)，假如哪一個(gè)國(guó)家在對(duì)待法這個(gè)事物時(shí)，將其形式之方面與實(shí)質(zhì)之方面搞混淆了，或者搞顛倒了，那么，這個(gè)國(guó)家的法治進(jìn)程就處在相對(duì)初級(jí)的階段。總之，我國(guó)目前所講的法律體系已經(jīng)建成是就我國(guó)法之形式方面而言的，這一點(diǎn)提示我們，當(dāng)我們對(duì)我國(guó)法律體系的建成進(jìn)行確定性評(píng)價(jià)時(shí)，千萬(wàn)不能遺忘這個(gè)評(píng)價(jià)只是用辯證哲學(xué)觀看以后所作的一個(gè)非主要方面的確定，任何夸大這個(gè)確定的做法都是比較危急的，都會(huì)對(duì)我國(guó)法治國(guó)家的建設(shè)帶來(lái)消極影響。

第三，法之外在方面與法之內(nèi)在方面。法律體系僅從表層觀看，其是法現(xiàn)象的基礎(chǔ)，由于，法呈現(xiàn)于人們面前的首要因素是典則體系和規(guī)范構(gòu)成。而且當(dāng)我們爭(zhēng)論“法制建設(shè)”的基本內(nèi)涵時(shí)，所強(qiáng)調(diào)的首要因素就是有法可依，所謂有法可依就是必需有一個(gè)法律體系或者與法律體系相關(guān)的典則和規(guī)范，它被排在法制建設(shè)的第一環(huán)節(jié)，正是這個(gè)第一環(huán)節(jié)使人們經(jīng)常將其作為法現(xiàn)象之基礎(chǔ)。在諸多人看來(lái)，作為基礎(chǔ)的東西就不應(yīng)當(dāng)是外在的東西，而應(yīng)當(dāng)是內(nèi)在的東西。然而，法律體系是法之外在方面，而非法之內(nèi)在方面。

法律體系是對(duì)肯定社會(huì)關(guān)系的一個(gè)表述，尤其是法律典則和規(guī)范的外在化表達(dá)得再清晰不過(guò)了。假如我們要人為地將法律體系作為法之內(nèi)在方面，那么從辯證哲學(xué)的角度講可能會(huì)犯唯心主義的錯(cuò)誤，從法哲學(xué)上講，則可能犯法律萬(wàn)能主義的錯(cuò)誤。我們必需清晰，法律體系是由其他因素打算的其次性因素，法律體系本身并無(wú)哲學(xué)上的內(nèi)在意義，只有當(dāng)它進(jìn)入到社會(huì)機(jī)制之后，才具有實(shí)質(zhì)意義。當(dāng)我們將法律體系作為法之外在方面來(lái)熟悉時(shí)，那么，法之內(nèi)在方面畢竟在哪里呢？不言而喻，法治體系假如能與，法律體系予以對(duì)應(yīng)分析的話，它就必定是法之內(nèi)在方面。我們將其視為法的內(nèi)在方面，是由法治及法治體系包含的科學(xué)內(nèi)涵所打算的，“法治……意指全部的權(quán)威機(jī)構(gòu)、立法、行政、司法及其它機(jī)構(gòu)都要聽從于某些原則。這些原則一般被看作是表達(dá)了法律的各種特性，如：正義的基本原則、道德原則、公正和合理訴訟程序的觀念，它含有對(duì)個(gè)人的至高無(wú)上的價(jià)值觀念和尊嚴(yán)的敬重。”法治所提出的問(wèn)題立足點(diǎn)是特別高的，在現(xiàn)代社會(huì)中，法假如與自由、民主、公平這些相對(duì)較高的價(jià)值體系無(wú)關(guān)，那么，這樣的法只能具有相對(duì)外在的特性。同時(shí)，法治是在普遍聯(lián)系中表現(xiàn)自身的，而作為一種普遍聯(lián)系的東西當(dāng)然是內(nèi)在化的。法治體系作為法之內(nèi)在化的命題，對(duì)于我國(guó)今后的法律制度建設(shè)、法律的普遍化、全社會(huì)法律信仰的形成，都有至關(guān)重要的作用。

第四，法之政治機(jī)制方面與法之社會(huì)機(jī)制方面。在有關(guān)法律理論中，經(jīng)常有這樣一些詞無(wú)法予以回避，即法的制定、法的執(zhí)行、法的實(shí)施、法的遵守、法的信仰、法的實(shí)現(xiàn)等。這些詞語(yǔ)明顯都是法理學(xué)和法哲學(xué)不能遺忘的關(guān)鍵詞，但它們的語(yǔ)境是不完全一樣的。它們當(dāng)中的一些屬于政治語(yǔ)境的東西，而另一些則是社會(huì)語(yǔ)境的東西。其中，法的制定、法的執(zhí)行、法的實(shí)施均屬于政治語(yǔ)境的東西。任何一個(gè)國(guó)家的治理體系都必定有政治機(jī)制與社會(huì)機(jī)制之分，所謂政治機(jī)制是指涉及到權(quán)力安排的那些機(jī)制范疇，例如，立法機(jī)關(guān)與執(zhí)法機(jī)關(guān)的權(quán)力安排、立法機(jī)關(guān)與司法機(jī)關(guān)的權(quán)力安排、執(zhí)法機(jī)關(guān)與司法機(jī)關(guān)的權(quán)力安排等都屬于此范疇。對(duì)于一國(guó)的法律體系而言，其是立法機(jī)關(guān)通過(guò)自己行為產(chǎn)生的結(jié)果，這個(gè)結(jié)果必定與執(zhí)法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)有關(guān)聯(lián)。尤其是一國(guó)憲法制定過(guò)程中的權(quán)力角逐，更使這種政治機(jī)制的特性更加鮮亮。

與政治語(yǔ)境相比，上述提到的其他一些法律概念則具有明顯的社會(huì)語(yǔ)境，例如法的遵守、法的信仰、法的實(shí)現(xiàn)。就法的遵守和法的信仰而言，其主要是針對(duì)廣闊社會(huì)公眾的，甚至可以說(shuō)是公眾法律態(tài)度的測(cè)評(píng)方式。而法的實(shí)現(xiàn)雖然具有肯定的政治語(yǔ)境屬性，但當(dāng)我們?cè)谔岬椒ǖ膶?shí)現(xiàn)時(shí)，所關(guān)注的是法律體系在社會(huì)過(guò)程中的實(shí)際效果。也就是說(shuō)，當(dāng)一國(guó)法律體系及其設(shè)定的權(quán)利義務(wù)在實(shí)際社會(huì)過(guò)程中被認(rèn)同了，那么，這個(gè)法律體系就處于實(shí)現(xiàn)狀態(tài)中。反之，當(dāng)一國(guó)法律體系在運(yùn)行中雖然調(diào)控了肯定的社會(huì)關(guān)系，但其沒有能夠得到廣闊社會(huì)主體的廣泛認(rèn)同，那么就可以說(shuō)，這個(gè)法律體系只是實(shí)施了而并沒有實(shí)