鑒定意見的質(zhì)證

鑒定意見的質(zhì)證2017-08-29刑事事務(wù)作者：張成（北京大成刑事部主任、大成刑委會副主任）鑒定是“法官背后的法官”。在存在鑒定意見的案件當(dāng)中，鑒定意見幾乎無一不左右著判決結(jié)果：罪重或罪輕，甚至有罪或無罪。高高在上的法官對鑒定意見的審查能力往往受專業(yè)知識的限制不得其法，淪為鑒定意見的被動執(zhí)行者，“鑒定審判”往往代替了法官的審判工作。例如：故意傷害害中傷殘程度的鑒定、故意殺人案件中死亡原因的鑒定、交通肇事案件中的事故責(zé)任認(rèn)定，痕跡、車輛性能、車速鑒定，危險(xiǎn)駕駛案中血液酒精含量鑒定，毒品案件中毒品成份、含量、數(shù)量的鑒定、涉財(cái)類犯罪中財(cái)物、房產(chǎn)等價值的評估鑒定、集資詐騙、非法吸收公眾存款、假冒偽劣產(chǎn)品案中銷售數(shù)額的審計(jì)報(bào)告、會計(jì)鑒定，等等。但是，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，目前我國的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員的整體鑒定能力還是參差不齊的。在某些鑒定領(lǐng)域或者說某些地方的鑒定市場中，鑒定機(jī)構(gòu)設(shè)置、鑒定人員管理、鑒定意見的出具都相當(dāng)混亂。比如常見的房地產(chǎn)價格鑒定、審計(jì)鑒定、名貴飾品、奢侈品、古玩字畫的鑒定等等。正是大量簡陋、粗糙、令人發(fā)指的不負(fù)責(zé)任的鑒定，蒙蔽了司法人員的法眼，樹立了司法機(jī)關(guān)將冤錯案件進(jìn)行到底的決心?！跋脍A的律師要比檢察官強(qiáng)在哪？（語出北京大成刑事部徐平律師）”，強(qiáng)在我們知識體系的更深入，對案件的把握更透徹，捍衛(wèi)人權(quán)的決心更強(qiáng)大。有發(fā)現(xiàn)、揭露、推翻控方鑒定意見的能力，就是我們刑辯律師必須要認(rèn)真學(xué)習(xí)、深入研究、有時需要借助外力（專家輔助人）的一項(xiàng)基本技能。一、司法鑒定概述司法鑒定是指在訴訟活動中鑒定人運(yùn)用科技術(shù)或?qū)ｉT知識對訴訟涉及的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動（見《司法鑒定程序通則》）。大體來說，鑒定意見可分為法醫(yī)類鑒定、物證類鑒定、聲像資料類鑒定、知識產(chǎn)權(quán)鑒定、司法會計(jì)鑒定、計(jì)算機(jī)司法鑒定等種類。我們在財(cái)產(chǎn)犯罪類案件中常見的價格鑒定認(rèn)證中心出具的價格鑒定意見，不屬于嚴(yán)格意義的鑒定意見。還有常見的審計(jì)報(bào)告，也不屬于鑒定意見，但由于在案件中比較多見，在本文中也有所提及，后文中不再專門注明。二、對鑒定意見的質(zhì)證（一）鑒定對象是否符合鑒定范圍鑒定對象是具體案件中涉及專門知識需要由鑒定機(jī)構(gòu)或有專業(yè)知識的人士就其專業(yè)問題給出意見的對象。比如字跡、光盤中的內(nèi)容、物品的化學(xué)屬性等等。鑒定機(jī)構(gòu)在依法登記時都有鑒定業(yè)務(wù)范圍，偵查機(jī)關(guān)就某鑒定對象的某專業(yè)問題委托鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定時，要符合鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定范圍。常見的超范圍鑒定比如審計(jì)報(bào)告中對審計(jì)結(jié)果得出的數(shù)額認(rèn)定為系違法所得，就屬于對專業(yè)問題進(jìn)行了法律評價，越俎代庖干了超出專業(yè)范圍的法律評價的活。（二）鑒定機(jī)構(gòu)和人員的資質(zhì)2016年司法部制定的《司法鑒定人登記管理辦法》第三章中，對鑒定主體包括鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人員的資質(zhì)作了規(guī)定，比照辨別即可。需要注意的是，在具體案件涉及的專門問題的鑒定中，可能對鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人員的資質(zhì)會有更細(xì)致的規(guī)定。比如，交通肇事案件中的事故責(zé)任認(rèn)定，需要由兩名以上有事故認(rèn)定資格的交通警察出具，這種資格一般由省級交通管理部門考核頒發(fā)。此外，還有復(fù)核人的問題。在鑒定中，一般有兩名以上的鑒定人，還要有一名復(fù)核人，復(fù)核人不能是鑒定人。超出鑒定范圍鑒定，也屬于鑒定機(jī)構(gòu)和人員資質(zhì)不合格的一種。比如在交通事故成因鑒定中，對車輛駕駛?cè)?、乘車人進(jìn)行了論證分析，這既屬于超出鑒定范圍鑒定，也屬于對鑒定事項(xiàng)不具有鑒定資質(zhì)的鑒定。（三）鑒定材料的狹義的鑒定材料簡稱檢材。檢材常見的比如血液、足跡、指紋、唾液、毛發(fā)、違禁物品等。檢材一般從案發(fā)現(xiàn)場或被告人、被害人身體部位取得，提取、固定、編號、保管、送檢都有詳盡的規(guī)范要求。對相關(guān)要求的違反，意味著檢材同一性有可能存疑、且檢材可能受到污染導(dǎo)致鑒定結(jié)論出現(xiàn)偏差。2016年，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合印發(fā)了《辦理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、稱量、取樣和送檢程序若干問題的規(guī)定》的通知，專門針對毒品案件制定了專門、細(xì)致的規(guī)范。該規(guī)定也引起了業(yè)內(nèi)外的高度關(guān)注。在這一規(guī)定之前，公安部辦公廳2010年11月4日印發(fā)《公安機(jī)關(guān)涉案財(cái)物管理若干規(guī)定》卻鮮有人知道。其中第五條規(guī)定：公安機(jī)關(guān)各辦案部門應(yīng)當(dāng)對涉案財(cái)物實(shí)行統(tǒng)一管理，并指定不承擔(dān)具體辦案工作的民警負(fù)責(zé)本部門涉案財(cái)物的接收、保管、移交等管理工作；嚴(yán)禁由辦案人員自行保管涉案財(cái)物。第九條規(guī)定：辦案人員依法提取涉案財(cái)物后，應(yīng)當(dāng)在二十四小時內(nèi)將財(cái)物移交給涉案財(cái)物管理人員，并辦理移交手續(xù).第十條涉案財(cái)物管理人員對辦案人員移交的涉案財(cái)物，應(yīng)當(dāng)對照有關(guān)法律文書當(dāng)場查驗(yàn)核對、登記入冊，并與辦案人員共同簽名或者蓋章。對于缺少法律文書或者法律文書中對必要事項(xiàng)記載不全的，應(yīng)當(dāng)要求辦案人員補(bǔ)齊。在辦理案件中，應(yīng)當(dāng)注意引用。廣義的鑒定材料還包括鑒定所依據(jù)的檢材之外的關(guān)于案情的材料。重要的補(bǔ)充卷宗中的材料可能影響鑒定意見又未在鑒定意見依據(jù)的鑒定材料中列明的，應(yīng)當(dāng)指出，提出質(zhì)疑。對鑒定方法的質(zhì)疑比如，在常見的危險(xiǎn)駕駛案件中的酒精含量的檢測，就有多個現(xiàn)行有效的標(biāo)準(zhǔn)：《血液酒精含量的檢驗(yàn)方法》(GA/T842-2009)、《生物樣品血液、尿液中乙醇、甲醇、正丙醇、乙醛、丙酮、異丙醇和正丁醇的頂空-氣相色譜檢驗(yàn)方法》(GA/T1073-2013)、《血液中乙醇的測定頂空氣相色譜法》(SF/ZJD0107001-2010)、以及若干省、市的地方性標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)中華人民共和國國家標(biāo)準(zhǔn)《車輛駕駛?cè)藛T血液、呼氣酒精含量閾值與檢驗(yàn)》(GB19522-2010)第5.3.2的強(qiáng)制性規(guī)定，血液酒精含量檢驗(yàn)方法按照GA/T842-2009規(guī)定，且該標(biāo)準(zhǔn)是專門適用于行使中的車輛駕駛?cè)说?。鑒定方法適當(dāng)，還要審查鑒定設(shè)備、儀器是否先進(jìn)，是否按規(guī)定進(jìn)行了日常維護(hù)、對衡器進(jìn)行了鑒定前的校準(zhǔn)。鑒定意見結(jié)論是否確定、唯一在鑒定意見中，偶見“不排除”或者“均系...原因之一”或者“等原因”等字樣。這樣的鑒定意見不具有唯一性、確定性，不能聯(lián)系起行為和結(jié)果之間的刑法因果關(guān)系。比如，在一起故意傷害致死的案件中，鑒定意見給出的死亡原因是“高度醉酒、情緒緊張、外力等因素”綜合導(dǎo)致腦梗病變死亡。結(jié)合案情，高度醉酒是其自身飲酒所致，情緒緊張是其酒后滋事所致，而外力包括行為人的外力和其自家親友推操、拉拽等外力。即行為人的外力與被害人死亡結(jié)果之間不具有排他的因果關(guān)系，其死亡原因不具有確定性。最后該案由一審的有期徒刑十年改判為有期徒刑三年緩刑五年。對鑒定意見的形式審查比如鑒定人的簽名、鑒定機(jī)構(gòu)的蓋章、鑒定結(jié)論的告知文書、鑒定意見是否有涂改增補(bǔ)等等。鑒定意見有遺漏或文字錯誤的，可以通過補(bǔ)充鑒定文書由原鑒定人進(jìn)行補(bǔ)充或修正；鑒定意見有錯誤需要重鑒定的，應(yīng)當(dāng)另行指定鑒定機(jī)構(gòu)或另行指定鑒定人重新出具新文號的新的鑒定意見。對鑒定意見的綜合質(zhì)證在集資詐騙類犯罪、非法吸收公眾存款類、非法經(jīng)營、銷售假冒偽劣商品類案件的辯護(hù)當(dāng)中，尤其要注意結(jié)合在卷證據(jù)對鑒定意見進(jìn)行綜合質(zhì)證。這些案件當(dāng)中一般都存在帳實(shí)不符的問題。比如有些非法經(jīng)營案件、銷售假冒偽劣商品案件由行為人個人或以家庭為單位進(jìn)行，沒有正式的帳目，進(jìn)貨、發(fā)貨、退貨記錄不清、不翔實(shí)，有些當(dāng)事人的標(biāo)記僅有自己能夠看明白、說清楚，偵查機(jī)關(guān)沒有訊問到位或者審計(jì)單位沒有引起重視，會導(dǎo)致審計(jì)結(jié)果失去客觀性。有時這種不準(zhǔn)確性涉及的數(shù)額并不大，但卻違背了刑事案件“事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分”的定罪原則，辯護(hù)人加以利用，可以成為談判的籌碼。再比如在一起違法發(fā)放貸款罪中，公訴機(jī)關(guān)指控銀行工作人員指使房地產(chǎn)評估部門分別做出兩份差價1個億的評估報(bào)告，為貸款獲得審批通過制造條件。我們在辯護(hù)中指出，兩份報(bào)告依據(jù)的評估標(biāo)準(zhǔn)是不同的，一份是成本法，一份是市場法，成本價和市場價當(dāng)然是有比較大的差異的，成功地?fù)羝屏诉@一項(xiàng)指控內(nèi)容。三、質(zhì)疑鑒定意見之決戰(zhàn)庭審對鑒定意見的充分質(zhì)疑，離不開對專業(yè)領(lǐng)域的研究，很多時候依賴于專家證人。所以在很多有鑒定意見的刑案件辯護(hù)工作中，控、辯雙方誰吃透了鑒定意見，發(fā)現(xiàn)了問題，論證了問題，誰就能在庭審對抗中獲勝。決戰(zhàn)庭審、贏在庭審，可以粗略分為以下幾個步驟：第一步個人研究，依常識提出質(zhì)疑階段，比如朱明勇律師在《無罪辯護(hù)》一書中談到，對鑒定文書中一個不像問號也不像逗號的標(biāo)點(diǎn)感到困惑提出質(zhì)疑，最后經(jīng)向鑒定人員求證，得知是不確定結(jié)論的問號，從而成功推翻了這一項(xiàng)輕傷指控；第二步自行查閱資料初步研究質(zhì)疑能否成立階段，在這一階段我們要對案件涉及的專業(yè)領(lǐng)域是