法律詩學(xué)知到章節(jié)答案智慧樹2023年同濟(jì)大學(xué)

法律詩學(xué)知到章節(jié)測試答案智慧樹2023年最新同濟(jì)大學(xué)第一章測試通常認(rèn)為，邏輯是機(jī)械的，而詩是活性的、有生命的。鄭敏說：“果園總是隱藏在無意識(shí)的黑郁的原始森林中。當(dāng)它成為你的邏輯的車馬必然就能到達(dá)的地點(diǎn)時(shí)，它的果實(shí)就突然變成塑料的裝飾品了?！庇终f：“據(jù)我的理解，海德格爾的being就住在語言里這句話，being就是生命，活生生的運(yùn)動(dòng)著的生命?！苯Y(jié)合上述言論，談?wù)勀銓?duì)詩之“直覺性”、“情境性”、“共鳴性”的理解。

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null第二章測試如果我們把一個(gè)思想的發(fā)展歷程，比作一條幾何線段的延伸，我們就可以這樣去描述它，比如：耶林法學(xué)思想的發(fā)展，總體表現(xiàn)為一個(gè)“轉(zhuǎn)變”，其前期是“概念法學(xué)”，而后期是“目的法學(xué)”；后期的目的法學(xué)是對(duì)前期概念法學(xué)的“決裂”——好像中間有一條界限分明的轉(zhuǎn)折性隔斷似的。但是，如果我們把思想的發(fā)展歷程，視為一個(gè)生命歷程，那它就不是“隔斷”的，而應(yīng)是“綿延”的；因此，我們就有權(quán)這樣去描述它，即：耶林法學(xué)思想的發(fā)展，并非是一個(gè)前期向后期的簡單轉(zhuǎn)變或置換，而是后期在前期基礎(chǔ)上的不斷的積累，就像一個(gè)生命的成長過程，并非是青年置換少年、中年又置換青年……，而是像滾雪球一樣，他的老年包含著他中年、青年、少年、幼年……的全部；在他生命的任何一個(gè)時(shí)期，都是他的當(dāng)時(shí)和他的過去的所有時(shí)光共同奏響的一首“復(fù)調(diào)”樂章。結(jié)合上面的例子，談?wù)勀銓?duì)柏格森“綿延”概念的理解。法學(xué)中能夠包容“綿延”現(xiàn)象嗎？

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nullF?卡普拉在《現(xiàn)代物理學(xué)與東方神秘主義》中說：“……量子論揭示了宇宙的一種屬性。它表明我們無法把世界分成獨(dú)立存在的最小單元。當(dāng)我們深入物質(zhì)的內(nèi)部時(shí)，自然界并不是呈現(xiàn)為相互分離的‘基本建筑材料’，而是表現(xiàn)為各部分組成整體的各種關(guān)系的網(wǎng)絡(luò)。這種關(guān)系中也包括觀察者?！薄耙虼?，在原子物理學(xué)中，科學(xué)家無法扮演獨(dú)立的客觀的觀察者的角色。而是卷入到他所觀察的世界中去，從而影響到被觀察物體的性質(zhì)。約翰?威勒把這種觀察者的介入看成是量子理論最重要的特點(diǎn)，因此他主張用‘參與者’來代替‘觀察者’這個(gè)詞?！边@種以“參與”代替“觀察”的思想，“對(duì)于任何神秘主義的學(xué)者來講都是很熟悉的。神秘主義的知識(shí)永遠(yuǎn)無法通過觀察來得到，而只能靠自己完全參與進(jìn)去?！本拖裨凇皭矍椤敝幸粯?，用《奧義書》里的話說，“當(dāng)一個(gè)男人和心愛的妻子擁抱時(shí)，不知道哪是里，哪是外……?！苯Y(jié)合上述言論，談?wù)勀銓?duì)“公正旁觀者”概念的理解。法官在解決案件糾紛時(shí)，是“旁觀”還是“內(nèi)參”？是什么樣的“旁觀”？是什么樣的“內(nèi)參”？

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null吳經(jīng)熊說：“有時(shí)，一個(gè)詞語依憑其被廣為接受的隱含之意，獲得了該詞大家庭里的旁系親屬，如‘準(zhǔn)’或‘建設(shè)性的’，盡管二者分別指示的事實(shí)情況只是表面上相似。主支干與準(zhǔn)分支之間的關(guān)系并不是一個(gè)有著共同目標(biāo)和利益的共同體一樣的血緣關(guān)系。他們是同行關(guān)系，而不是同胞兄弟。”例如契約與準(zhǔn)契約、侵權(quán)與準(zhǔn)侵權(quán)等，就像《紅樓夢》中的櫳翠庵被“納入”了大觀園一樣，無因管理、不當(dāng)?shù)美ㄟ^“準(zhǔn)”（quasi）和“建設(shè)性的（constructive）”方式,也被納入了契約或侵權(quán)的范疇。談?wù)勀銓?duì)上句話中的“準(zhǔn)”（quasi）和“建設(shè)性的（constructive）”理解？談?wù)勀銓?duì)法學(xué)中“納入”概念的理解?！凹{入”與“涵攝”有何區(qū)別？

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null威廉?詹姆士（WilliamJames）曾說“最珍貴的結(jié)合體是硬腦袋與軟心腸，但司空見慣的卻是硬心腸與軟腦袋的結(jié)合?！眳墙?jīng)熊借用詹姆士的這一術(shù)語說：霍姆斯法官就是一個(gè)軟心腸和硬腦袋，“當(dāng)他審視法律目的時(shí)，他是一個(gè)軟心腸；當(dāng)他思考實(shí)現(xiàn)法律目的之手段時(shí)，他是一個(gè)硬腦袋?！闭?wù)勀銓?duì)法學(xué)中“軟心腸”與“硬腦袋”的看法？

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null魯迅先生在《上海文藝之一瞥》中寫道：“倘在文人，他總有一番辯護(hù)自己的變化的理由，引經(jīng)據(jù)典。譬如說，要人幫忙時(shí)候用克魯巴金的互助論，要和人爭鬧的時(shí)候就用達(dá)爾文的生存競爭說。無論古今，凡是沒有一定的理論，或主張的變化并無線索可尋，而隨時(shí)拿了各種各派的理論來作武器的人，都可以稱之為流氓。例如上海的流氓，看見一男一女的鄉(xiāng)下人在走路，他就說，’喂，你們這樣子，有傷風(fēng)化，你們犯了法了！’他用的是中國法。倘看見一個(gè)鄉(xiāng)下人在路旁小便呢，他就說，’喂，這是不準(zhǔn)的，你犯了法，該捉到捕房去！’這時(shí)所用的又是外國法。但結(jié)果是無所謂法不法，只要被他敲去了幾個(gè)錢就都完事?！闭?wù)勀銓?duì)法律選擇適用問題（沖突法問題）的看法，如何避免魯迅先生所提到的那種——隨時(shí)拿了各種理論或法律來作武器的——“流氓”行為？

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null第三章測試抽象有兩種：一種是普遍化的抽象，另一種是形式化的抽象。張祥龍說：“…普遍化到了一定程度之后必然被形式化打斷。例如，從‘紅’到‘顏色’，從‘顏色’到‘感覺性質(zhì)’是普遍化，而從‘感覺性質(zhì)’到‘本質(zhì)’（Wesen），從‘本質(zhì)’到‘對(duì)象’（Gegenstand）則是形式化，因?yàn)榍罢呤苤朴凇挛镉颉⊿achgebiet）的限定，后者則不受此限制?！薄@就是說，普遍化，不同于形式化。對(duì)于‘事物域’（普遍化）來說，可用“屬+種差”來定義；而“本質(zhì)”（形式化），則難以被“屬+種差”的層級(jí)次序來決定。從普遍化到形式化的這一升華——可謂一種抽象的詩性。結(jié)合上述觀點(diǎn)，談?wù)劮ǖ膬煞N抽象的區(qū)別：法的“普遍化”抽象與法的“形式化”抽象。

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null亞當(dāng)?斯密在《法理學(xué)講義》中說：“這對(duì)犯罪的懲罰，主要是基于公正旁觀者對(duì)侵害的憤怒而產(chǎn)生的（實(shí)施懲罰的）同意。如果傷害極大，以至于公正旁觀者能夠認(rèn)同受害者要求，以犯罪者的死亡來進(jìn)行報(bào)復(fù)，那么這懲罰就是合理的，既可滿足受害者要求，又可體現(xiàn)執(zhí)法者權(quán)威。如果旁觀者不能認(rèn)同受害者以犯罪者死亡為報(bào)復(fù)要求，但是同意以輕微的身體傷害或者金錢上的懲罰進(jìn)行報(bào)復(fù)，那么這種懲罰同樣是合理的。在所有旁觀者對(duì)犯罪者進(jìn)行懲罰的案件中，懲罰行為都可視為公正的。受害者的報(bào)復(fù)心理是犯罪懲罰的真正來源，這一心理促使他對(duì)犯罪者實(shí)施報(bào)復(fù)傷害?！薄皳p害當(dāng)然會(huì)引起旁觀者的情感。因此，只要能得到旁觀者的同情，對(duì)冒犯者的懲罰就是合理的，這是懲罰的天然標(biāo)準(zhǔn)。應(yīng)當(dāng)指出的是，我們最初贊同懲罰并非基于我們對(duì)公共福利的考慮，而是基于我們對(duì)被害人的憤懣的同情。…憤懣不但能促成懲罰的實(shí)施，而且也能指出懲罰的方式?！边@與基于公共利益做出的懲罰“截然不同”。結(jié)合上述言論，談?wù)勑谭ㄊ且缘趲兹朔Q“發(fā)言”的？談?wù)勀銓?duì)“刑法的抒情”、“刑法是最富法感的部門法”、“懲罰基于法感”等法學(xué)命題的看法。

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null據(jù)沃丘仲子《慈禧傳言錄》：一日慈禧偶觀劇，“特傳伶人何九演《打龍袍》。俗謂宋仁宗母為劉后所害。逃居民間。后為包孝肅所知，言于帝，始迎歸宮掖。后以帝臨御久，竟忘所生。令包孝肅杖帝。孝肅乃取帝袍鞭之。其詞頗俚俗，而皆太后讓帝不孝語也。（觀?。┝钕拢笥医灾笠庠诘伦?。萬目向之矣。至鞭袍時(shí)，后顧謂近侍曰：’子既忘母，臣亦可忘君。雖鞭其人何害，奚必袍也？’又謂帝曰：’爾臨天下久，素愛賢重才。抑知近臣中誰可繼包拯者？’帝顏赧。不能對(duì)。既罷演，后更詰帝曰：’爾觀今日《打龍袍》何如？’帝對(duì)：’甚佳?！笮υ唬骸峥制洳患讯！垡鎽M?！庇?，據(jù)德齡《光緒泣血記》：“太后有一個(gè)非常奇怪的思想。她不是作為養(yǎng)母而是作為養(yǎng)父來領(lǐng)養(yǎng)光緒！一開始，她堅(jiān)持要光緒稱呼她‘親爸爸’，這有兩點(diǎn)理由……。甚至光緒長大成人以后，仍稱慈禧為‘父親大人’。”結(jié)合上述材料，談?wù)勀銓?duì)法律敘事與法律抒情的理解。

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null臧哀伯“論禮”曰：“君人者，將昭德塞違，以臨照百官，猶懼或失之。故昭令德以示子孫。是以清廟茅屋，大路越席，大羹不致，粢食不鑿，昭其儉也。袞、冕、黻、珽，帶、裳、幅、舄，衡、紞、纮、綖，昭其度也。藻、率、鞞、鞛，鞶、厲、游、纓，昭其數(shù)也?；?、龍、黼、黻，昭其文也。五色比象，昭其物也。錫、鸞、和、鈴，昭其聲也。三辰旂旗，昭其明也。夫德，儉而有度，登降有數(shù)。文、物以紀(jì)之，聲、明以發(fā)之，以臨照百官，百官于是乎戒懼，而不敢易紀(jì)律?！保ā蹲髠?桓公二年》）結(jié)合上述言論，談?wù)劇跋蠓ā钡膬?yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)。

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null豐子愷：“資本主義利用藝術(shù)為宣傳手段，產(chǎn)生商業(yè)藝術(shù)。社會(huì)主義也利用藝術(shù)為宣傳手段，產(chǎn)生普羅藝術(shù)?！绹男量巳R為藝術(shù)下新的定義，說‘一切藝術(shù)都是宣傳’?！囆g(shù)之中，為社會(huì)政策宣傳最有力的，要算建筑。因?yàn)椋ㄖ哂腥N利于宣傳的特性，為別的藝術(shù)所沒有的。第一，建筑這種美術(shù)品，形狀最龐大?！?yàn)辇嫶?，故最易觸目……最易收攬大眾之心?！诙?，建筑這種美術(shù)品，對(duì)人生社會(huì)的關(guān)系最為密切，凡有建筑，總是為某種社會(huì)事業(yè)的實(shí)用而造的。……我們望見一種建筑時(shí)會(huì)立刻想到或感到這建筑所關(guān)聯(lián)的社會(huì)事業(yè)，心情在無形中受它的支配。……第三，建筑最富有一種親和力，能統(tǒng)一眾人的情感。……上述三種利于宣傳的特性中，最后這一點(diǎn)‘象征力’為最重要?！保ńㄖ锞哂腥N力量：龐大之震撼力、實(shí)用之熏陶力、象征之親和力、感化力。）結(jié)合上述觀點(diǎn)，談?wù)劷ㄖ?duì)于法的兩層關(guān)系：實(shí)際功用關(guān)系和精神隱喻關(guān)系。

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null第四章測試豐子愷提到一個(gè)案件（惠司勒v.羅斯金）：惠司勒有一幅《黑與金的夜曲》，“最使羅斯金不喜歡。他就寫了一段批評(píng)文，登載在倫敦的報(bào)紙上，批評(píng)文中說：‘惠司勒是把顏料瓶倒翻在畫布上了，給大家看?！馑季褪钦f，他的畫猶之倒翻了顏料瓶，全是亂涂，沒有什么意思。惠司勒自己努力研究新派的畫法……?，F(xiàn)在被羅斯金罵了一頓，心中十分動(dòng)怒。它對(duì)人說：‘我的畫，自有新派畫法的道理。羅斯金不講道理，把我的畫看作倒翻顏料瓶，明明是故意搗亂。他不是批評(píng)我的畫，他是毀壞我的名譽(yù)。毀壞名譽(yù)是犯法的。我要和他打官司?！菟纠站拖蚍ㄍテ鹪V……請(qǐng)法官查辦?！瓕徟兄螅浪麄儍扇烁饔械览?，而且兩人都是當(dāng)代的名人。一個(gè)是美國最大的畫家，一個(gè)是英國最大的批評(píng)家。他們的打官司，不比平常人的爭權(quán)奪利。他們是為了偉大的藝術(shù)上的高深的問題而爭論。法官覺得非常困難，叫他怎樣審判這件案子呢？后來他一想，藝術(shù)是藝術(shù)，法律是法律，我是管法律的人，只要照法律判斷。羅斯金的批評(píng)自有高深的理由，不過他的話罵得太兇，的確有傷惠司勒的名譽(yù)，應(yīng)該有罪。但他究竟是當(dāng)代最大的批評(píng)家，況且是為了藝術(shù)批評(píng)，說他犯罪，又似乎太嚴(yán)?！K于想出了一個(gè)很聰明的辦法。他就說道：‘羅斯金應(yīng)該拿出罰金?！_斯金問他要罰多少洋錢，法官判斷道：‘罰一個(gè)銅板。’”談?wù)勀銓?duì)法官“罰一個(gè)銅板”判決的看法。

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null經(jīng)驗(yàn)思維與詩性思維不同：前者強(qiáng)調(diào)人的經(jīng)歷，后者強(qiáng)調(diào)人的品質(zhì)；就直覺的回歸而言，前者歸于老年的直覺，后者歸于童心的直覺；兩者都是某種情感性回憶，但就回憶的內(nèi)容而言，前者是經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)性的，后者則是本真性的——即喚起內(nèi)心的本真。因此，公正直覺的培養(yǎng)有兩條途徑：一是積善成德，這是經(jīng)驗(yàn)的道路；二是保有童心，這是詩性的道路。談?wù)勀銓?duì)上述兩種法律情感的養(yǎng)成方法的看法。

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null馮友蘭《貞元六書》言：中國人以“事”說理，西方人以“理”說理。這便是中西思維方式之大別……。勞承萬解釋說：“西方人‘以理（概念）說理’時(shí)，形成一套如算術(shù)運(yùn)算一樣的嚴(yán)格程式，前后的內(nèi)在勾連，即是一種邏輯存在。中國人‘以事說理’，則形成另一套洋溢著‘韻律-意象’的詩性程式，這種‘韻律-意象’的詩性意蘊(yùn)，則成為一種美學(xué)存在?！币虼宋覀冋f，西方學(xué)術(shù)的“理學(xué)”，是建筑性的，從概念之磚到理論大廈；其思維的運(yùn)行，是演繹性的，由上到下，從規(guī)范到事實(shí)再到結(jié)論，——以理說“理”。而中國傳統(tǒng)學(xué)術(shù)的“理學(xué)”，則是編織性的、綱目性的；其思維運(yùn)行，是由下往上的，是比類性的，——以事說“理”。試討論中-西方文化中的“理”的不同含義。另，“法理學(xué)”之“理”與王安石“理法語也”之“理”,有何異同？

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null美國法學(xué)家法官霍姆斯說：“如果我們打算把法律當(dāng)作我們的情人來談?wù)摰脑?，在座諸位知道，只能由持久的和孤寂的激情來追求她——只有當(dāng)人們像對(duì)待神祉那樣傾盡全部所能才得以贏得她?！瓕?duì)于法律的戀愛者來說，小說家筆下的達(dá)佛涅斯（Daphnis）和克洛伊（Chloe）的命運(yùn)和愛情故事是多么得不值一提！即便是女巫喀爾刻（Circe）所營造的詩一般的景致，用甘冽的美酒使人沉醉的夢境，用夏天大海的波浪，郁郁蔥蔥的青圃園，和女人雪白的臂膀來改變?nèi)祟?，仍顯得幻影般的蒼白！對(duì)他來說，他的民族的道德生活史一點(diǎn)也不亞于一部歷史。對(duì)他來說，他所譯解的每一個(gè)文本，所解決的每一個(gè)疑難（事），都為打開著的、這世上人們的命運(yùn)之活動(dòng)畫卷增添了新的一筆。直到借助極為豐富的想象力，他通過自己的眼睛看到社會(huì)的形成和發(fā)展，以及借助深邃的理性，了解到社會(huì)存在的哲學(xué)，他的任務(wù)才算完成。因此，當(dāng)我思考法律時(shí)，我看到一位比曾在貝葉織毯的女人更為神通廣大的公主，她永不停歇地把那遙遠(yuǎn)的過去里有些模糊不清的人物（形象）織進(jìn)她的畫毯里——那些人物（形象）太模糊不清，不可能為慵懶之人所注意，那些人物（形象）太具有象征意味，除非通過她自己的雙眸是難以看透的，然而，透過她的火眼金睛，揭示了人類奮力從野蠻的孤立狀態(tài)邁向有組織的社會(huì)生活的每一個(gè)沉痛的步履以及每一個(gè)令世界為之震動(dòng)的斗爭?！眴栴}：霍姆斯所謂的“法律和愛情”與法律詩學(xué)所謂的“法律與愛情”有何相同與不同？

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null何為“境界”？在中國傳統(tǒng)中，境界主要指“人生境界”，其中之上乘者，為“詩意境界”。張世英在《中國的“境界”與西方的“生活世界”》中說：“’境界’這個(gè)范疇可以說是對(duì)于人所寓于其中融于其中的活生生的生活世界的最恰切最深刻的表達(dá)?！倍谖鞣秸軐W(xué)傳統(tǒng)中，“從柏拉圖到笛卡爾再到黑格爾…雖然經(jīng)過了一個(gè)長期的不斷完善的發(fā)展過程，但都逃不出主客對(duì)立統(tǒng)一的模式，人的實(shí)際生活未提到首位。胡塞爾首先強(qiáng)調(diào)‘生活世界’的概念……?！敝链?，中西方哲學(xué)有了對(duì)話的機(jī)緣，但中國的“境界”強(qiáng)調(diào)精神的主觀的方面，西方則更注重物質(zhì)和客觀的方面。談?wù)勀銓?duì)法律詩學(xué)“融”之境的理解。

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null第五章測試亞當(dāng)?斯密在《法理學(xué)講義》中說：“為何一個(gè)人摘下蘋果就對(duì)蘋果擁有了所有權(quán)，便可以有權(quán)排除其他所有人對(duì)蘋果的干涉？”這是因?yàn)?，“一個(gè)公正的旁觀者認(rèn)為他的權(quán)利被侵害了，就會(huì)出于對(duì)他的關(guān)心與他一起捍衛(wèi)對(duì)財(cái)物的擁有，并且使用武力來收回被不當(dāng)奪走的財(cái)物?！谖覀儎偺岬降膱鼍爸?，旁觀者會(huì)證明先前所有權(quán)人在受害時(shí)捍衛(wèi)自己的權(quán)利并為自己復(fù)仇。之所以公正旁觀者在此情形下能夠與所有權(quán)人形成反應(yīng)的一致性，是因?yàn)楫?dāng)每個(gè)人占有某物時(shí)，都會(huì)形成一個(gè)使用此物的合理預(yù)期。這種期望在旁觀者心中為所有者之行為