合同的訂立培訓資料

有效的合同合同的訂立合同的成立合同的效力可撤銷合同有效合同合同的履行合同的不成立無效合同無效合同完全履行合同的履行完全不履行違約責任不完全履行第一頁，共五十二頁。

第二章合同的訂立第二頁，共五十二頁。王先生駕車前往某酒店就餐，將轎車停在酒店停車場內(nèi)。飯后駕車離去時，停車場工作人員稱：“已經(jīng)給你洗了車，請付洗車費5元?！蓖跸壬硎尽拔也⑽醋屇銈儙臀蚁窜嚒?，雙方發(fā)生爭執(zhí)。本案應如何處理？第三頁，共五十二頁。某酒店客房內(nèi)備有零食、酒水供房客選用，價格明顯高于市場同類商品。房客關(guān)某缺乏住店經(jīng)驗，又未留意標價單，誤以為是酒店免費提供而飲用了一瓶洋酒。結(jié)賬時酒店欲按標價收費，關(guān)某拒付。本案應如何處理？第四頁，共五十二頁。甲被乙打成重傷，支付醫(yī)藥費5萬元。甲與乙達成協(xié)議如下：乙向甲賠償醫(yī)藥費5萬元，甲不得告發(fā)乙。甲獲得5萬元賠償后，向公安機關(guān)報案，后乙被判刑。甲的做法合法嗎？第五頁，共五十二頁。甲向乙寄送了一封信件，要求以一萬元的價格購買乙現(xiàn)在所用的筆記本電腦，并聲明：若乙在二十天之內(nèi)不提出異議即視為接受要約。乙收到該信之后，不置可否。第三十天，甲登門，交給乙一萬元，并要求乙交付電腦，但乙拒絕。本案應如何處理？第六頁，共五十二頁。1、合同的訂立與成立、不成立、生效、無效的概念2、合同訂立的方式3、合同訂立的內(nèi)容和形式4、合同成立的時間和地點5、格式合同6、締約過失責任第七頁，共五十二頁。一、合同訂立的概述（一）合同訂立的概念合同的訂立是指締約人為意思表示并達成合意的狀態(tài)。（二）合同成立與合同訂立合同的成立是合同的產(chǎn)生和存在，屬于靜態(tài)協(xié)議。第八頁，共五十二頁。（三）合同成立的要件1、締約人締約人是實際訂立合同的人，既可以是未來合同關(guān)系的當事人，也可以是合同當事人的代理人。當然締約人必須是兩人以上。2、意思表示一致締約人須就合同條款至少是主要條款達成合意，合同才成立。第九頁，共五十二頁。二合同訂立的程序

依據(jù)《合同法》第13條的規(guī)定：當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。第十頁，共五十二頁。（一）要約1、概念：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約要約人受要約人（承諾）承諾第十一頁，共五十二頁。2、要約的構(gòu)成要件第14條：要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；

（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。第十二頁，共五十二頁。（1）要約必須由特定的當事人作出（2）要約必須向相對人作出（3）要約必須具有訂立合同的主觀目的（4）要約的內(nèi)容必須具體、確定

第十三頁，共五十二頁。要約邀請又稱要約引誘，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。第15條要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。

商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。

現(xiàn)有一件上衣，50元出售,概不還價?，F(xiàn)有一件上衣，欲出售。第十四頁，共五十二頁。寄送的價目表是指商品生產(chǎn)者向公眾或者特定的人寄送或者發(fā)出的商品價目表。目的在于希望對方提出要約經(jīng)自己承諾后才成立的合同。拍賣是以公開競價的方式，將特定物品或者財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給競買人的買賣方式。拍賣的當事人包括：委托人、拍賣人、競買人和買受人。程序：（1）委托人和拍賣人簽訂委托委托拍賣合同。（2）拍賣人于拍賣日7日前發(fā)布拍賣公告。（3）競買。（4）拍定。招標投標程序是指招標人向數(shù)人或公眾發(fā)出招標通知或招標公告，在諸多投標中選擇自己最滿意的投標人并與之訂立合同的方式。程序：（1）招標；（2）投標；（3）開標、驗標；（4）評標、定標。招股說明書是設(shè)立股份公司向社會公開募集股份時必須使用的一種手段，由發(fā)起人和承銷機構(gòu)予以公告，性質(zhì)屬于要約邀請。認股人認股則為要約。商業(yè)廣告是指商品經(jīng)營者承擔費用、通過一定的媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品的行為。一般目的在于宣傳商品的優(yōu)越性，并以此引誘顧客選購自己的商品。如果商業(yè)廣告符合要約規(guī)定的，可以視為是要約。第十五頁，共五十二頁。法釋2003年7號第3條規(guī)定：商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應當視為是要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應當視為合同內(nèi)容，當事人違反的，應當承擔違約責任。第十六頁，共五十二頁。要約與要約邀請的區(qū)別：（1）要約是當事人自己主動愿意訂立合同的意思表示；要約邀請是當事人表達某種意愿的事實行為，其內(nèi)容是希望對方主動向自己提出訂立合同的意思表示。（2）要約中含有當事人表示愿意承受要約拘束的意旨，要約人將自己置于一旦對方承諾，合同即告成立的無可選擇的地位；要約邀請是要約邀請人對于相對人的意思表示，仍有決定承諾與否的自由。第十七頁，共五十二頁。3、要約的形式要約屬意思表示，有其外在表現(xiàn)形式，一般分為口頭形式和書面形式。

第十八頁，共五十二頁。4、要約的法律效力（1）要約的生效時間表示主義發(fā)信主義到達主義了解主義（2）要約法律效力的存續(xù)期間

要約法律效力的存續(xù)期間須有時間上的限制，以便盡早確定社會經(jīng)濟生活關(guān)系。

第十九頁，共五十二頁。發(fā)信主義：要約人將要約置于自己控制范圍之外時，要約即告生效。到達主義：要約須到達受要約人時，才發(fā)生法律效力?！逗贤ā返?6條：要約到達受要約人時生效。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人

的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。第二十頁，共五十二頁。第23條承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。

要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：

（一）要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；

（二）要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內(nèi)到達。

第24條要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。第二十一頁，共五十二頁。5、要約的撤回和撤銷要約的撤回是指要約人在要約發(fā)生法律效力之前，使要約不發(fā)生法律效力的行為。第17條要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。第二十二頁，共五十二頁。要約的撤銷，是指要約在生效之后，要約人欲使其喪失法律效力的意思表示。第18條要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。第19條有下列情形之一的，要約不得撤銷：

（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

（二）受要約人有理由認為要約是不可撤的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。撤回和撤銷有什么區(qū)別？

第二十三頁，共五十二頁。6、要約的失效第20條有下列情形之一的，要約失效：

（一）拒絕要約的通知到達要約人；

（二）要約人依法撤銷要約；

（三）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

（四）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。第二十四頁，共五十二頁。*（二）承諾1、承諾的概念承諾，是受要約人同意要約的意思表示。（第21條）2、承諾的構(gòu)成要件1.承諾必須由受約人作出2.承諾必須向要約人作出3.承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致4.承諾須在要約的存續(xù)期間內(nèi)作出第二十五頁，共五十二頁。3、承諾的方式第22條承諾應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過

行為作出承諾的除外。沉默在何種情況下構(gòu)成承諾？第二十六頁，共五十二頁。4、承諾的生效法律后果？第25條承諾生效時合同成立。何時生效？第26條承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定

。

第二十七頁，共五十二頁。5、承諾的撤回承諾的撤回是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。第27條承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。第二十八頁，共五十二頁。6、承諾的遲到第28條受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

第29條受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。第二十九頁，共五十二頁。（三）、其他成立合同的方式1、交叉要約2、同時表示3、意思實現(xiàn)4、依指令性計劃簽約第三十頁，共五十二頁。三合同訂立的內(nèi)容和形式《合同法》第12條合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：

（一）當事人的名稱或者姓名和住所；

（二）標的；

（三）數(shù)量；

（四）質(zhì)量；

（五）價款或者報酬；

（六）履行期限、地點和方式；

（七）違約責任；

（八）解決爭議的方法。

第三十一頁，共五十二頁。合同的主要條款

這是合同必須具備的條款。欠缺它，合同就不成立。這是由法律規(guī)定、當事人約定和合同的性質(zhì)所決定的。合同的普通條款指合同主要條款以外的條款。第三十二頁，共五十二頁。四合同的形式

第10條當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。

法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。

第11條書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

第三十三頁，共五十二頁。五合同成立的時間和地點合同成立的時間第25條承諾生效時合同成立。第32條當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。

第33條當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。第三十四頁，共五十二頁。合同成立的地點第34條承諾生效的地點為合同成立的地點。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。

第35條當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。第三十五頁，共五十二頁。合同成立的特殊情況第36條法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。

第37條采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。第三十六頁，共五十二頁。合同書是指記載合同內(nèi)容的文書。確認書是指通過信件、數(shù)據(jù)電文等方式訂立合同，事后當事人以書面形式對合同內(nèi)容予以確認的文件。第三十七頁，共五十二頁。六、格式合同(條款)（一）格式合同的概念和特征格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。

特征：具有廣泛性、持久性和細節(jié)性。具有單方面決定性。具有不變性。以書面明示為原則。提供格式合同一方在經(jīng)濟上具有絕對的優(yōu)勢地位，排除或降低雙方就格式條款進行協(xié)商的可能性。第三十八頁，共五十二頁。（二）格式合同的規(guī)制1、訂立格式合同的原則第39條采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。第三十九頁，共五十二頁。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）第六條：提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責任的內(nèi)容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應當認定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務承擔舉證責任。第四十頁，共五十二頁。2、格式條款無效的情形第40條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。第四十一頁，共五十二頁。3、格式條款的解釋原則第41條對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。第四十二頁，共五十二頁。2009年1月20日上午9時，張某到市中心一大型超市準備購物。由于當時是雨后初晴，天氣寒冷，加上超市剛剛開門，其門前臺階上尚有一層冰未清理，當張某剛跨上該臺階，即摔倒在地。超市保安隨即將不能動彈的張某送至附近的醫(yī)院，并通知了張某的家人。張某經(jīng)醫(yī)院診斷為脛腓骨骨折，住院治療15日，出院后休息3個月，花去醫(yī)療費2500元。事后，張某向超市索賠，超市以張某未進入超市營業(yè)廳購物，雙方之間并未形成買賣合同關(guān)系，其沒有義務承擔顧客在營業(yè)廳外的安全責任為由拒賠。2009年10月8日，張某向法院提起訴訟，要求超市賠償醫(yī)療費、誤工費、護理費、營養(yǎng)費等合計人民幣7321元。第四十三頁，共五十二頁。七締約過失責任第42條當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：

（一）假借訂立合同，惡意進行磋商；

（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；

（三）有其他違背誠實信用原則的行為。

第43條當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂?。泄露或者不正當?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。第58條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價賠償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。”

第四十四頁，共五十二頁。（一）締約過失責任的概念

德國學者Stoll認為：締約過失責任是締約人基于對締約義務的違背所產(chǎn)生的責任。臺灣學者王澤鑒先生認為：締約過失責任是指“于締約之際，尤其是在締約談判過程中，一方當事人因可非難的行為侵害他方當事人時，應依契約法原則（而非依侵權(quán)行為規(guī)定）負責?！?/p>

臺灣學者劉德寬先生認為：締約上的過失責任指“在契約締結(jié)交涉開始以后，雖然猶未締結(jié)完成，在這交涉階段中也會產(chǎn)生以信賴關(guān)系為基礎(chǔ)之法定債務關(guān)系。若當事人一方在此期間有故意過失違背信賴關(guān)系之行為時，亦須以違反債務為理由向?qū)Ψ截摀p害賠償義務?！?/p>

大陸學者陳朝陽認為：“締約過失責任是指當事人因過錯致使合同無效、不成立、被撤銷、解除，或合同雖有效，但當事人違反締約產(chǎn)生的附隨義務，并造成損失所應承擔的民事責任?！?/p>

大陸學者馬俊駒、余延滿認為：“締約上過失責任是締約人故意或過失的違反先合同義務時依法承擔的民事責任?！?/p>

大陸學者楊明明、朱振進認為：“締約過失責任是因過失或故意違反先合同義務致使民事行為未成立、被撤銷或無效而應承擔的財產(chǎn)責任?！?/p>

第四十五頁，共五十二頁。根據(jù)我國《合同法》第42條以及有關(guān)的民事立法，所謂締約過失責任是指在合同訂立過程中，因違背依據(jù)誠實信用原則所產(chǎn)生的義務的當事人應承擔的致他人信賴利益損失的損害賠償責任。第四十六頁，共五十二頁。（二）締約過失責任的構(gòu)成要件1、締約一方違反先合同義務2、相對方受有損失，損失就是財產(chǎn)利益的減少3、違反先合同義務與損失之間有因果關(guān)系4、違反先合同義務者有過錯第四十七頁，共五十二頁。先合同義務是自締約雙方為簽訂合同而互相接觸磋商開始逐漸產(chǎn)生的注意義務，而非合同有效成立而產(chǎn)生的給付義務。包括互相協(xié)助、互相照顧、互相保護、互相通知、誠實信用等義務。締約上的損害通常指信賴利益的損失。締約過失責任中所說的信賴利益，就是指一方基于對另一方將與其訂立合同的合理信賴所產(chǎn)生的利益。信賴利益的損失，是指因另一方的締約過失行為而使合同不能成立和生效，導致信賴方所支付的各種費用和其他損失不能得到彌補。當然，這些利益必須是當事人可以客觀的預見到的范圍內(nèi)。法律所保護的信賴利益，必須是基于合理的信賴而產(chǎn)生的利益，這種合理的信賴意味著，當事人雖然處于締約階段，但因為一方的行為，已使另一方足以相信合同的成立或生效，由于另一方的締約過失破壞了締約關(guān)系，使信賴一方的利益喪失。如果從客觀的事實中，不能對合同的成立或生效產(chǎn)生信賴，即使當事人已經(jīng)支付了大量的費用，也不能視為信賴利益的損失。

第四十八頁，共五十二頁。四、締約過失責任的具體形式（一）假借訂立合同，惡意進行磋商（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況（三）違反保密義務（四）有其他違背誠實信用原則的行為第四十九頁，共五十二頁。五、締約過失責任與侵權(quán)責任的區(qū)別二者大都是在沒有合同關(guān)系的情況下所發(fā)生的民事責任，二者都以損害賠償為內(nèi)容并且都以過失為條件。第五十頁，共五十二頁。從理論上區(qū)分締約過失責任與侵權(quán)責任，兩者具有明顯的區(qū)別，表現(xiàn)在：

1、產(chǎn)生的前提條件不同。締約過失責任的產(chǎn)生具有兩個前提條件：一是締約雙方為締結(jié)合同已形成了一種實際接觸和磋商的關(guān)系；二是因為這種接觸使當事人形成了一種特殊的信賴關(guān)系。侵權(quán)責任的產(chǎn)生不需要當事人之間存在任何關(guān)系，相反，正是侵權(quán)行為發(fā)生后才使當事人之間產(chǎn)生了損害賠償關(guān)系。所以，侵權(quán)責任不存在締約過失責任所要求的前提和基礎(chǔ)。

2、違反義務的性質(zhì)不同。締約過失行為當事人違反的是依據(jù)誠實信用原