司法考試中國法制史考題唐律與中華法系

司法考試中國法制史考題：唐律與中華法系(一)唐律的制定過程

1.《武德律》是唐代首部法典，武德律以隋《開皇律》為藍(lán)本，共十二篇，五百條。

2.《貞觀律》根本確定了唐律的主要內(nèi)容和風(fēng)格，增設(shè)加役流，確定了五刑、十惡、八議以及類推原則與制度。

3.《永徽律疏》

又稱《唐律疏議》，是唐高宗永徽年間完成的一部極為重要的法典。高宗永徽二年(公元651年)，長孫無忌、李勣等在《貞觀律》根底上修訂，鑒于當(dāng)時中心、地方在審判中對法律條文理解不一，每年科舉考試中明法科考試也無統(tǒng)一的權(quán)威標(biāo)準(zhǔn)的狀況，唐高宗在永徽三年下令召集律學(xué)通才和一些重要臣僚對《永徽律》進(jìn)展逐條逐句的解釋，“條義疏奏以聞”，繼承漢晉以來，特殊是晉代張斐、杜預(yù)解釋律文的已有成果，歷時1年，撰《律疏》30卷奏上，與《永徽律》合編在一起，于永徽四年十月經(jīng)高宗批準(zhǔn)，將疏議分附于律文之后頒行。計(jì)分12篇，共30卷，稱為《永徽律疏》。至元代后，人們以疏文皆以“議曰”二字始，故又稱為《唐律疏議》。

《永徽律疏》總結(jié)了漢魏晉以來立法和注律的閱歷，不僅對主要的法律原則和制度作了準(zhǔn)確的解釋與說明，而且盡可能引用儒家經(jīng)典作為律文的理論依據(jù)?！队阑章墒琛返耐瓿?，標(biāo)志著中國古代立法到達(dá)了水平。作為中國封建法制的成就，《永徽律疏》全面表達(dá)了中國古代法律制度的水平、風(fēng)格和根本特征，成為中華法系的代表性法典，對后世及周邊國家產(chǎn)生了極為深遠(yuǎn)的影響。

《永徽律疏》是迄今保存下來的最完整、最早、社會影響的古代成文法典。

(二)十惡

1.從“重罪十條”到“十惡”。

所謂“十惡”是隋唐以后歷代法律中規(guī)定的嚴(yán)峻危害統(tǒng)治階段根本利益的常赦不原的十種最嚴(yán)峻犯罪，淵源于北齊律的“重罪十條”。隋《開皇律》在“重罪十條”的根底上加以損益，確定了十惡制度。

【留意】重罪十條北齊創(chuàng)，《開皇律》中變十惡。

2.唐律中“十惡”的詳細(xì)內(nèi)容：

(1)謀反：謂謀危社稷，指謀害皇帝、危害國家的行為;

(2)謀大逆：指圖謀破壞國家宗廟、皇帝陵寢以及宮殿的行為;

(3)謀叛：謂背國從偽，指背叛本朝、投奔敵國的行為;

(4)惡逆：指毆打或謀殺祖父母、父母等尊親屬的行為;

(5)不道：指殺一家非死罪三人及肢解人的行為;

(6)大不敬：指盜竊皇帝祭祀物品或皇帝御用物、偽造或盜竊皇帝印璽、調(diào)配御藥誤違原方、御膳誤犯食禁，以及指斥皇帝、無人臣之禮等損害皇帝尊嚴(yán)的行為;

(7)不孝：指控告祖父母、父母，未經(jīng)祖父母、父母同意私立門戶、分異財(cái)產(chǎn)，對祖父母、父母供給有缺，為父母尊長服喪不如禮等不孝行為;

(8)不睦：指謀殺或賣五服(緦麻)以內(nèi)親屬，毆打或控告丈夫大功以上尊長等行為;

(9)不義：指殺本管上司、受業(yè)師及夫喪違禮的行為;

(10)內(nèi)亂：指*小功以上親屬等****行為。

唐律中“十惡”制度所規(guī)定的犯罪大致可以分為兩類，一為侵害皇權(quán)與特權(quán)的犯罪，一為違反倫理綱常的犯罪。而且，唐律規(guī)定凡犯十惡者，不適用八議等規(guī)定，且為常赦所不原，此即俗語所謂“十惡不赦”的淵源。

(三)六殺、六贓與保辜

1.六殺。

《唐律》賊盜、斗訟篇中依犯罪人主觀意圖區(qū)分了“六殺”：

(1)“謀殺”：指預(yù)謀殺人;

(2)“故殺”：指事先雖無預(yù)謀，但情急殺人時已有殺人的意念;

(3)“斗殺”：指在斗毆中出于激憤失手將人殺死;

(4)“誤殺”：指由于種種緣由錯置了殺人對象;

(5)“過失殺”：指“耳目所不及，思慮所不至”，即出于過失殺人;

(6)“戲殺”：指“以力共戲”而導(dǎo)致殺人。

2.六贓。

六贓指《唐律》規(guī)定的六種非法獵取公私財(cái)物的犯罪

(1)“受財(cái)枉法”，指官吏收受財(cái)物導(dǎo)致枉法裁判的行為。

(2)“受財(cái)不枉法”，指官吏收受財(cái)物，但未枉法裁判行為。

(3)“受所監(jiān)臨”，指官吏利用職權(quán)非法收受所轄范圍內(nèi)百姓或下屬財(cái)物的行為。

(4)“強(qiáng)盜”，指以暴力獵取公私財(cái)物的行為。

(5)“竊盜”，指以隱藏的手段將公私財(cái)物據(jù)為己有的行為。

(6)“坐贓”，指官吏或常人非因職權(quán)之便非法收受財(cái)物的行為。

明清律典中有“六贓圖”的附配。

3.保辜。

指對傷人罪的后果不是馬上顯露的，規(guī)定加害方在肯定期限內(nèi)對被害方傷情變化負(fù)責(zé)的一項(xiàng)特殊制度。在限定的時間內(nèi)受傷者死去，傷人者擔(dān)當(dāng)殺人的刑責(zé);限外死去或者限內(nèi)以他故死亡者，傷人者只擔(dān)當(dāng)傷人的刑事責(zé)任。

(四)五刑與刑罰原則

1.唐律中的五刑。

唐律承用隋《開皇律》中所確立的五刑即笞、杖、徒、流、死五種刑罰，作為根本的法定刑，其規(guī)格與《開皇律》稍有不同：

(1)笞刑：由10到50，每等加10;

(2)杖刑：由60到100，每等加10;

(3)徒刑：由一年到三年，每等加半年;

(4)流刑：由2022里到3000里，每等加500;另外有加役流。

(5)死刑：分絞、斬二等。

2.唐律中的刑罰原則。

(1)區(qū)分公、私罪的原則。

公罪是指“緣公事致罪而無私曲者”，即在執(zhí)行公務(wù)中，由于公務(wù)上的關(guān)系造成某些失誤或過失，而不是為了追求私利而犯罪，

私罪包括兩種：一種是指“不緣公事私自犯者”，即所犯之罪與公事無關(guān)，如盜竊、****等。另一種是指“雖緣公事，意涉阿曲”的犯罪，即利用職權(quán)，徇私枉法，如受人囑托，枉法裁判等，雖因公事，也以私罪論處。

【記憶口訣】公罪從輕，私罪從重。

(2)自首原則。

①嚴(yán)格區(qū)分自首與自新的界限。唐代以犯罪未被舉發(fā)而能到官府交待罪行的，叫做自首。但犯罪被揭露或被官府查知逃亡后，再投案者，唐代稱作自新。對自新實(shí)行減輕懲罰的原則。

②規(guī)定謀反等重罪或造成嚴(yán)峻危害后果無法挽回的犯罪不適用自首。

③規(guī)定自首可以免罪，但贓物必需按法律如數(shù)歸還。

④自首不徹底的叫“自首不實(shí)”，對犯罪情節(jié)交代不徹底的叫“自首不盡”。對于不實(shí)不盡者，只懲罰其不實(shí)不盡的那局部行為，照實(shí)交代的局部不再懲罰。

⑤輕罪已發(fā)，能首重罪，免其重罪;審問他罪而能自首其余罪的，免其余罪。

(3)類推原則。

即對律文無明文規(guī)定的同類案件，凡應(yīng)減輕懲罰的，則列舉重罪懲罰規(guī)定，比照以解決輕案。凡應(yīng)加重懲罰的罪案，則列舉輕罪懲罰規(guī)定，比照以解決重案。例如，《盜賊》篇規(guī)定：夜間無故入人家者，仆人當(dāng)時將其殺死，不負(fù)刑事責(zé)任;今仆人將其折傷，固然無罪，此為“舉重明輕”;又如《盜賊》篇規(guī)定：謀殺期親尊長者，不管已傷、未傷，皆斬。今若有人實(shí)行殺、傷其期親尊長，比已傷未傷更重，自應(yīng)處死無疑，此為“舉輕明重”。

【記憶口訣】減輕懲罰舉重明輕，加重懲罰舉輕明重。

(4)化外人原則。

即同國籍外國僑民在中國犯罪的，由唐王朝按其所屬本國法律處理，實(shí)行屬人主義原則，不同國籍僑民在中國犯罪者，按唐律懲罰，實(shí)行屬地主義原則?！居洃浛谠E】國籍一樣屬人主義;國籍不同屬地主義。

(五)唐代的司法制度

1.司法機(jī)關(guān)

唐代沿襲隋制，皇帝以下設(shè)大理寺、刑部、御史臺三大司法機(jī)構(gòu)。

(1)大理寺。

大理寺以正卿和少卿為正副長官，行使中心司法審判權(quán)，審理中心百官與京師徒刑以上案件。凡屬流徒案件的判決，須送刑部復(fù)核;死刑案件必需奏請皇帝批準(zhǔn)。同時大理寺對刑部移送的死刑與疑難案件具有重審權(quán)。

(2)刑部。

唐代刑部以尚書、侍郎為正副長官，下設(shè)刑部、都官、比部和司門等四司。刑部有權(quán)參加重大案件的審理，對中心、地方上報的案件具有復(fù)核權(quán)，并有權(quán)受理在押犯申訴案件。

(3)御史臺

御史臺以御史大夫和御史中丞為正副長官，下設(shè)臺、殿、察三院。作為中心監(jiān)察機(jī)構(gòu)，特地負(fù)責(zé)代表皇帝自上而下地監(jiān)視中心和地方各級官吏是否遵守國家法律和各項(xiàng)制度，是否忠實(shí)履行職責(zé)，位高權(quán)重，可稱得上是皇帝的“耳目之司”。御史臺有權(quán)監(jiān)視大理寺、刑部的審判工作，同時參加疑難案件的審判，并受理行政訴訟案件。御史臺中分設(shè)臺院、殿院、察院，統(tǒng)轄下屬的諸御史。

臺院是御史臺的根本組成局部，設(shè)侍御史若干人，執(zhí)掌糾彈中心百官，參加大理寺的審判和審理皇帝交付的重大案件。

殿院，設(shè)殿中侍御史若干人，執(zhí)掌糾察百官在宮殿中違反朝儀的失禮行為，并巡察京城及其他朝會、郊祀等，以維護(hù)皇帝的神圣尊嚴(yán)為其主要職責(zé)。

察院，設(shè)監(jiān)察御史若干人，執(zhí)掌糾察州縣地方官吏的違法行為。

2.唐代的會審制度

(1)三司推事

刑部侍郎、御史中丞、大理寺卿共同審理地方或中心發(fā)生的重大案件

(2)三司使

大理寺評事、刑部員外郎、監(jiān)察御史審理地方不便于解往中心的案件

(3)督堂集議制

每逢重大死刑案件，皇帝下令“中書、門下四品以上及尚書九卿議之”，以示慎刑。

3.唐代的地方司法機(jī)關(guān)

唐代地方司法仍由行政長官兼理。州縣長官在進(jìn)展司法審判時，均設(shè)佐史幫助處理。州一級設(shè)法曹參軍或司法參軍，縣一級設(shè)司法佐史等?？h以下鄉(xiāng)官、里正對犯罪案件具有糾舉責(zé)任，對稍微犯罪與民事案件具有調(diào)處的權(quán)力，結(jié)果須呈報上級。

4.刑訊制度

(1)刑訊的條件與證據(jù)。

唐律規(guī)定在拷訊之前，必需先審核口供的真實(shí)性，然后反復(fù)查驗(yàn)證據(jù)。證據(jù)確鑿，仍狡辯否認(rèn)的，經(jīng)過主審官與參審官共同打算，可以使用刑訊;未依法定程序拷訊的，承審官要負(fù)刑事責(zé)任。同時規(guī)定，對那些人贓俱獲，經(jīng)拷訊仍拒不認(rèn)罪的，也可“據(jù)狀斷之”，即依據(jù)證據(jù)定罪。

(2)刑訊方法。

①刑訊必需使用符合標(biāo)準(zhǔn)規(guī)格的常行杖，以杖外他法拷打甚至造成罪囚死訊者，承審官要負(fù)刑事責(zé)任。

②拷囚不得超過三次，每次應(yīng)間隔20天，總數(shù)不得超過200，杖罪以下不得超過所犯之?dāng)?shù)。若拷訊數(shù)滿仍不招供者，必需取保釋放。凡有違犯，承審官須負(fù)刑事責(zé)任。

③拷訊數(shù)滿，被拷者仍不成認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)反拷告狀之人，以查明有無誣告等情形，同時規(guī)定了反拷的限制。

(3)規(guī)定對兩類人制止使用刑訊，只能依據(jù)證據(jù)來定罪：

①具有特權(quán)身份的人，如應(yīng)議、請、減之人;

②老幼廢疾之人，指年70以上15以下、一肢廢、腰脊折、癡啞、侏儒等。

5.法官回避制度

唐代為防止審判官因親屬或仇嫌關(guān)系有意出入人罪，《唐六典》第一次以法典的形式，確定了法官的回避制度，即所謂“鞫獄”，官與被鞫人有親屬仇嫌者，皆聽更之。

(六)唐律的特點(diǎn)與中華法系

1.唐律的特