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法律職業(yè)資格之法律職業(yè)主觀題每日一練??季韼Т鸢?/p>
大題(共10題)一、案情:2007年7月8日,家住朝陽區(qū)的甲向海淀區(qū)法院起訴乙,要求法院判決乙交付合同項(xiàng)下的三輛小轎車。法院于8月15日作出一審判決,判決乙在判決生效后1個(gè)月內(nèi)向甲交付價(jià)值30萬元的A、B、C三輛小轎車,并承擔(dān)全部訴訟費(fèi)用。乙繳納了訴訟費(fèi)用,但并沒有將小轎車交給甲。上訴期滿,雙方均未上訴。10月12日,甲向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。法院接受了申請,指派執(zhí)行員丙負(fù)責(zé)執(zhí)行。在執(zhí)行中,乙的朋友丁提出異議,主張其中一輛小轎車是其所有的財(cái)產(chǎn)。丙經(jīng)過審查認(rèn)為異議理由不成立,駁回了丁的異議。10月18日,甲與乙告知丙達(dá)成和解協(xié)議:A、B兩輛小轎車折算成人民幣20萬元,乙在2007年12月31日之前向甲交付,C轎車折算成人民幣7萬元,在2008年10之前將7萬元交給甲。丙將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄并由雙方當(dāng)事人簽名。2007年12月底,乙按照協(xié)議約定,交付20萬元現(xiàn)金。2008年11月,由于乙不愿交付剩余的7萬元現(xiàn)金,甲向原申請強(qiáng)制執(zhí)行的法院申請恢復(fù)執(zhí)行原生效判決。法院接受申請后,作出執(zhí)行裁定,責(zé)令乙在執(zhí)行裁定送達(dá)之日起10日內(nèi),將A、B、C三輛小轎車交付甲,甲退還20萬元現(xiàn)金。問題:1.甲應(yīng)向哪個(gè)法院申請強(qiáng)制執(zhí)行?應(yīng)在什么期間內(nèi)申請強(qiáng)制執(zhí)行?2.如果丁提出的異議理由成立,人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理?3.甲、乙之間達(dá)成的和解協(xié)議是否有效?為什么?4.如果丙在執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)該判決確有錯(cuò)誤,應(yīng)該怎么辦?法院應(yīng)該如何處理?5.法院接受甲恢復(fù)執(zhí)行原生效判決的申請是否正確?作出的執(zhí)行裁決是否正確?為什么?【答案】二、案情:2016年2月,利達(dá)公司與源發(fā)公司簽訂了《借款合同》,雙方約定:由源發(fā)公司于2016年2月27日向利達(dá)公司提供借款1000萬元用于公司經(jīng)營,借款期限為2年。隨后利達(dá)公司的大股東魏某與源發(fā)公司簽訂《保證合同》,為前述借款提供擔(dān)保。擔(dān)保合同簽訂后,源發(fā)公司如約向利達(dá)公司提供借款1000萬元。2016年8月,源發(fā)公司與利達(dá)公司簽訂《商品房買賣合同》,約定終止前述借款合同關(guān)系,建立商品房買賣關(guān)系,將借款轉(zhuǎn)化為購房款,雙方經(jīng)對賬清算。2016年10月,利達(dá)公司與源發(fā)公司再次簽訂《借款合同》,約定利達(dá)公司向源發(fā)公司借款500萬元。10月9日,源發(fā)公司如約向利達(dá)公司提供借款。2016年11月18日,利達(dá)公司又與源發(fā)公司簽訂了《最高額抵押合同》,約定將利達(dá)公司的廠房為自2017年2月3日至2018年2月3日期間利達(dá)公司向源發(fā)公司的連續(xù)借款中,在4000萬元的最高額內(nèi)提供抵押擔(dān)保,擔(dān)保的范圍僅為借款本金。該抵押擔(dān)保已依法進(jìn)行登記。2017年2月3日至2017年12月1日期間,利達(dá)公司先后向源發(fā)公司借款達(dá)2500萬元。2017年12月30日,利達(dá)公司向源發(fā)公司借款1000萬元。2018年1月3日,源發(fā)公司將其對利達(dá)公司的1500萬債權(quán)轉(zhuǎn)讓給云深公司,并通知了利達(dá)公司。此前源發(fā)公司欠利達(dá)公司2000萬元工程款到期未還。2018年1月23日,利達(dá)公司因違法經(jīng)營,法院依法查封其名下所有財(cái)產(chǎn)。2018年2月3日,利達(dá)公司對源發(fā)公司的借款債務(wù)到期,均未能償還。源發(fā)公司于2018年7月1日訴至法院,請求法院判決就利達(dá)公司的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。訴訟期間,利達(dá)公司被查封的廠房意外失火被燒毀,經(jīng)查,利達(dá)公司為其廠房向保險(xiǎn)公司投了火災(zāi)險(xiǎn)。問題:1.2016年8月,利達(dá)公司與源發(fā)公司簽訂的《商品房買賣合同》有何特殊性?是否有效?產(chǎn)生哪些法律后果?2.本案中最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)何時(shí)確定?為什么?3.債權(quán)確定時(shí),利達(dá)公司提供最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)金額最多可能為多少?為什么?【答案】三、(2010年)案情:2007年2月,甲乙丙丁戊五人共同出資設(shè)立北陵貿(mào)易有限責(zé)任公司(簡稱北陵公司)。公司章程規(guī)定:公司注冊資本500萬元;持股比例各20%;甲、乙各以100萬元現(xiàn)金出資,丙以私有房屋出資,丁以專利權(quán)出資,戊以設(shè)備出資,各折價(jià)100萬元;甲任董事長兼總經(jīng)理,負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理;公司前五年若有利潤,甲得28%,其他四位股東各得18%,從第六年開始平均分配利潤。至2010年9月,丙的房屋仍未過戶登記到公司名下,但事實(shí)上一直由公司占有和使用。公司成立后一個(gè)月,丁提出急需資金,向公司借款100萬元,公司為此召開臨時(shí)股東會議,作出決議如下:同意借給丁100萬元,借期六個(gè)月,每月利息一萬元。丁向公司出具了借條。雖至今丁一直未歸還借款,但每月均付給公司利息一萬元。千山公司總經(jīng)理王五系甲好友,千山公司向建設(shè)銀行借款1,000萬元,借期一年,王五請求北陵公司提供擔(dān)保。甲說:“公司章程規(guī)定我只有300萬元的擔(dān)保決定權(quán),超過了要上股東會才行?!蓖跷逭f:“你放心,我保證一年到期就歸還銀行,到時(shí)候與你公司無關(guān),只是按銀行要求做個(gè)手續(xù)?!奔椎K于情面,自己決定以公司名義給千山公司的貸款銀行出具了一份擔(dān)保函。戊不幸于2008年5月地震中遇難,其13歲的兒子幸存下來。北陵公司欲向農(nóng)業(yè)銀行借款200萬元,以設(shè)備作為擔(dān)保,銀行同意,雙方簽訂了借款合同和抵押合同,但未辦理抵押登記。2010年5月,乙提出欲將其股份全部轉(zhuǎn)讓給甲,甲愿意受讓。2010年7月,當(dāng)?shù)匕l(fā)生洪水災(zāi)害,此時(shí)北陵公司的凈資產(chǎn)為120萬元,但尚欠萬水公司債務(wù)150萬元一直未還。北陵公司決定向當(dāng)?shù)氐囊患掖壬茩C(jī)構(gòu)捐款100萬元,與其簽訂了捐贈合同,但尚未交付。問題:1.北陵公司章程規(guī)定的關(guān)于公司前五年利潤分配的內(nèi)容是否有效?為什么?2.丙作為出資的房屋未過戶到公司名下,對公司的設(shè)立產(chǎn)生怎樣的后果?在房屋已經(jīng)由公司占有和使用的情況下,丙是否需要承擔(dān)違約責(zé)任?3.丁向公司借款100萬元的行為是否構(gòu)成抽逃注冊資金?為什么?4.北陵公司于2010年8月請求丁歸還借款,其請求權(quán)是否已經(jīng)超過訴訟時(shí)效?為什么?5.北陵公司是否有權(quán)請求法院確認(rèn)其向建設(shè)銀行出具的擔(dān)保函無效?為什么?【答案】四、最近,圍繞城市改造中的“拆遷”與“拒遷”發(fā)生了許多的悲劇。為此,國家有關(guān)部門不得不出臺了相關(guān)的規(guī)定:嚴(yán)禁在城市改造中對市民的房屋采取強(qiáng)制“拆遷”的行為。而很多地方官員也很委屈:在老城區(qū)改造這樣的惠及所有市民的行為中,怎么就老是有人作梗哪?政府的行為明明是在“依法行政”,同時(shí)也是“執(zhí)法為民”,怎么就不能得到所有人的理解哪?試從社會主義法治理念的角度,圍繞上述現(xiàn)象,談?wù)勀銓Α皥?zhí)法為民”和“依法行政”的理解。答題要求:1.觀點(diǎn)正確,表述完整、準(zhǔn)確;2.無觀點(diǎn)和論述,照搬材料原文不得分;3.不少于400字?!敬鸢浮课濉?010年10月A縣長春公司和B縣萬壽公司在C縣訂立供銷合同,合同約定長春公司向萬壽公司提供一批電子設(shè)備。雙方在合同中明確約定了價(jià)款、履行期限、交貨地點(diǎn)等事項(xiàng),還口頭約定以仲裁方式來解決糾紛,并約定了仲裁機(jī)構(gòu)。后長春公司依約向萬壽公司提供了該電子設(shè)備。萬壽公司由于資金鏈出現(xiàn)問題,導(dǎo)致沒有及時(shí)向長春公司給付50萬元的貨款。長春公司與萬壽公司多次交涉未果,后得知萬壽公司經(jīng)營不善虧損嚴(yán)重,又得知百利公司尚欠萬壽公司已到期貨款共計(jì)20萬元。于是長春公司訴至法院要求萬壽公司還款,并特別說明如果萬壽公司無力還款,可將出租給百利公司的倉庫收回,交給長春公司以抵消萬壽公司拖欠的50萬元欠款。萬壽公司應(yīng)訴,其沒有提出管轄權(quán)異議。原被告雙方在訴訟中達(dá)成協(xié)議,約定被告方在半年內(nèi)分兩次還清欠款50萬元。法院根據(jù)雙方達(dá)成的和解協(xié)議制作了調(diào)解書,調(diào)解書送達(dá)后半年內(nèi)萬壽公司只還了30萬元,尚欠20萬元,長春公司申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行和解協(xié)議,執(zhí)行人員在執(zhí)行的過程中經(jīng)過調(diào)查發(fā)現(xiàn)萬壽公司的賬戶資金根本無法清償債務(wù),但是發(fā)現(xiàn)了萬壽公司在本地尚有一處房產(chǎn),于是將該房產(chǎn)查封,要進(jìn)行拍賣。在法院對房產(chǎn)進(jìn)行查封時(shí),廣為公司跳出來主張其對該房產(chǎn)享有所有權(quán),要求法院停止查封。而萬壽公司則向人民法院提出將百利公司拖欠的20萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給長春公司。問題:1.假設(shè)雙方當(dāng)事人以“協(xié)議”的方式約定發(fā)生糾紛時(shí)的管轄法院,他們可以約定哪些法院管轄?2.假如在法院審理過程中萬壽公司提出管轄權(quán)異議,因?yàn)殡p方當(dāng)時(shí)曾約定仲裁,理應(yīng)由仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。法院應(yīng)如何處理?3.假設(shè)長春公司向雙方約定的仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁,仲裁機(jī)構(gòu)作出裁定后,該仲裁裁定的效力如何?說明理由。4.法院對廣為公司的異議應(yīng)如何處理?5.本案訴訟過程中,法院可否通知百利公司作為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟?說明理由。6.法院能否根據(jù)萬壽公司的申請通知百利公司將20萬元債務(wù)向長春公司履行?如果百利公司對執(zhí)行法院發(fā)出的履行債務(wù)的通知有異議,執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)怎么辦?7.如果百利公司收到執(zhí)行法院要求其履行到期債務(wù)的通知后,擅自向萬壽公司還款20萬元,造成20萬元被萬壽公司使用而無法追回,百利公司要承擔(dān)什么法律責(zé)任?【答案】六、案情:王某涉嫌資助恐怖組織被A市公安機(jī)關(guān)立案偵查,偵查過程中王某逃跑,后偵查機(jī)關(guān)迅速決定對王某進(jìn)行通緝,并直接發(fā)布了通緝令。后查明王某跑到了美國。但是,王某涉嫌的案件事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)充分,A市公安機(jī)關(guān)將案件移交給A市檢察院審查起訴,A市檢察院發(fā)現(xiàn)案件確實(shí)屬于事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分,需要追究刑事責(zé)任,于是A市檢察院提起公訴。人民法院決定開庭審理本案,后王某被一審缺席判處12年有期徒刑。問題:1.偵查機(jī)關(guān)的做法是否正確?2.本案缺席判決有無問題?缺席判決的情形有哪些?3.缺席判決中被告人的辯護(hù)權(quán)如何保障?4.對缺席審理的一審判決能否上訴,上訴的主體有哪些?5.出現(xiàn)何種情形,法院應(yīng)當(dāng)重新審理本案?【答案】七、永安運(yùn)輸公司負(fù)責(zé)為振邦物資公司運(yùn)輸貨物。從2003年5月到2004年4月,產(chǎn)生運(yùn)雜費(fèi)35萬余元,振邦公司已支付28萬元,尚欠7,8萬元。永安運(yùn)輸公司多次向振邦公司催要無果,于2004年9月向某縣人民法院提起訴訟,請求振邦公司支付剩余運(yùn)雜費(fèi)。受訴法院經(jīng)審理,判決被告清償原告運(yùn)雜費(fèi)3,5萬元。原告永安運(yùn)輸公司不服該縣人民法院的判決,向二審法院提起上訴。二審法院依法組成合}義庭審理了本案。經(jīng)審理,二審人民法院認(rèn)為原判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確,判決駁回上訴,維持原判決。永安公司仍不服,向省高級人民法院申請?jiān)賹?。高級人民法院?jīng)過復(fù)查認(rèn)為原一審、二審判決確有錯(cuò)誤,于是裁定撤銷原判決,將案件發(fā)回原一審人民法院重審。原一審人民法院決定仍由原合議庭組成人員審理本案。問題:(1)本案中再審人民法院能否指令原一審人民法院再審?(2)高級人民法院決定再審時(shí)能否同時(shí)撤銷原判決?(3)簡述再審程序中合議庭的組成。(4)若本案在執(zhí)行過程中,案外人甲對駁回其執(zhí)行異議的裁定不服,認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯(cuò)誤損害其民事權(quán)益的,應(yīng)當(dāng)如何處理?【答案】八、2011年1月18日晚上10點(diǎn)左右,在南方某醫(yī)院里,一名農(nóng)民工因車禍生命垂危被其工友送進(jìn)醫(yī)院。工友請求醫(yī)院緊急治療,但院方堅(jiān)持對方必須先繳納相關(guān)費(fèi)用,否則不予救治。工友說天太晚,明天一早將欠款補(bǔ)上,但院方堅(jiān)持醫(yī)院規(guī)定,聲稱許多人都是借急病而要求醫(yī)院救治,結(jié)果治療完后不予付款,導(dǎo)致醫(yī)院呆賬壞賬很多,大筆欠款無法追回。因此,院方規(guī)定,對于沒有繳納全部費(fèi)用的病人不予治療。結(jié)果,兩小時(shí)后,該農(nóng)民工在醫(yī)院的急診室外死亡。問題:請根據(jù)以上材料,運(yùn)用法學(xué)理論對上述材料進(jìn)行分析。答題要求1.觀點(diǎn)正確,表述完整、準(zhǔn)確。2.不少于500字?!敬鸢浮烤拧⒄寄骋驌尳僮锉荒硡^(qū)人民法院判處有期徒刑8年。宣判后占某不服,以自己有法定從輕情節(jié)、原審法院量刑過重為由提起上訴。市中級人民法院對此案進(jìn)行了二審。請問:(1)中級人民法院在審理該上訴案件時(shí),合議庭應(yīng)當(dāng)如何組成?(2)中級人民法院審理該案的方式有哪些?(3)二審法院的審理是否應(yīng)當(dāng)限于對法律適用的審查?是否需要審查原審確定的事實(shí)和所依據(jù)的證據(jù)?(4)如果二審法院發(fā)現(xiàn)一審法院違反回避制度,是否應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審?(5)如果二審法院經(jīng)審理后認(rèn)為原判量刑過輕,能否改判占某更重的刑罰?為什么?【答案】一十、王京為山東省超凡職業(yè)學(xué)校的行政工作人員。2013年,王京停薪留職,在學(xué)校附近買下一處飯店準(zhǔn)備經(jīng)營:為了方便在工商管理部門注冊登記和領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照,王京與超凡職業(yè)學(xué)校的領(lǐng)導(dǎo)達(dá)成協(xié)議,由超凡職業(yè)學(xué)校向工商行政管理局申請登記和辦理一切手續(xù),王京給超凡職業(yè)學(xué)校一筆“登記費(fèi)”。王京和超凡職業(yè)學(xué)校均依約辦事,很快便領(lǐng)到了營業(yè)執(zhí)照,飯店登記注冊為“山東省超凡職業(yè)學(xué)校餐飲服務(wù)中心”。為了對外營業(yè),2014年12月1日,王京以飯店的名義與個(gè)體戶張保簽訂了裝潢飯店的協(xié)議,約定總價(jià)款10萬元,在2014年12月31日之前付清全款。飯店裝潢好后,王京并未按協(xié)議付款,張保幾次催要,王京均找借口推托。張保之妻趙霞因與王京之妻李蘭有宿怨,極力勸張保去人民法院起訴。張保說王京與他多年同學(xué),關(guān)系一直不錯(cuò),王京肯定是一時(shí)經(jīng)濟(jì)緊張,等一段時(shí)間再說。問題:(1)如果趙霞一氣之下以自己的名義向人民法院起訴,要求王京還款。對此,人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理?(2)如果張保最終明白只有拿起法律武器才能維護(hù)自己的合法權(quán)益,于是決定起訴。但因受其妻的慫恿,起訴時(shí)以王京之妻李蘭為被告。人民法院對此是否應(yīng)當(dāng)受理?(3)如果張保于2018年2月10日,以王京作為被告向法院提起訴
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