《證券法》關(guān)于證券交易異常情況規(guī)制的修改要點(diǎn) 證券交易 證券法 要點(diǎn) 規(guī)制 異常

?證券法?關(guān)于證券交易異常情況規(guī)制的修改要點(diǎn)證券交易證券法要點(diǎn)規(guī)制異常?證券法?關(guān)于證券交易異常情況規(guī)制的修改要點(diǎn)本文關(guān)鍵詞：證券交易，證券法，要點(diǎn)，規(guī)制，異常

?證券法?關(guān)于證券交易異常情況規(guī)制的修改要點(diǎn)本文簡介：第二節(jié)?證券法?關(guān)于證券交易異常情況規(guī)制的修改要點(diǎn)?證券法?是交易所業(yè)務(wù)規(guī)那么的最主要也是最重要的根底法源，但目前它僅用了一兩個(gè)條文對交易異常情況的處置做了原那么性規(guī)定。目前，?證券法?評估與修改工作已全面啟動(dòng)，其有必要吸收現(xiàn)有理論經(jīng)歷，對交易異常情況處置相關(guān)根底問題作出更為全面的規(guī)定，并為行政規(guī)章

?證券法?關(guān)于證券交易異常情況規(guī)制的修改要點(diǎn)本文內(nèi)容：

第二節(jié)?證券法?關(guān)于證券交易異常情況規(guī)制的修改要點(diǎn)

?證券法?是交易所業(yè)務(wù)規(guī)那么的最主要也是最重要的根底法源，但目前它僅用了一兩個(gè)條文對交易異常情況的處置做了原那么性規(guī)定。目前，?證券法?評估與修改工作已全面啟動(dòng)，其有必要吸收現(xiàn)有理論經(jīng)歷，對交易異常情況處置相關(guān)根底問題作出更為全面的規(guī)定，并為行政規(guī)章以及自律規(guī)那么的補(bǔ)充性規(guī)定提供更多的制度空間。作為證券市場的根底性法律，為建立公正、有效的證券交易異常情況處置法律制度，?證券法?可以從以下方面著手完善：

一、補(bǔ)充證券交易異常情況類型及處置措施

〔一〕條文修改建議

第114條修改為：因不可抗力、意外事件、重大技術(shù)故障以及其他突發(fā)性事件而影響證券交易正常進(jìn)展時(shí)，為維護(hù)證券交易的正常秩序，證券交易所可以決定采取技術(shù)性停牌、臨時(shí)停市等處置措施，并及時(shí)向國務(wù)院證券監(jiān)視管理機(jī)構(gòu)報(bào)告。

〔二〕條文修改說明及理由

本條是對?證券法?第114條的修改，擴(kuò)大了影響證券交易正常進(jìn)展的異常情形范圍，適當(dāng)豐富了證券交易異常情況的處置措施，將針對技術(shù)性停牌和臨時(shí)停市分別規(guī)定的適用情形進(jìn)展了合并處理，同時(shí)賦予證券交易所一定的自由裁量權(quán)限。修改理由如下：一是使證券交易異常情況的范圍界定更符合市場實(shí)際情況。構(gòu)建證券交易異常情況處置制度，一個(gè)重要前提是需對證券交易異常情況的范圍和類型作出直接回應(yīng)。從第114條的立法旨意來看，其落腳點(diǎn)是"證券交易正常秩序的維護(hù)";。而證券市場開展至今，已形成一個(gè)高度技術(shù)化、敏感化和復(fù)雜化的龐大系統(tǒng)，任何一種原因和情況都可能影響證券交易正常進(jìn)展，損害證券交易的正常秩序。理論說明，除不可抗力和意外事件，技術(shù)故障也是影響證券交易正常進(jìn)展的主要情形，而它并嚴(yán)格來說并不屬于第114條使用的"突發(fā)性事件";之范疇。為此，有必要從實(shí)際出發(fā)，以"影響證券交易的正常進(jìn)展";為核心及本質(zhì)特征，來界定證券交易異常情況的范圍，并對其詳細(xì)類型作出概括和列舉，并以此為根底，構(gòu)建完好的證券交易異常情況處置制度。

二是為證券交易異常情況處置提供更多項(xiàng)選擇擇。交易異常情況的處置，及時(shí)、有效的應(yīng)對是關(guān)鍵，針對不同情況采取不同的處置措施是根本的操作形式。由于影響證券交易異常情況的原因非常多樣，因此應(yīng)當(dāng)以"維護(hù)證券交易正常秩序";為制度目的，根據(jù)交易異常情況的原因、市場影響及監(jiān)管政策等的不同，采取不同的處置措施。第114條僅規(guī)定了技術(shù)性停牌和臨時(shí)停市兩種典型措施，限制了對證券交易異常情況處置的針對性、靈敏性和有效性，有必要采取"等措施";的表述，為證券交易所采取其他處置措施保存空間。

三是賦予證券交易所必要的自由裁量權(quán)。第114條規(guī)定了兩類措施，并試圖對其適用情形作出規(guī)定。但是，各種交易異常情況的原因和市場影響各不一樣，交易異常情況的處置在業(yè)務(wù)、技術(shù)、監(jiān)管上相對復(fù)雜和在時(shí)間上比擬緊迫，由法律來直接規(guī)定各種處置措施的適用標(biāo)準(zhǔn)，并不科學(xué)，也不實(shí)際。證券交易所作為證券交易的一線組織和監(jiān)管者，在處置交易異常情況上具有天然的便利和優(yōu)勢，包括貼近市場、直接掌控交易等技術(shù)系統(tǒng)、信息發(fā)布渠道暢通、專業(yè)人士集中且富有經(jīng)歷等。因此，應(yīng)當(dāng)賦予交易所必要的自由裁量權(quán)，允許交易所根據(jù)個(gè)案的詳細(xì)情況及時(shí)、自主地做出專業(yè)的判斷和處理。理論當(dāng)中，各國證券交易所在交易異常情況處置中都發(fā)揮著不可替代的重要作用。

當(dāng)然，證券交易所在應(yīng)對和處置證券交易異常情況時(shí)，也需要遵循一定的實(shí)體和程序要求，這可以通過事先制定業(yè)務(wù)規(guī)那么并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)視管理機(jī)構(gòu)審批來實(shí)現(xiàn)，一方面便于市場形成合理預(yù)期，另一方面也保障了自律管理優(yōu)勢的充分發(fā)揮。

二、建立錯(cuò)誤交易取消機(jī)制的根本框架

〔一〕條文修改建議

第120條修改為：按照依法制定的交易規(guī)那么進(jìn)展的交易中，不改變其交易結(jié)果，但違規(guī)交易者應(yīng)負(fù)的民事責(zé)任不得免除；在違規(guī)交易中所獲利益，按照有關(guān)規(guī)定處理。因突發(fā)性事件導(dǎo)致證券交易結(jié)果出現(xiàn)重大異常，按此交易結(jié)果進(jìn)展清算交收將對證券交易正常秩序和市場公平造成造成重大不利影響、引發(fā)市場混亂的，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)視管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，證券交易所可以采取暫緩交收、取消交易等措施，并及時(shí)向市場公告。

〔二〕條文說明和修改理由

本條是在第120條關(guān)于"交易結(jié)果恒定";的規(guī)定之外，增加了一款，作為例外規(guī)定，為錯(cuò)誤交易取消政策奠定法律根底。修改理由如下：一是證券市場對錯(cuò)誤交易取消政策存在迫切的現(xiàn)實(shí)需求。在證券交易過程中，難免會出現(xiàn)因不可抗力、意外事件、技術(shù)故障以及人為過失等情形，引起交易結(jié)果的異常，導(dǎo)致證券交易的價(jià)格、數(shù)量甚至品種嚴(yán)重違犯交易者的真實(shí)意圖。這些交易結(jié)果存在重大異常的交易，被統(tǒng)稱為"錯(cuò)誤交易";予以處理。錯(cuò)誤交易最為常見的引發(fā)原因是參與人的意思表示錯(cuò)誤，其中典型的就是各種"烏龍指";交易。

二是錯(cuò)誤交易取消政策有利于維護(hù)證券市場公平和正常秩序。錯(cuò)誤交易往往有違市場公平和當(dāng)事人本意。證券交易本質(zhì)上仍是合同行為。在出現(xiàn)嚴(yán)重錯(cuò)誤交易的情況下，維持原交易結(jié)果，不但起不到保證秩序的作用，相反是對公平交易原那么的違犯和損害。在這種情況下，認(rèn)定交易無效，使行為從開始起就沒有法律約束力是公平交易原那么的自然屬性和必然結(jié)果。市場的正當(dāng)秩序應(yīng)當(dāng)是由正確的價(jià)格信息引導(dǎo)，市場也應(yīng)當(dāng)正確地反響產(chǎn)品的正當(dāng)價(jià)格。之所以要對交易的價(jià)格錯(cuò)誤進(jìn)展規(guī)制，就是為了保護(hù)證券市場的價(jià)格發(fā)現(xiàn)功能，并確保交易的公平公正。

三是錯(cuò)誤交易取消政策有利于形成公正、透明的市場預(yù)期。錯(cuò)誤交易政策有利于市場參與者做出正確決策，保護(hù)投資者的合法權(quán)益。對市場參與者來說，監(jiān)管層對明顯錯(cuò)誤交易的處理態(tài)度直接影響到他們的交易策略、風(fēng)險(xiǎn)管理和公司估值。假設(shè)繼續(xù)保持模糊的立法體例，既不利于有效應(yīng)對和處置錯(cuò)誤交易等異常情況，也不利于市場主體形成穩(wěn)定的預(yù)期，會使得交易參與者陷入困惑，甚至損害其信心。

三、強(qiáng)調(diào)證券交易所自身利益沖突的防范

〔一〕條文修改建議

增加一條為第102條之一：證券交易所根據(jù)本法履行職責(zé)時(shí)，應(yīng)當(dāng)確保市場的公平、有序和透明，維護(hù)社會公共利益。證券交易所的自身利益與社會公共利益發(fā)生沖突的，應(yīng)當(dāng)遵循公共利益優(yōu)先的原那么。

〔二〕條文說明和修改理由。

本條文規(guī)定了證券交易所的公共利益優(yōu)先原那么，以防范證券交易所在履行自律管理職能、處置證券交易異常情況時(shí)可能出現(xiàn)的利益沖突。根據(jù)理論開展需要，監(jiān)管機(jī)關(guān)可以據(jù)此出臺詳細(xì)的運(yùn)行要求和監(jiān)管措施。修改理由如下：在證券交易所履行職責(zé)過程中，交易所的自身利益與公共利益存在潛在的利益沖突。人們普遍認(rèn)為，公司制改革可能加劇交易所公共職能與營利動(dòng)機(jī)之間的沖突，進(jìn)而影響自律管理的正常開展。從境外市場看，交易所在調(diào)整自律監(jiān)管機(jī)制，防范利益沖突方面主要形成了三種代表性的形式。一是維持原有監(jiān)管形式，通過加強(qiáng)政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)對交易所的監(jiān)察來到達(dá)有效自律目的。二是內(nèi)局部離形式，即交易所成立一個(gè)獨(dú)立的法人機(jī)構(gòu)專門承當(dāng)監(jiān)管職責(zé)。三是監(jiān)管權(quán)轉(zhuǎn)移形式，即將對上市公司的局部或全部監(jiān)管權(quán)限，或?qū)ι鲜薪灰姿谋O(jiān)管權(quán)限轉(zhuǎn)移到國家證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)，交易所不再承當(dāng)自律監(jiān)管的職責(zé)。

如何設(shè)計(jì)好利益沖突防范機(jī)制，實(shí)在保障監(jiān)管職能的履行，也是證券交易所改制中受到關(guān)注的重點(diǎn)問題之一。歐盟議會與歐盟理事會?關(guān)于金融工具市場的第2022/39/EC號指令?第39條"組織構(gòu)造要求";就明確規(guī)定，成員國應(yīng)要求受監(jiān)管市場就受監(jiān)管市場、其所有者或運(yùn)營者的利益以及受監(jiān)管市場的穩(wěn)健運(yùn)行之間的任何利益沖突，具備相關(guān)的安排，以清楚地識別并管理上述利益沖突給受監(jiān)管市場的運(yùn)營或者市場參與者帶來的潛在不利后果，特別是該利益沖突可能有損于受監(jiān)管市場履行主管部門所委托的職能時(shí)。詳細(xì)到我國市場，證券交易所承當(dāng)?shù)墓猜毮芸赡苋耘f遠(yuǎn)強(qiáng)于商業(yè)職能，由此，境外交易所在公司化后為防范利益沖突所形成了一些成功的做法，也需要從我國資本市場和上交所的實(shí)際情況出發(fā)，因地制宜、妥善處理。為此，有必要在證券立法層面可以規(guī)定交易所應(yīng)防范利益沖突的原那么性規(guī)定，再根據(jù)理論開展，由監(jiān)管機(jī)關(guān)出臺詳細(xì)的運(yùn)行要求和監(jiān)管措施。

四、增加證券交易所好心監(jiān)管免責(zé)的規(guī)定

〔一〕條文修改建議

增加一條為第120條之一：證券交易所按照證券法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及其業(yè)務(wù)規(guī)那么的規(guī)定履行自律管理職能，無須就其行為承當(dāng)民事法律責(zé)任，但其存在成心或者重大過失的除外。

〔二〕條文說明和修改理由

本條旨在明確證券交易所作為自律管理組織，在履行法定職能時(shí)，應(yīng)當(dāng)享有正當(dāng)監(jiān)管責(zé)任豁免。即在組織和管理證券交易的過程中，只要其主觀上不存在成心或重大過失，即使導(dǎo)致證券交易參與人遭受損失的，亦不承當(dāng)法律責(zé)任。修改理由如下：一是尊重和認(rèn)可自律管理職能的公共屬性。證券交易所具有交易功能、價(jià)格發(fā)現(xiàn)功能、籌集資金功能、分散風(fēng)險(xiǎn)功能和維護(hù)市場公正功能等五項(xiàng)根本功能。

從證券交易所在證券集中交易中扮演的角色和承當(dāng)?shù)墓δ苤?，我們可以發(fā)現(xiàn)證券交易所所具有的不同于一般市場主體的特殊性：既是作為證券市場組織者，在證券市場中處于組織市場、信息集散的核心地位，從而具有"市場性";的一面，又有作為證券市場最前沿的管理者，擔(dān)負(fù)著對上市公司、證券商和市場交易行為的一線監(jiān)管職責(zé)的"公共性";的一面。正是這種雙重屬性使得證券交易所成為市場經(jīng)濟(jì)中的一種特殊經(jīng)濟(jì)組織，并決定了它分別與市場和政府擁有公共邊界。理論中，證券交易所通過制定和執(zhí)行交易所的規(guī)那么并且承當(dāng)執(zhí)行法律、規(guī)章的法定義務(wù)，對交易過程及結(jié)果進(jìn)展自律監(jiān)管，履行交易所的監(jiān)管職能，成為市場監(jiān)管的重要力量。這就要求人們站在一個(gè)相對廣泛的立場，來解讀證券交易所與市場主體之間的關(guān)系，恰當(dāng)平衡各自所應(yīng)當(dāng)承當(dāng)?shù)呢?zé)任，而不是僅僅局限于私法上的一般原那么來判別是非。二是保證證券交易所自律監(jiān)管優(yōu)勢的有效發(fā)揮。各國證券法均成認(rèn)了證券交易所的自律管理者身份，一旦法律對此予以了認(rèn)可，就應(yīng)當(dāng)尊重證券交易所對監(jiān)管事項(xiàng)的必要決定權(quán)、自治權(quán)和自主權(quán)。證券交易所市場是一個(gè)高運(yùn)轉(zhuǎn)、高投機(jī)、高風(fēng)險(xiǎn)的紛繁復(fù)雜的交易場所。證券交易所作為一線組織者與管理者，所面臨的組織和監(jiān)管證券交易的任務(wù)至為繁重，其必須傾盡全部人力、物力和財(cái)力，進(jìn)展全方位的、審慎的實(shí)時(shí)監(jiān)管，開展高效率的監(jiān)管供足，并針對各種情況采取即時(shí)、靈敏的處置措施。這就要求賦予交易所必要的自由裁量權(quán)，允許交易所根據(jù)個(gè)案的詳細(xì)情況及時(shí)、自主地做出專業(yè)的判斷和處理。三是保護(hù)證券市場長遠(yuǎn)利益以及投資者整體利益的實(shí)現(xiàn)。證券交易所作為證券交易的組織者和自律監(jiān)管者，為履行職責(zé)，需要經(jīng)常性地對相關(guān)市場主體和證券交易活動(dòng)采取自律監(jiān)管措施。這些措施尤其是在證券交易異常情況應(yīng)對處置中采取的相關(guān)措施，并不針對詳細(xì)的特定的投資者，通常也不涉及投資者利益，但對投資者可能會或多或少地產(chǎn)生一定的影響，如對交易所監(jiān)管行為