合同示范文本部分條款的講解

PAGE1湖北省合同示范文本工程造價部分的講解湖北省合同示范文本工程造價部分中的每一個條款都與工程造價息息相關，并直接影響合同造價和合同中的各方利益。在編寫湖北省合同示范文本有關造價這一部分內容時，基于以下幾方面參考：1、2021年7月，國家發(fā)布《建設工程工程量清單計價規(guī)范》后，全國大部分省市都在推廣使用工程量清單計價辦法，特別是全部使用國有資金投資或國有資金投資為主的大中型建設工程，必須執(zhí)行工程量清單計價規(guī)范。2、1996年8月，國家人事部、建設部聯(lián)合發(fā)布了《造價工程師執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定》，明確國家在工程造價領域實施造價工程師執(zhí)業(yè)資格制度。2021年3月建設部和人事部聯(lián)合發(fā)布了《造價工程師執(zhí)業(yè)資格認定辦法》。加強對造價工程師的注冊管理，規(guī)范造價工程師的執(zhí)業(yè)行為。2021年6月中國工程造價管理協(xié)會制訂了《造價工程師繼續(xù)教育實施辦法》和《造價工程師職業(yè)道德行為準則》，2021年12月建設部重新頒布了《造價工程師注冊管理辦法》，造價工程師執(zhí)業(yè)資格制度逐步完善并全面推行。3、財建[2021]369號《建設工程價款結算暫行辦法》。4、湖北省有關造價管理制度,以及各單位使用建設部2021年頒發(fā)的《建設工程合同示范文本》運用情況。4、結合國家頒布的合同示范文本，綜合調研了國內一些省市編制的適合本省《建設工程合同示范文本》使用情況，如：廣東省、上海市、北京市等。5、參照國際上通用的FIDIC合同條件。合同示范文本涉及的責任方變化GF-91-0201合同示范文本GF-2021-0201合同示范文本1發(fā)包方1發(fā)包人2發(fā)包方駐工地代表2承包人3承包方3項目經理4承包方駐工地代表4監(jiān)理單位5社會監(jiān)理5工程師（指監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或發(fā)包人指定的履行合同的代表）6總監(jiān)理工程師6工程造價管理部門7工程造價管理部門7設計單位8設計單位9工程質量監(jiān)督部門湖北省合同示范文本(EF-2021-0203)1發(fā)包人2承包人3發(fā)包人代表4承包人代表5發(fā)包人代表6設計單位7監(jiān)理單位8監(jiān)理工程師9造價咨詢單位10造價工程師11工程造價管理機構12分包人首次引進“造價工程師”概念：指造價咨詢單位委派的造價工程師或發(fā)包人現(xiàn)場管理人員中具有造價資格并履行造價管理責任的工程師。二、合同示范文本涉及的造價審核流程變化示范名稱通用條款專用條款GF-91-0201合同示范文本⑴承包方向發(fā)包方報送工程報量或結算書⑵發(fā)包方審核、確認⑶發(fā)包方支付工程款無約定GF-2021-0201合同示范文本⑴承包方向工程師報送工程報量或結算書⑵工程師審核并確認⑶發(fā)包方支付工程價款，結算書要經發(fā)包方最終審核無約定湖北省合同示范文本(EF-2021-0203)⑴承包方向造價/監(jiān)理工程師報送工程報量或結算書⑵造價/監(jiān)理工程師審核并確認⑶發(fā)包方支付工程價款對結算有特殊要求的,可在專用條款60.8中明確合同示范文本涉及的造價審核時間變化示范名稱通用條款專用條款GF-91-0201合同示范文本⑴進度報量：甲方3天內審核完，10天內支付進度款⑵工程變更量：乙方10天內報送甲方，甲方10天內答復⑶結算：雙方約定時間報送甲方，甲方及時審核和批復雙方約定：⑴價款調整方式⑵報量時間⑶工程款支付時間⑶結算時間GF-2021-0201合同示范文本⑴進度報量：甲方7天內審核完，14天內支付工程進度款⑵工程變更量：乙方14天內報送甲方，甲方14天內答復⑶結算：乙方在竣工驗收報告認可后28天內報送發(fā)包人，發(fā)包人28天內核實雙方約定：⑴計價依據⑵報量時間⑶工程款支付時間湖北省合同示范文本(EF-2021-0203)⑴進度報量：造價/監(jiān)理工程師7天內審核完并簽發(fā)支付證書，發(fā)包方7天內支付工程款⑵工程變更量：承包方14天內報送造價/監(jiān)理工程師，造價/監(jiān)理工程師14天內答復⑶結算：承包方在竣工驗收報告認可后28天內報送造價/監(jiān)理工程師，28天內核實雙方約定：⑴計價依據⑵報量時間⑶工程款支付時間⑷結算時間和程序四、安全防護、文明施工措施費安全防護、文明施工措施費用，是指按照國家現(xiàn)行的建筑施工安全、施工現(xiàn)場環(huán)境與衛(wèi)生標準和有關規(guī)定，購置和更新施工安全防護用具及設施、改善安全生產條件和作業(yè)環(huán)境所需要的費用。它由措施費清單位中的文明施工費、環(huán)境保護費、臨時設施費、安全施工費等組成。2021年9月1日,建設部下發(fā)了《建筑工程安全防護、文明施工措施費用及使用管理規(guī)定》。規(guī)定要求，建設單位與施工單位應當在施工合同中明確安全防護、文明施工措施項目總費用，以及費用預付、支付計劃、使用要求、調整方式等條款。建設單位與施工單位在施工合同中對安全防護、文明施工措施費用預付、支付計劃未作約定或約定不明并且合同工期在一年以內的，建設單位預付安全防護、文明施工措施項目費用不得低于該費用總額的50％；合同工期在一年以上的（含一年），預付安全防護、文明施工措施費用不得低于該費用總額的３０％，其余費用應當按照施工進度支付。

建設部強調，建設單位申請領取建筑工程施工許可證時，未提交安全防護、文明施工措施費用支付計劃的，建設行政主管部門不予核發(fā)施工許可證。對于建設單位未按規(guī)定支付安全防護、文明施工措施費用的，將由縣級以上建設行政主管部門責令限期整改；逾期未改正的，責令該建設工程停止施工。國內好幾個省市已將安全防護、文明施工措施費用按照工程造價比例作為固定和不可競爭費用列入投標總造價中。此次出臺的湖北省合同示范文本，也已將該費用列入其中，并作為不可競爭費用，其比例為%。五、合同造價部分主要條款解釋工程計量和計價的依據。雙方在專用條款中約定工程計量和計價的依據這一條款是新增加的，主要有兩個目的：一是因為原國家合同示范文本對這一條約定的不是太清楚，計價依據分別包括在招標文件、會議紀要、答疑文件等資料中，有時還互相矛盾。發(fā)包方與承包方為計價依據經常發(fā)生分歧，因此在新合同示范文本專用條款中，專門設置這一條款列明計價要求和依據。二是2021年7月《建設工程工程量清單計價規(guī)范》發(fā)布，目前工程量計價依據就有定額方式、工程量清單方式以及其它方式并存，工程量清單為主。計價依據發(fā)生轉變，就必須在專用條款中約定。51.2已完工程價款報告的提交和核實。承包人應按專用條款約定的時間，向造價或監(jiān)理工程師提交已完工程量的報告和相關資料。造價或監(jiān)理工程師應在收到報告后的7天內核實，作為工程計價和工程款支付的依據。本條依據國范第25.1條（承包人應按專用條款約定的時間，向工程師提交已完工程量的報告。工程師接到報告后7天內按設計圖紙核實已完工程量(以下稱計量)），國范條文中要求提供已完工程量的報告，按設計圖紙核實?，F(xiàn)條文增加了提供相關資料，減少了按設計圖紙核實，明確了工程量的確認是作為工程計價和支付工程進度款的依據，本條款對于工程量確認程序、時間作出了明確約定，并且要求承包商有義務提交資料證明自己工程量報告的真實性和完整性。造價或監(jiān)理工程師需要核實的不僅是按設計圖紙完成的工程量，還包括發(fā)包人同意的變更、索賠等非設計圖紙工程量。51.3現(xiàn)場計量當造價或監(jiān)理工程師進行現(xiàn)場計量時，應在計量前24小時通知承包人，承包人應為計量提供便利條件并派人參加。承包人收到通知后不派人參加計量，視為認可計量結果。造價或監(jiān)理工程師不按約定時間通知承包人，致使承包人未能派人參加計量，計量結果無效。本條依據國范第25.1條、25.2條（在計量前24小時通知承包人，承包人應為計量提供便利條件并派人參加。承包人收到通知后不參加計量，計量結果有效，作為工程價款支付的依據；工程師不按約定時間通知承包人，致使承包人未能參加計量，計量結果無效。）。按照51.2、51.3條文要求，計量分為現(xiàn)場計量和案頭計量，造價或監(jiān)理工程師如果認為承包商提交的資料充分、合理，與承包商沒有分歧，將只進行案頭計量直接確認工程量，通知承包商計量結果。如果需要現(xiàn)場計量，則需嚴格按照本條規(guī)定的程序進行，否則造成后果由責任方承擔。51.4收到已完工程價款報告的限制1、造價工程師收到承包人提交已完工程量報告后的7天內，未進行計量或未向承包人通知計量結果的，從第8天起，承包人報告中開列的工程量即視為被確認，作為工程計價和工程款支付的依據。2、計量時出現(xiàn)爭議的,造價工程師應將雙方沒有爭議的部分按上述規(guī)定時間確認，作為工程計價和工程款支付的依據，爭議部分待雙方確認后再支付。本條對發(fā)包人收到承包人提交已完工程價款報告后，拖延計量或由于爭議而反復計量作出了限制。主要避免在工程實際中出現(xiàn)，某些責任方采取將計量時間加長，對爭議部分反復計量，拖延計量時間，延長簽發(fā)支付證書時間，以達到遲付工程款或占用有關方工程資金，減輕相關方資金壓力。51.5復核計量結果如果承包人認為造價或監(jiān)理工程師計量結果有誤，應在收到計量結果通知后的7天內向造價或監(jiān)理工程師提出書面意見，并附上其認為正確的計量結果和詳細的計算過程等資料。造價或監(jiān)理工程師收到書面意見后，應立即會同承包人對計量結果進行復核，并在簽發(fā)支付證書前確定計量結果，同時通知承包人、抄報發(fā)包人。承包人對復核計量結果仍有異議或發(fā)包人對計量結果有異議的，按照本合同中合同爭議的約定處理。本條系新增加條文。與51.4.2相比，適用時限不同，51.4.2條規(guī)定的是在計量時出現(xiàn)爭議，如何處理。本條規(guī)定是計量完成后，已經把計量結果通知了承包人，承包人對計量結果不認同時的處理方式。由于建設項目系統(tǒng)復雜，不同當事人對同一事物的認知必然會存在差異，盡管在計量過程中互相溝通，但計算過程等不可能完全一致，可能會造成承包人對計量結果不認同。此時應本著工程進展為重，實事求是的原則，雙方進行復核，盡量消除差異。分歧實在過大，只有按合同爭議的約定處理，要盡量避免。最高法院2021年發(fā)布了《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十九條規(guī)定當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據確認實際發(fā)生的工程量。51.6其它款項的計量工程施工過程中發(fā)生的變更、簽證、索賠等費用隨工程進度報量一起申報,作為工程計價和工程款支付的依據。本條是51.2條的補充，明確了工程施工過程中發(fā)生的變更、簽證、索賠等原設計圖以外的費用可以作為已完工程量一起申報，通過計量程序的，承包方能夠作為工程計價和工程款支付的依據。51.7不予計量對承包人未經發(fā)包人批準超出設計圖紙和因承包人原因造成返工的工程量，造價或監(jiān)理工程師可不予計量。本條依據國范第25.3條(對承包人超出設計圖紙,工程師不予計量)，但增加了未經發(fā)包人批準字樣，更加科學一些。工程實際中，超出設計圖紙的事項較多，比如技術核定單中提出的細部做法優(yōu)化就是一種典型的超出設計圖紙行為，如果此種行為發(fā)包人予以認可，就意味著發(fā)包人愿意承擔工程量的增加或減少。國范完全限定承包人超出設計圖紙就不予計量是不科學和不公平。52預留金52.1預留金的用途預留金是用于實施本工程的任一增加部分，或用于提供貨物、材料設備或服務，或用于未能預見事件的一筆款項。本條屬增加條款，預留金是《建設工程工程量清單計價規(guī)范》中提出的概念，主要是考慮可能發(fā)生的工程量變更而預留的金額，變更主要指發(fā)包人編制的工程量清單漏項、失誤引起工程量增加和設計修改引起標準提高或工程量增加。該金額是估算、預測數值，雖然列入承包人的報價，但不應被承包人視為所有，在竣工結算時，按承包人依據發(fā)包人批準后實際完成的工作內容結算，剩余部分仍歸發(fā)包人。52.2預留金的支付經發(fā)包人批準后，監(jiān)理工程師應就承包人實施第52.1款規(guī)定的工作發(fā)出指令。造價或監(jiān)理工程師就此項指令提出所需價款，經發(fā)包人確認后支付。預留金實質是發(fā)包人支付工程施工過程中發(fā)生的變更、簽證、索賠或未能預見事件的資金來源。例如51.6條發(fā)生的事項（變更、簽證、索賠）得到了發(fā)包人的確認，就可以使用預留金。52.3提供預留金支付票據造價或監(jiān)理工程師有要求時，承包人應提供使用預留金支付項目的所有報價單、發(fā)票、賬單或收據。預留金的使用盡管由承包人申報，發(fā)包人確認后支付。但出于公平，承包人利潤應控制在一個合理范圍內，造價工程師認為有必要了解承包人利潤合理程度，可以要求承包人提供票據用以證明。53零星工作項目費53.1零星工作項目計價和支付承包人投標文件中填報的零星工作項目單價用于少量額外工作計價。經發(fā)包人批準后，監(jiān)理工程師應就使用零星工作項目費的工作發(fā)出書面指令。造價或監(jiān)理工程師按實際數量和承包人投標文件中填報的零星工作項目單價的乘積計算并提出此類工作所需價款，經發(fā)包人確認后向承包人支付。本條屬增加條款，零星工作項目費也是《建設工程工程量清單計價規(guī)范》中提出的概念，該費用是發(fā)包人在招標時依據擬建項目具體情況，詳細列出人工、材料、機械的名稱、計量單位和相應數量，投標人按照自身能力和成本填列單價，該費用用于少量額外工作計價。金額也是估算、預測數值，雖然列入承包人報價，但同樣不應視為承包人所有，在竣工結算時，按承包人依據發(fā)包人批準后實際完成的工作內容結算，剩余部分仍歸發(fā)包人所有。53.2零星工作項目的確認所有按零星工作項目方式支付的工作，承包人應按零星工作項目表格做好記錄。當此工作持續(xù)進行時，承包人應每天將記錄完畢的零星工作項目表一式2份送交給監(jiān)理工程師。監(jiān)理工程師在收到承包人提交記錄的2天內予以確認，并將其中一份返還給承包人，作為工程計價和工程款支付的依據。逾期未確認或未提出修改意見的，視為監(jiān)理工程師已認可記錄。本條給出了零星工作項目的確認方式和程序，特別是監(jiān)理工程師逾期未確認或未提出修改意見，不返回任何資料，所以在此提請承包人注意必須做好向監(jiān)理工程師提供已完成零星工作項目表的簽收工作。53.3零星工作項目費的支付零星工作項目費與工程進度款同期支付。每個支付期末，承包人應按第58款規(guī)定向發(fā)包人提交本期間所有零星工作項目記錄匯總表，以說明本期間自己認為有權獲得的零星項目工作費。零星工作項目記錄按53.2條規(guī)定報監(jiān)理工程師，故不需要再次計量，在支付期末，按第58條規(guī)定只需將匯總報送，以便得到零星項目工作費。54提前竣工獎與誤期賠償費54.1提前竣工獎發(fā)包人承包人可在專用條款中約定提前竣工獎，明確每日歷天應獎勵額度。約定提前竣工獎的，如果承包人的實際竣工日期早于計劃竣工日期，承包人有權向發(fā)包人提出并得到按專用條款中約定的每日歷天應獎額度和實際提前竣工天數的乘積計算的提前竣工獎。除專用條款另有約定外，提前竣工獎的最高限額為扣除預留金和零星工作項目費后的合同價款的3%。提前竣工獎列入竣工結算文件中，與竣工結算款一并支付。本條與32.2條含義不同。32.2條是發(fā)包人希望工期提前，故會給予承包人變更指令，調整工期和合同價款。本條是承包人出于對自身實力的信心或管理上的需要，主動采取多種方式提前工期，而采用的方式從發(fā)包人處得不到任何補償的。為了公平起見，發(fā)包人提供提前竣工獎用以彌補承包人的投入所花費的費用。由于經濟利益的驅使，某些發(fā)包人為了使工程早日竣工，早日發(fā)揮效益，采取設置高額工期獎的方式明示或暗示承包商采取違背科學的手段，大幅度提前工期。發(fā)生這種情況，施工現(xiàn)場安全生產無法保障，工程質量無法保證。所以本條規(guī)定了提前竣工獎的最高限額。建議雙方在專用條款約定時，也不要超過此限額。54.2誤期賠償費發(fā)包人承包人應在專用條款中約定誤期賠償費，明確每日歷天應賠付額度。如果誤期是屬于承包商責任,發(fā)包人有權向承包人索取按專用條款中約定的每日歷天應賠付額度和實際延誤竣工天數的乘積計算的誤期賠償費。除專用條款另有約定外，誤期賠償費的最高限額為扣除預留金和零星工作項目費后的合同價款的3%。發(fā)包人可從應支付或到期應支付給承包人的款項中扣除誤期賠償費。如果在工程竣工之前，發(fā)包人已對合同工程內的某單項工程簽發(fā)了竣工驗收證書，且竣工驗收證書中表明的竣工日期并未延誤，而是本工程的其它部分產生了工期延誤，則工期處罰費應按已簽發(fā)竣工驗收證書的工程價值占合同價款的比例幅度予以減少。本條是對34條誤期賠償的具體應用，對應國范第35.2（1）條（本通用條款第14.2款提到的因承包人原因不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工）。規(guī)定了承包人如由于自身責任誤期需承擔違約責任，如何賠償因其違約給發(fā)包人造成的損失。方法是雙方在專用條款內約定誤期賠償費，明確每日歷天應賠付額度。承包人按照本條計算方法計算承包人應當支付誤期賠償費的數額。一般來說，該數額不要超過本條規(guī)定的限額。雙方認為需要另行約定的，也建議不要過高?！逗贤ā返诙侔耸粭l規(guī)定：“因施工人的原因致使建設式程質量不符合約定的，發(fā)包人有權要求施工人在合理期限內無償修理或者返工、改建。經過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應當承擔違約責任?！薄逗贤ā返谝话僖皇龡l規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失?！薄逗贤ā返谝话僖皇臈l規(guī)定：“當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償的計算方法。55合同價款的約定與調整55.1合同價款的約定發(fā)包人承包人應在本合同協(xié)議書中約定合同價款。招標工程的合同價款由發(fā)包人承包人依據中標通知書的中標價款在本合同協(xié)議書中約定。非招標工程的合同價款由發(fā)包人承包人在本合同協(xié)議書中約定。本條對應國范第23.1條，《招標投標法》第四十六條規(guī)定：“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議。”根據這條規(guī)定，發(fā)包人和承包人必須按照中標人在投標文件中的報價，并由招標人在中標通知書內確認的中標標價在合同內約定。合同內約定的價款，必須與中標通知書內的中標價相同，否則即是擅自變更。同時《合同法》也把工程造價列為施工合同內容的主要條款。非招標工程的合同價款本著雙方協(xié)商同意的原則，由發(fā)包人承包人自主選擇確認合同價款方式，直接約定。55.2合同承包方式下列三種確定合同價款的方式,雙方在專用條款中約定采用其中一種:（1）固定價格合同。雙方在專用條款中約定合同價款包括的風險范圍、風險費用計算方式，在約定的風險范圍內，合同價款不得調整。風險范圍以外的合同價款調整，應當在專用條款中約定。（2）可調價格合同。合同價格根據雙方的約定可調整，雙方在專用條款中約定合同價款調整方式。（3）成本加酬金合同。合同價款由成本和酬金兩部分組成，雙方約定成本、酬金的構成方式。（4）確定合同價款的其他方式。確定合同價款的其他方式在專用條款中約定。本條對應國范第23.2條，對合同價款的不同方式作出分類約定。包括固定價格，可調價格和成本加酬金三類，并從尊重雙方意愿的角度，提供了其他選擇。目前運用較多的是固定價格合同，包括固定總價和固定單價兩種。固定總價合同一般用于工期較短且工程合同總價較低的工程，在采用該類合同方式時，需要在合同中約定工程的范圍和風險范圍。該類合同比較適宜采用材料價格風險包干方式，材料價格風險系數招標時由發(fā)包人確定，承包人也可根據自身情況確定。固定單價合同一般為工程量清單所采用的方式。在采用該類合同方式時，雙方必須在合同中約定綜合單價包含的風險范圍和風險費用，在約定的風險范圍內綜合單價不再調整，超出風險范圍按約定的執(zhí)行。合同中沒有約定且又無人工、材料、機械價格風險費用的，當價格超過基準價一定幅度時，則可對該部分的價格調整。原則上發(fā)包人應在招標時明確是否采用人工、材料、機械價格風險包干(或確定風險范圍和風險幅度值)?？烧{價格合同：可調價格包括可調綜合單價和措施費等。雙方應在合同中約定綜合單價和各項費用的調整方法，并在合同約定范圍內調整。法律依據是《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十二條：合同價可以采用以下方式：（1）固定價。合同總價或單價在合同約定的風險范圍內不可調整。（2）可調價。合同總價或者單價在合同實施期內，根據合同約定的辦法調整。（3）成本加酬金?！督ㄖこ淌┕ぐl(fā)包與承包計價管理辦法》第十三條：發(fā)承包雙方在確定合同價時，應當考慮市場環(huán)境和生產要素價格變化對合同價的影響。另外，需要注意的是最高法院2021年發(fā)布了《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，其中第二十二條規(guī)定當事人約定按照固定價結算價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持。因為固定價合同是可以不通過中介機構鑒定就可以確認總價。雙方在履行合同中，如果沒有發(fā)生合同修改或變更等情況導致工程量變化時，就只能按照合同約定的固定價進行結算。對于由于變更導致發(fā)生變化，因為可以區(qū)分合同約定部分工程和變更部分工程，也不需對整個工程造價鑒定，只是根據合同約定對增減部分按合同約定的結算方法和結算標準計算工程款。55.3合同價款的調整因素：(1)工程量的偏差；(2)工程變更；(3)物價及政策法律法規(guī)的變化；(4)費用索賠事件或發(fā)包人負責的其他情況；(5)工程造價管理機構發(fā)布的造價調整；(6)專用條款約定的其他調整因素本條對應國范第23.3條，列舉的合同條款調整范圍有所擴大。固定價格合同和可調價格合同的定義也是相對的，固定價格的“固定”是有相對于確定的合同承包范圍、施工條件和風險范圍，對于調整范圍有一定的限制，超越這些限制，不管是固定價格合同還是可調價格合同，都可以調整增減部分，本條列舉的因素就是調整范圍具體化。工程量偏差作為調整因素是一個進步，當前，承包人實際完成的工作量與發(fā)包人提供的工程量清單中的工程量不一致糾紛較多。某些發(fā)包人認為工程量清單的偏差應該由承包人作為風險承擔，但偏差過大，承包人就無力承擔，雙方出現(xiàn)糾紛。55.4可調整價格的確認承包人在55.3款事件發(fā)生后的14天內,將調整原因、金額等以書面形式通知造價或監(jiān)理工程師,造價或監(jiān)理工程師在收到承包人通知后14天內予以確認或提出修改意見,調整后的價款隨工程進度款一起支付。本條對應國范23.4條，規(guī)定了可調整事項發(fā)生后的辦理程序，和國范相比減少了工程師收到承包人通知后14天內不予確認也不提出修改意見，視為已經同意該項調整字樣。56工程變更56.1工程變更要求沒有監(jiān)理工程師指令并取得發(fā)包人批準，承包人應按合同約定施工，不得進行任何變更。工程量的偏差不屬于工程變更。本條規(guī)定了工程變更要求，承包人要遵守從誠信履約、按圖施工的原則，沒得到發(fā)包人批準，不管出于什么原因都不得變更，否則視為擅自變更設計，且發(fā)生的費用和由此導致發(fā)包人的直接損失，由承包人承擔，延誤的工期不予順延。發(fā)包人提供工程量清單與設計圖紙之間的工程量偏差，承包人按圖施工出現(xiàn)的工程量增減不需要任何指令，最后按實結算。本條依據《建筑法》第五十八條：“工程設計的修改由原設計單位負責。建筑施工企業(yè)不得擅自修改工程設計。”56.2工程變更指令和變更項目合同履行期間，發(fā)包人可對本工程或其任何部分的形式、質量或數量作出變更。為此，監(jiān)理工程師應至少提前14天以書面形式向承包人發(fā)出變更指令，提供變更的相應圖紙及其說明等資料。承包人應按照監(jiān)理工程師發(fā)出的變更指令和要求，及時進行工程變更。變更項目包括（但不限于）：(1)本合同中任何工程數量的改變（不含工程量的偏差）；(2)任何工作的刪減，但不包括取消擬由發(fā)包人或其他承包人實施的工程；(3)任何工作內容的性質、質量或其他特征的改變；(4)工程任何部分的標高、基線、位置和(或)尺寸的改變；(5)永久工程完工所必須的任何附加工作的實施；(6)合同工程的施工次序和時間安排的改變。本條羅列了工程變更的具體情形，包括設計變更，施工時間和順序的變更等，承包人會嚴格按照設計變更和技術核定單進行施工。不過，發(fā)包人需對原工程設計進行變更，應提前14天以書面形式向承包人發(fā)出變更通知。變更超過原設計標準時，發(fā)包人應報相關主管部門批準，并由原設計單位重新出圖。只有履行完這些手續(xù)的工程量變更，才產生法律后果。因設計變更引起的工程量變化，雙方可以通過多種書面形式予以確認。例如變更指令、雙方簽字認可的證明工程量變化的書面文件。56.3承包人提出工程變更建議合同履行期間，承包人可以提出工程變更建議。變更建議應以書面形式向監(jiān)理工程師提出，同時抄送發(fā)包人，詳細說明變更的原因、變更方案及合同價格的增減情況。發(fā)包人采納承包人的建議給發(fā)包人帶來的利益，由發(fā)包人承包人另行約定分享比例。本條對應國范第29.3條，承包人提出工程變更建議，須經發(fā)包人同意，未經同意擅自變更時發(fā)生的費用或造成發(fā)包人的損失，承包人要承擔費用、賠償損失，且工期也不能調整。由于變更獲得利益的分享由雙方另行約定。針對每一個工程，因為建造時間較長，建造過程中不可能不發(fā)生變更，這就需要雙方協(xié)商。56.4發(fā)包人要求承包人提交工程變更建議書如果發(fā)包人要求承包人提交一份工程變更建議書，則承包人應在7天內做出書面回應，該建議書的內容至少應包括：（1）對所涉及工作的說明，以及實施的進度計劃；（2）對原進度計劃做出的必要修改；（3）因變更所需調整的金額。發(fā)包人應在接到建議書后的7天內予以答復。在等待答復期間內，承包人不得延誤任何工作。本條與56.3條含義不同。56.3條是承包人出于對自身實力的信心、管理上的需要或專業(yè)素養(yǎng)，主動提出工程變更建議。本條是發(fā)包人自身覺得有必要進行工程變更，但由于某些原因，不能直接給出工程變更通知書，而將工作委托給承包人，由承包人根據發(fā)包人需要提出建議。該建議在發(fā)包人收到7天內答復是同意變更還是不同意，或者需要在完善。對承包人來說，等待答復期間內，不得延誤任何工作。如果變更建議通過，承包人在此期間完成的工作內容屬于變更，則發(fā)包人應予以簽證，補償費用和順延工期。56.5工程變更導致合同價款和工期的調整工程變更不應使合同作廢或無效。工程變更導致合同價款的增減，按第57條規(guī)定確定，工期相應調整。但是，如果變更是由于下列原因導致或引起的，則承包人無權要求任何額外或附加的費用，工期不予順延：（1）為了便于組織施工需采取的技術措施的變更或臨時工程的變更；（2）為了施工安全、避免干擾等原因需采取的技術措施的變更或臨時工程的變更；（3）因承包人的違約、過錯或承包人負責的其他情況導致的變更。本條規(guī)定了工程變更如何調整合同價款和工期，工程變更不應使合同作廢和無效。按照《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條的規(guī)定，建設合同無效只有三種情況，1、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的；2、沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的；3、建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。工程變更顯然不屬于這三種情況。不過值得注意的是，工程變更不會使合同無效，但本身可能無效?！逗贤ā返谄呤邨l規(guī)定：“當事人協(xié)商一致，可以變更合同?！钡@種變更要遵循《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規(guī)定，當事人就同意建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。也就是說，工程變更如果對合同構成了實質性變動，應及時到有關部門備案，如果未辦理備案，就不能成為結算依據。本條還規(guī)定了承包人進行了變更但無權要求任何額外或附加的費用三種情況。57工程變更價款的確定57.1工程變更價款的確定承包人在工程變更確定后14天內，提出變更工程價款的報告，經造價或監(jiān)理工程師確認后調整合同價款，變更合同價款按下列方式執(zhí)行：（1）合同中已有適用于變更工程的單價或總價，按合同已有的價格；（2）合同中只有類似于變更工程的單價或總價，可以參照類似價格；（3）合同中沒有適用或類似于變更工程的單價或總價，由承包人依據變更工程資料、計量規(guī)則和計價辦法、工程造價管理機構發(fā)布的參考價格提出變更工程單價或總價，由發(fā)包人、造價工程師確認。實行工程量清單報價的，當工程變更將造成措施項目發(fā)生變化時，承包人有權提出調整措施項目費。承包人提出調整措施項目費的，應事先將擬實施的方案提交監(jiān)理工程師確認，并詳細說明與原方案措施項目的變化情況。擬實施的方案經監(jiān)理工程師認可，并報發(fā)包人批準后執(zhí)行。工程變更部分的措施項目費，由承包人按實際發(fā)生的措施項目提出調整價款，并按以下約定計算本工程結算的措施項目費：（1）當工程變更增加措施項目時，由承包人按合同的竣工結算與結算價款的約定在遞交竣工結算文件時按下述公式向發(fā)包人提出，由造價或監(jiān)理工程師核實并經發(fā)包人確認后執(zhí)行。M1=M0+?M式中：M1是本工程結算的措施項目費。M0是承包人在工程量清單中填報的措施項目費。?M是工程變更部分的措施項目費。（2）當工程變更減少措施項目時，由造價或監(jiān)理工程師按合同的竣工結算與結算價款的約定核實竣工結算文件時按下述公式向承包人提出，經發(fā)包人承包人確認后執(zhí)行。M1=M0-?M×L%式中：L%是承包人報價浮動率。如果承包人未按本條規(guī)定事先將擬實施的方案提交給監(jiān)理工程師，則認為工程變更不引起措施項目費的調整或承包人放棄調整措施項目費的權利。本條對應國范第31.1條，以詳盡的語言明確了承發(fā)包雙方明確工程變更價款的程序。此處所謂的“工程變更確定后”是指發(fā)包人按照合同約定，就工程變更書面通知承包人的情況；承包人就設計圖紙或施工組織設計提出的合理化建議得到工程師或發(fā)包人的確認。法律依據是建設部印發(fā)的《建設工程施工發(fā)包與承包價格管理暫行規(guī)定》第十七條：“做好工程變更對工程造價增減的調整工作。對于施工過程不可避免的設計變更、現(xiàn)場洽商變更等連同變更價款的計算，應建立保證有關資料完整、及時、合理的制度。變更價款可按下列方法計算：（1）中標價或審定的施工圖預算中已有與變更工程相同的單價，應按已有的單價計算；（2）中標價或審定的施工圖預算中沒有與變更工程相同的單價時，應按定額相類似項目確定變更價格；（3）中標價或審定的施工圖預算或定額分項沒有適用和類似的單價時，應由乙方編制一次性補充定額單價送甲方代表審定并報當地工程造價管理機構備案。乙方提出和甲方確認變更價款的時間按合同條款約定，如雙方對變更價款不能達成協(xié)議則按合同條款約定的辦法處理。”這里要說明第二點（合同中只有類似于變更工程的單價或總價，可以參照類似價格），是“可以參照”而不是《建設工程施工發(fā)包與承包價格管理暫行規(guī)定》中的“應按”所以雙方即可以使用類似價格，也可以雙方重新商定新的價格?！督ㄔO工程工程量清單計價規(guī)范》發(fā)布后，有了措施項目費的概念。調整措施項目費，一定要按本條規(guī)定的程序執(zhí)行，先報方案，得到批準后才能實施。措施項目費的計算，分為調增和調減兩種，但措施項目是以“項”為計量單位總額報價的，如何對每項措施費用項目總價進行拆分，實現(xiàn)費用調整，是值得認真研究的。調增時，是承包人向發(fā)包人提出，?M按實計算。調減時，?M要乘以承包人的報價浮動率。57.2刪減工作或工程的補償如果因為非承包人原因刪減了合同中的某項原定工作或工程，致使承包人發(fā)生的費用或(和)預期收益不能被包括在其他已支付或應支付的項目中，也未包含在任何替代的工作或工程中，則承包人有權按照本條規(guī)定提出和得到補償。本條是新增條款，對應FIDIC條款第12.4條。承包人可能要事先完成許多準備工作，花費一定的費用，以及由此引起的預期收益。由于現(xiàn)階段單價一般屬于綜合單價，非承包人原因刪減了合同中的某項原定工作，例如承包人的總部和現(xiàn)場管理工作所發(fā)生的費用并不隨該項工作的刪減而減少，而承包人無法得到收益或從別的角度得到補償，在剩余的合同價款中無法分攤，那么出于公平原則，發(fā)包人有義務給予承包人補償。57.3提交工程變更價款報告及其限制承包人應在工程變更確定后的14天內向造價或監(jiān)理工程師提出工程變更價款報告；如承包人未在工程變更確定后的14天內提出工程變更價款報告，則造價或監(jiān)理工程師可以在報經發(fā)包人批準后，根據掌握的實際資料決定是否調整合同價款以及調整的金額。本條對應國范第31.2條，但和國范不一樣的是變更確認后14天內不提出工程變更價款報告，并不視為該變更不涉及合同價款的變更，而是由造價或監(jiān)理工程師在報經發(fā)包人批準后，根據掌握的實際資料決定是否調整合同價款以及調整的金額。57.4工程變更價款的核實與支付造價或監(jiān)理工程師在收到工程變更價款報告之日起14天內對其核實,并予以確認或提出修改意見。造價或監(jiān)理工程師在收到工程變更價款報告之日起14天內未確認也未提出修改意見的，視為工程變更價款報告已被確認。造價或監(jiān)理工程師提出修改意見的，雙方應在承包人收到修改意見后的14天內進行協(xié)商確定；協(xié)商不能達成一致的，由造價或監(jiān)理工程師暫定工程變更價款，通知承包人并抄報發(fā)包人。工程變更價款被確認或被暫定后列入合同價款，與工程進度款同期支付。本條對應國范第31.3，31.4，31.5條，并是本合同55.4條規(guī)定的一種具體原因，流程、范圍、方法的約定與前文（如51.4條）幾乎保持一致。區(qū)別在于不是將爭議擱置而是由造價或監(jiān)理工程師暫定工程變更價款。還要提請承包人關注像53.2條一樣，必須做好向造價或監(jiān)理工程師提供已完工程變更價款報告的簽收工作，否則，在結算時缺乏證據。58工程價款支付58.1預付款支付實行工程預付款的，雙方在專用條款中約定發(fā)包人向承包人支付預付款的時間和數額，并按約定時間和比例逐次扣回。本條對應國范第24條（實行工程預付款的，雙方應當在專用條款內約定發(fā)包人向承包人預付工程款的時間和數額，開工后按約定的時間和比例逐次扣回。）《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第14條規(guī)定：結合工程款、建設工期和包工包料情況在合同中約定預付工程款的具體事宜。所以本條款作了如下幾點約定：1、發(fā)包人向承包人支付預付款的時間和數額在專用條款中約定；2、約定了扣回的時間和比例?！督ㄔO工程價款結算暫行辦法》第十二條規(guī)定：包工包料工程的預付款按合同約定撥付，原則上預付比例不低于合同金額的10％，不高于合同金額的30％，對重大工程項目，按年度工程計劃逐年預付。計價執(zhí)行《建設工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500—2021）的工程，實體性消耗和非實體性消耗部分應在合同中分別約定預付款比例。58.1.1預付款支付申請的核實與支付承包人在完成下列工作后，應按專用條款的約定向造價或監(jiān)理工程師發(fā)出預付款支付申請，并抄送發(fā)包人。（1）按本合同的承包人提供履約擔保的約定提供履約擔保并簽訂本合同協(xié)議書；（2）向發(fā)包人提供與預付款相等額的銀行保函的正本。造價或監(jiān)理工程師應對支付申請進行核實，并在收到支付申請后的7天內報發(fā)包人確認后向發(fā)包人發(fā)出支付證書，同時抄送承包人。發(fā)包人在造價或監(jiān)理工程師簽發(fā)支付證書后的7天內向承包人支付預付款，并通知造價或監(jiān)理工程師。本條對應國范第24條（預付時間應不遲于約定的開工日期前7天），但根據《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第14條：結合工程款、建設工期和包工包料情況在合同中約定預付工程款的具體事宜。增加了很多具體要求，對雙方的權利進一步做了公平的限定。（1）承包人簽訂合同協(xié)議書并提供履約擔保。（2）向發(fā)包人提供與預付款相等額的銀行保函的正本。發(fā)包人支付了預付款，承包人提供與預付款相等額的銀行保函保證發(fā)包人資金安全。58.1.2預付款支付的限制發(fā)包人沒有按時支付預付款的，承包人可在付款期限滿后向發(fā)包人提出付款要求，發(fā)包人在收到付款要求后的7天內仍未按要求支付的，承包人可在提出付款要求后的第8天起暫停施工，因此造成的損失由發(fā)包人承擔，工期相應順延。本條對應國范第24條（發(fā)包人不按約定預付，承包人在約定預付時間7天后向發(fā)包人發(fā)出要求預付的通知，發(fā)包人收到通知后仍不能按要求預付，承包人可在發(fā)出通知后7天停止施工，發(fā)包人應從約定應付之日起向承包人支付款的貸款利息，并承擔違約責任。），本條也是根據《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第14條：結合工程款、建設工期和包工包料情況在合同中約定預付工程款的具體事宜。1、發(fā)包人不按約定預付，承包人可在付款期限滿后向發(fā)包人提出付款要求，2、發(fā)包人在收到付款要求后的7天內仍未按要求支付的，承包人可在提出付款要求后的第8天起暫停施工，因此造成的損失由發(fā)包人承擔，工期相應順延。損失包括應支付預付款項和按同期貸款利率計算的利息。這是承包人行使后履行抗辯權行為?！逗贤ā返诹邨l規(guī)定：“當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求?！备鶕@一規(guī)定發(fā)包人預付工程款是先履行行為，而承包人收到預付工程款后，才履行施工義務，承包方屬于后履行行為。因此承包人按58.1.1條履行后，發(fā)包人不按合同約定先履行預付工程款義務，也就無權要求承包人履行施工義務。58.1.3預付款的扣回發(fā)包人不應向承包人收取預付款的利息。預付款從應支付或將支付給承包人的工程款中扣回。造價或監(jiān)理工程師應依據專用條款約定的抵扣方式，在簽發(fā)支付證書時從應支付給承包人的款項中扣回。本條是對預付款支付后的處理，預付款支付后，大多數情況下用于備料，是完全用于發(fā)包人工程的款項，故不是承包人向發(fā)包人的借款，自然不能收取利息。發(fā)包人和承包人在專用條款中約定抵扣時間和方式，保證發(fā)包人向承包人支付的工程款不超過合同約定的限額。58.1.4退還預付款保函承包人的預付款保函在預付款全部扣回之前一直保持有效。發(fā)包人應在預付款扣完后的14天內將預付款保函退還給承包人。本條說明預付款保函的處理，預付款保函作用是保證發(fā)包人資金安全，在發(fā)包人扣回全部預付款后，資金已無安全問題，預付款保函當然就要退還給承包人。58.2工程進度款支付58.2.1約定支付期限和提交支付申請發(fā)包人承包人應在專用條款中明確進度款的支付期的時限。專用條款沒有約定的，支付期間按月為單位。承包人應在每個支付期間結束后的7天內向造價或監(jiān)理工程師發(fā)出由承包人代表簽署的已完工程價款額報告和支付申請已完工程的價款。本條法律依據是《建筑法》第18條：發(fā)包單位應當按照合同的約定，及時撥付工程款項；《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十五條：建筑工程發(fā)承包雙方應當按照合同約定定期或者按照工程進度分段進行工程款結算。進度款的支付期可以由雙方在專用條款中約定，主要有按時間支付和按形象進度支付兩種。由于建筑市場的現(xiàn)狀發(fā)包人的強勢地位，約定的支付期限有的已經大于一個月，實質上承包人已為發(fā)包人墊資。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的規(guī)定墊資原則上按有效處理?！督忉尅返?條規(guī)定：“當事人對墊資和墊資利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當事人對墊資沒有約定的，按照工程前款處理。當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持?！?8.2.2簽發(fā)期中支付證書造價或監(jiān)理工程師在承包人提交的工程款報告和支付申請后，應按合同的工程計量和計價的約定進行計量,并根據計量結果和合同約定對資料內容予以核實，在收到上述資料后的7天內報發(fā)包人確認后向發(fā)包人發(fā)出期中支付證書，同時抄送承包人。本條規(guī)定了簽發(fā)期中支付證書的程序和辦法。造價或工程師在承包人提交的工程款報告和支付申請后，應按第51條規(guī)定進行計量。58.2.3進度款支付發(fā)包人應在造價或監(jiān)理工程師簽發(fā)期中支付證書后的7天內按期中支付證書向承包人支付進度款，并通知造價或監(jiān)理工程師。本條對應國范第26.1條，規(guī)定了支付進度款的時間和程序。值得注意的是支付期限從14天縮短到了7天。58.2.4簽發(fā)期中支付證書的限制如果造價工程師未在第58.2.2款規(guī)定的期限內簽發(fā)期中支付證書，則視為承包人的支付申請已被認可，承包人可向發(fā)包人發(fā)出要求付款的通知。發(fā)包人應在收到通知后的14天內，按承包人申請支付的金額支付進度款。本條與51.4條類似，也是為了減少發(fā)包人延長簽發(fā)支付證書時間，以達到使承包人延期收取工程款，占用承包人資金，減輕自身資金壓力的目的情形發(fā)生。58.2.5進度款支付的限制發(fā)包人未按第58.2.3款和第58.2.4款規(guī)定支付進度款的，承包人有權根據合同的延遲支付的利息計算約定獲得延遲支付的利息，并可向發(fā)包人提出付款要求。發(fā)包人在收到付款要求后的7天內仍未按要求支付的，承包人可在提出付款要求后的第8天起暫停施工，因此造成的損失由發(fā)包人承擔，工期相應順延。本條對應國范第26.3、26.4條，不同的是減少了協(xié)商簽訂延期付款協(xié)議，進一步細化了支付時間和限制，更具操作性。明確了在承發(fā)包雙方約定了工程進度款支付的情況下，發(fā)包人就應當嚴格遵守，否則，將承擔相應的違約責任，并按第58.4.1條支付欠款利息。本條法律依據是《合同法》第283條：發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的，承包人可以順延工程工期，并有權要求賠償停工、窩工等損失。58.3安全防護、文明施工措施費支付發(fā)包人承包人應在專用條款中明確安全防護、文明施工措施費的預付計劃、支付計劃、使用要求、調整方式。專用條款沒有約定或約定不明的，合同工期在一年以內的，發(fā)包人預付安全防護、文明施工措施費用不得低于該費用的50％；合同工期在一年以上的（含一年），預付安全防護、文明施工措施費用不得低于該費用的30％，其余費用應當按施工進度支付。本條是新增條款，為解決目前極其嚴峻的安全生產形式而單獨設立。在現(xiàn)階段，安全防護、文明施工措施費在報價時單列，發(fā)包人單獨支付這筆費用，以減少承包人為了達到降低成本的目的，削減安全防護、文明施工措施費的情形。58.4延期支付58.4.1延遲支付的利息計算如果發(fā)包人支付延遲，則承包人有權按專用條款約定的利率計算和得到利息。計息時間從應支付之日算起直到該筆延遲款額支付之日止。專用條款沒有約定利率的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算。國范沒有在通用條款中明示承包人有得到利息的權利，只是暗示可以在專用條款中約定支付工程款的時間限制及拖欠付款計息的利率規(guī)定。本條根據《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條：當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。明示了承包人的權利。承包人應根據此規(guī)定，在下次中期付款申請時將以前的拖欠款及利息單獨列出，督促發(fā)表人支付。對于嚴重拖欠應付款可能導致承包人資金困難而影響工程進度的，應及時聲明這屬于發(fā)包人的違約行為，可能產生中止合同的嚴重后果，并提出索賠。合同約定的利率應當在國家法定利率上下限以內，當約定利率違反國家規(guī)定時，則不予保護。58.4.2承包人提供支付證明如果造價或監(jiān)理工程師有要求，承包人應向造價或監(jiān)理工程師提供其對雇員勞務工資、分包人已完工程和供應商已提供材料設備的支付證明。如果承包人未能提供上述證明，視為承包人未有向雇員、分包人、供應商支付。58.4.3承包人不按規(guī)定支付款項的限制如果承包人不按雇員勞務合同和政府有關規(guī)定支付雇員勞務工資、或不按分包合同支付分包人工程價款、或不按購銷合同支付材料設備供應商貨款的，可認為承包人違約。若在造價或監(jiān)理工程師書面通知改正之后的7天內，承包人仍未采取措施補救的，發(fā)包人可在不損害承包人其他權利的前提下，實施下列工作：（1）立即停止向承包人支付應付的款項；（2）在合同履行相應時期的工程價款范圍內，直接向雇員、分包人和材料設備供應商支付承包人應付的款項。發(fā)包人在實施上述工作后的14天內應以書面形式通知承包人，抄送造價或監(jiān)理工程師。造價工程師在簽發(fā)下期支付證書時，應扣除已由發(fā)包人直接支付的款項。因上述工作發(fā)生的費用由承包人承擔；給發(fā)包人造成損失的，承包人應賠償損失。為了減少建設領域三角債，專門起草了58.4.2，58.4.3兩條，發(fā)包人按量支付了工程款，但承包人由于本身資金原因，中途截流，未能及時支付雇員勞務工資、分包人已完工程和供應商已提供材料設備價款。但由于發(fā)包人與第三方沒有合同關系，按常規(guī)無法監(jiān)管，形成不安定因素。未避免此種情形，故在這兩條中規(guī)定了三個步驟解決，首先承包人要應造價或監(jiān)理工程師要求提供已向第三方的支付證明，其次，未能提供的可視為承包人違約。最后，發(fā)包人可以采取停付承包人應得款項或直接向第三方支付等兩種方式。59索賠工程索賠制度是國際承包工程的慣例。第58條整條約定對于索賠時限及實際操作，并約定承包人和發(fā)包人均享有索賠權。我國《民法通則》和《合同法》都有因合同當事人一方履行合同義務不符合約定的，應當賠償損失的規(guī)定。索賠是承發(fā)包人在合同實施過程中，根據法律、行政法規(guī)及合同等規(guī)定，對于并非由于自己的過錯，而是屬于應由對方承擔責任的情況造成，且實際發(fā)生了損失，向對方提出給予補償的要求。補償包括經濟補償和順延工期。59.1發(fā)出索賠意向書如果承包人根據合同約定提出任何費用或損失的索賠時，應在該索賠事件首次發(fā)生的14天內向造價工程師發(fā)出索賠意向書，并抄送發(fā)包人。本條對應國范第36.2（1）條（索賠事件發(fā)生后28天內，向工程師發(fā)出索賠意向通知），主要內容是對承包人提交索賠意向書的時間限制。不同的是將時間從28天縮短為14天，將索賠意向通知改為索賠意向書，并要求抄送發(fā)包人。59.2索賠記錄的保存和審查在索賠事件發(fā)生時，承包人應保存當時的記錄，作為申請索賠的憑證。造價或監(jiān)理工程師在接到索賠意向書時，無需認可是否屬于發(fā)包人責任，應先審查記錄并可指示承包人進一步作好補充記錄。承包人應配合造價或監(jiān)理工程師審查其記錄，在造價或監(jiān)理工程師有要求時，應當向造價或監(jiān)理工程師提供記錄的復印件。本條對應FIDIC合同條件第20條,主要內容是要求承包人按造價或監(jiān)理工程師要求保持同期記錄。該記錄對于承包人來說是非常重要的技術經濟文件，關系到索賠的成功與否，一個有良好職業(yè)水準的承包商應該按照本條要求做好記錄并按要求提供給造價或監(jiān)理工程師。59.3提交索賠報告在發(fā)出索賠意向書后的14天內，承包人應向造價或監(jiān)理工程師提交索賠報告和有關資料。如果索賠事件持續(xù)進行時，承包人應每隔7天向造價或監(jiān)理工程師發(fā)出索賠意向書，在索賠事件終了后的14天內，提交最終索賠報告和有關資料。本條對應國范第36.2（2）、（5）條，主要內容是承包人索賠的時間。與國范不同的還是縮短了時間，從28天縮短到14天。并明確了索賠事件持續(xù)發(fā)生時，階段性發(fā)出索賠意向書的時間是7天。59.4無權索賠如果承包人提出的索賠未能遵守第59.1款至第59.3款，則承包人無權獲得索賠或只限于獲得由造價工程師按提供記錄予以核實的那部分款額。本條對承包人提交索賠資料的程序和時間要求比較嚴格，凡索賠超過時間限制，則承包人至少失去部分索賠權。本條提醒承包人，在索賠時一定注意時間限制，雖然在實踐中，有的發(fā)包人/工程師對此要求也許相對寬松，不太計較索賠的時效。但是作為承包人，還是謹慎為好。如果一時編制不出完整的索賠報告，可以先提交主要內容，其他資料隨后再提供，以免違反程序方面的規(guī)定。59.5核實索賠報告和協(xié)商造價或監(jiān)理工程師在收到承包人提供的索賠報告和有關資料后的28天內予以核實或要求承包人進一步補充索賠理由和證據，并與發(fā)包人和承包人協(xié)商確定承包人有權獲得的全部或部分的索賠款額；協(xié)商不能達成一致的，由造價或監(jiān)理工程師暫定，通知承包人并抄報發(fā)包人。如果造價或監(jiān)理工程師在規(guī)定期限內未予答復也未對承包人作出進一步要求，視為該項索賠已經認可。本條對應國范第36.2（3）、（4）條，規(guī)定了造價或監(jiān)理工程師答復索賠的時間限制，與國范相比，增加了像57.4條一樣的條文：協(xié)商不能達成一致的，由造價或監(jiān)理工程師暫定，通知承包人并抄報發(fā)包人。本條與51.5、53.2、55、4、57.4、58.2、58.3條款一起構成承發(fā)包雙方的的博弈。59.6反索賠承包人未能按合同約定履行各項義務或發(fā)生錯誤，給發(fā)包人造成損失，發(fā)包人可按本條規(guī)定的時限和要求向承包人提出索賠。本條對應國范第36.3條，索賠是合同當事人的權利，既包括承包人向發(fā)包人索賠，也包括發(fā)包人向承包人索賠。當一方向另一方提出索賠時，要有正當的索賠理由，且有索賠事件發(fā)生時的有效證據。以上條款都是規(guī)定發(fā)包人未能按合同約定履行自己的各項義務或發(fā)生錯誤以及第三方原因，給承包人造成延期支付合同價款、延誤工期或其他經濟損失，包括不可抗力延誤的工期，承包人可以書面形式按程序向發(fā)包人索賠。本條遵循等價原則，從發(fā)包人的角度作了規(guī)定：承包人未能按合同約定履行自己的各項義務和發(fā)生錯誤給發(fā)包人造成損失的，發(fā)包人也可按上述時限向承包人提出索賠。59.7索賠款支付造價或監(jiān)理工程師應根據第59.5款和第59.6款規(guī)定確定或暫定的結果通知承包人并抄報發(fā)包人。索賠款額列入合同價款，與工程進度款或竣工結算款同期支付或扣回。本條明確了索賠款的支付應與工程進度款或竣工結算款同步進行。60竣工結算與結算款60.1約定結算程序和時限竣工結算按第60.2款至第60.7款的規(guī)定辦理。雙方可在專用條款中就結算時間和程序事宜進一步補充。本條約定結算程序和時限，并建議雙方在專用條款中詳細約定，約定要以《建設工程價款結算暫行辦法》為根據。60.2遞交結算文件及其限制工程竣工報告經發(fā)包人認可后的28天內，承包人應根據國家、省規(guī)定的格式向造價或監(jiān)理工程師遞交由承包人代表簽署的竣工工程款額報告、竣工支付申請和竣工結算文件一式四份，并附上完整的結算資料，詳細列出下列內容，同時抄送發(fā)包人和監(jiān)理工程師各一份：（1）根據合同完成本工程的總造價；（2）承包人認為根據合同約定發(fā)包人應付的所有款項。在未取得延期的情況下，承包人未在本款規(guī)定的時間內遞交工程結算文件的，造價或監(jiān)理工程師可根據自己掌握的情況編制竣工結算文件，在報經發(fā)包人批準后作為竣工結算和支付的依據，承包人應予以認可。本條款對應國范第33.1，約定了承包人提交竣工結算報告及完整的結算資料的時間、需要提交的資料以及后果?！督ㄔO工程價款結算暫行辦法》第十四條：承包人應在合同約定期限內完成項目竣工結算編制工作，未在規(guī)定期限內完成的并且提不出正當理由延期的，責任自負。《合同法》第十六章“建設工程合同”把價款結算、竣工驗收，列為施工合同的主要內容。還具體規(guī)定：“驗收合格的，發(fā)包人應當按照約定支付價款，并接收該建設工程?！?0.3核實結算文件及其限制造價或監(jiān)理工程師應在收到承包人按第60.2款規(guī)定遞交的文件和資料后的28天內進行核實，并向承包人提出核實意見（包括進一步補充資料和修改結算文件），同時抄報發(fā)包人。承包人在收到核實意見后的28天內按造價或監(jiān)理工程師提出的合理要求補充資料，修改竣工結算文件，并再次按第60.2款約定遞交竣工工程價款報告、竣工支付申請和竣工結算文件。造價或監(jiān)理工程師在收到文件和資料后的28天內未提出核實意見的，視為造價或監(jiān)理工程師對承包人遞交的竣工工程價款報告、竣工支付申請和竣工結算文件已核實無誤。本條對應國范33.2條，約定了工程竣工結算審查期限以及發(fā)包人未按時間核實的處理方式。這里還是提請承發(fā)包雙方注意程序中的時間限制、承包人遞交竣工結算資料的行為應當是書面的，發(fā)包人收到該資料也必須給承包人出具書面的憑證?！蛾P于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條：當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復的，視為認可竣工結算文件，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應與支持。《建設工程價款結算暫行辦法》第十四條：發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結算報告及完整的結算資料后，應按本辦法規(guī)定的期限（合同約定有期限的，從其約定）進行核實，給予確認或者提出修改意見。60.4復核再次遞交結算文件和簽發(fā)竣工結算支付證書造價或監(jiān)理工程師應在收到承包人按第60.3款約定遞交的文件和資料后的28天內進行復核，并將復核結果通知承包人、抄報發(fā)包人。（1）經復核無誤的，發(fā)包人應在7天內予以認可并在竣工結算文件簽字確認，竣工結算文件生效；造價或監(jiān)理工程師在隨后的7天內，按生效的結算文件向發(fā)包人簽發(fā)竣工結算支付證書，同時抄送承包人。（2）經復核認為有誤有爭議的：無誤無爭議部分按本款第(1)規(guī)定辦理不完全竣工結算，簽發(fā)無誤無爭議部份的結算支付證書；有誤有爭議部分由造價或監(jiān)理工程師與發(fā)包人承包人協(xié)商解決，或按照合同的合同爭議的約定處理。本條對應國范33.6條，但不是全部進入爭議處理程序，而是和51.4（2）條一樣，擱置爭議。進行不完全竣工結算，防止一方借口復核結算資料，無限期拖延結算時間，變相占有另一方資金。60.5竣工結算款支付發(fā)包人應在造價或監(jiān)理工程師簽發(fā)竣工結算支付證書后的28天內向承包人支付竣工結算款，并通知造價或監(jiān)理工程師。60.6竣工結算款支付的限制發(fā)包人未按第60.5款規(guī)定支付竣工結算款的，承包人有權依據規(guī)定取得延遲支付的利息，并可催告發(fā)包人支付結算款。竣工結算支付證書簽發(fā)后56天內仍未支付的，承包人可與發(fā)包人協(xié)商將該永久工程折價，也可直接向人民法院申請將該永久工程依法拍賣，承包人就該永久工程折價或拍賣價款優(yōu)先受償。本條款約定了發(fā)包人支付結算款的程序和時間以及不按時支付工程款所應承擔的責任?！逗贤ā返诙侔耸鶙l規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于建設工程價款優(yōu)先受償權的問題的批復》第4條的規(guī)定：“建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算?！彼?，承包人一旦想適用《合同法》規(guī)定的優(yōu)先受償權，則必須在建設工程竣工之日起六個月內提出。60.7拖延結算的工程交付工程竣工驗收報告經發(fā)包人認可后28天內，承包人未能向發(fā)包人提交竣工結算文件及完整的結算資料，拖延工程竣工結算的，發(fā)包人要求交付永久工程，承包人應當交付；發(fā)包人不要求交付永久工程，承包人承擔照管永久工程責任。本條對應國范33.5條，從本條看來，由于承包人提交竣工結算報告是發(fā)包人進行竣工結算的前提，所以，28天的時限并沒有一定的強制性意義，承包人在考慮自身利益后，在工程竣工驗收后提出即可。某些情況下，承包人和發(fā)包人之間存在爭議，會采取不提交竣工結算報告的方式表示態(tài)度。但本條與60.2條相互參照，承包人還是按時提交竣工結算報告，以防出現(xiàn)更大的損失。60.8約定結算特殊要求因工程性質或政府管理等方面的需要，發(fā)包人對工程竣工結算有特殊要求的，應在專用條款中明確。本條系新增條款，在專用條款中明確結算特殊要求,但不要超越有關法律法規(guī)的限制。61質量保證61.1質量保證的作用和限制質量保證是用于承包人對工程質量的擔保。以保證承包人在缺陷責任期內對本工程出現(xiàn)的缺陷進行維修，承包人未按約定及有關法律法規(guī)的規(guī)定履行質量保修義務的，發(fā)包人有權按約定的方式扣留用于質量返修的各項支出。61.2質量缺陷責任期建設工程質量缺陷是指建設工程質量不符合工程建設強制性標準、設計文件，以及承包合同的約定。缺陷責任期從工程通過竣（交）工驗收之日起計。由于承包人原因導致工程無法按規(guī)定期限進行竣（交）工驗收的，缺陷責任期從實際通過竣（交）工驗收之日起計。由于發(fā)包人原因導致工程無法按規(guī)定期限進行竣（交）工驗收的，在承包人提交竣（交）工驗收報告90天后，工程自動進入缺陷責任期。缺陷責任期在專用條款中約定。61.3質量保證方式工程質量保證方式可采用工程質量保證擔保、工程質量保險、質量保證金等中的一種方式，質量保證方式應在專用條款中約定。61.3.1約定質量保證金除專用條款另有約定外，質量保證金為工程價款結算總額的5％，發(fā)包人將按該比例從每次應支付給承包人的工程款中扣留。61.3.2質量保證金返還除專用條款另有約定外，發(fā)包人在接到承包人返還質量保證金申請后，應于14日內按合同約定的內容進行核實。無異義，發(fā)包人在核實后14日內將質量保證金返還給承包人。逾期支付的，從逾期之日起，按同期銀行貸款利率支付利息，并承擔違約責任。發(fā)包人在接到承包人返還質量保證金申請后14日內不予答復，僅催告14日內仍不答復，視同認可承包人返還質量保證金申請。本條約定了承包人應負的保修責任。質量保修是建設工程施工合同的重要組成部分，本條使用缺陷責任期這個概念代替了保修期概念，并提供了多種質量保證方式。根據現(xiàn)行法律和行政法規(guī)，主體結構的保修年限為合理使用年限，這將達到50年或更長時間等。承發(fā)包雙方一般會在專用條款中約定，保修金在保修期滿后歸還，但并不意味著保修金的歸還在工程竣工驗收合格50年或70年，顯然不具有操作性及操作意義。處理方法是：承發(fā)包雙方在簽訂專用條款時，將保修金的返還時間和保修義務的履行期限相區(qū)別，保修金的返還時間可根據雙方一致的意思約定為竣工合格之日起一年內歸還。承包人不因全部收取保修金而放棄保修義務?！督ㄖā返诹粭l：“交付竣工驗收的建筑工程的竣工資料，應當包括括經發(fā)包人和承包人簽署的工程保修書。”第六十二條：“建設工程的保修范圍應當包括地基基礎工程、主體結構工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及電氣管線、上下水管線的安裝工程，供熱、供冷系統(tǒng)工程等項目；保修的期限應當按照保證建筑的合理壽命年限內正常使用，維護使用者合法權益的原則確定。具體的保修范圍和最低保修期限有國務院規(guī)定。”《建設工程質量管理條例》第40條：“在正常使用條件下，建設工程的最低保修為：（一）基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程，為設計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；（三）供熱和供冷系統(tǒng)，為兩個采暖期、供冷期；（四）電力管線，給排水管道、設備安裝和裝修工程，為2年。其他項目的保修期限由發(fā)包方與承包方約定。建設工程的保修期，自竣工驗收合格之日起計算?！薄督ㄔO工程價款結算暫行辦法》第十四條：發(fā)包人根據確認的竣工結算報告向承包人支付工程竣工結算價款，保留5％左右的質量保證（保修）金，待工程交付使用一年質保期到期后清算（合同另有約定的，從其約定）。六、FIDIC條款與中國示范文本主要區(qū)別自從1988年監(jiān)理制引入以來,經歷了試點(1988年—1992年),發(fā)展(1992年—1996年)和全面推行(1996年至今)三個階段,我國的監(jiān)理制度已逐漸步入正軌。但是我國的《土木工程合同示范文本》(以下簡稱《示范文本》)訂立于1991年,即當我國的監(jiān)理制尚處于雛形階段。時至今日,《示范文本》僅從時期看已有著不可彌補的缺陷。而《FIDIC土木工程施工合同條件》(以下簡稱有四十余年的歷史,已經發(fā)展成熟,對我國土木工程施工合同的制度有很大借鑒作用。同時,也有利于我國施工、監(jiān)理隊伍走向國際化。但應注意《FIDIC合同條件》和我國《示范文本》都有各自的特點,其主要區(qū)別如下:1、作用的范圍與效力不同

《FIDIC合同條件》是國際土木工程施工的通則,已經日趨成熟。一般的國際項目(尤其是大型項目以及世界銀行貸款項目)合同均可以以它為依據。該合同條件規(guī)則詳細,適用性強;使用者可將有關法律、法規(guī)附于專用條款部分。但是《FIDIC合同條件》本身并不具法律約束力,僅具有合同效力。我國《示范文本》是針對我國土木工程施工特點制訂,適用于國內大、中、小型工程。它尚處于發(fā)展時期,亟待進一步完善,尤其缺乏與我國現(xiàn)行監(jiān)理制、造價工程制度有效結合。但是,它與我國法律、法規(guī)緊密結合,將有關法律、法規(guī)部分規(guī)則融于合同條款之中。例如,我國《示范文本》及相關法律均明確規(guī)定禁止工程轉包。我國建設部關于《建設施工合同管理辦法》明確規(guī)定條“簽定合同,必須以《建設施工合同示范文本》的‘合同條件’明確約定條款”,說明本合同條件同時具有合同約束力和法律約束力。2、合同中的時間規(guī)定

《FIDIC合同條件》中日期均為7的倍數,適合于大型工程項目。在大型工程項目施工中,咨詢監(jiān)理組織結構級別較多(例:監(jiān)理員→工程師代表→駐地工程師→總監(jiān)工程師)。但對中小項目管理層次要簡化得多,顯然日期以7倍數將會貽誤工程。雖然專用條款可對日期修改,但對整個合同條件的日期全做修訂則顯得很麻煩。而相應的我國《示范文本》對日期規(guī)定相對較短,不適于大型項目。因此,在訂立合同文件時,必須注意“日期”的合理性。防止因“日期”不合理使各方頻繁違約,最終使合同流于形式。3、關于工程規(guī)范

《FIDIC合同條件》規(guī)定的“工程規(guī)范”為監(jiān)理工程師組織編寫的對本項目的技術、質量、工藝有關的要求;其規(guī)程和規(guī)定具有很強的針對性。而《示范文本》中“工程規(guī)范”主要指有關國家規(guī)范、行業(yè)規(guī)范和地方規(guī)范的總稱。所有這些規(guī)范是在對我國的現(xiàn)行的結構計算體系,材料和施工工藝充分考慮的基礎上并經過長期研究、實驗后制定的,因此更適合于我國工程實際。但由于規(guī)范具有相對滯后,對一些新產生的材料、施工工藝往往未涉及。因此可參考《FIDIC合同條件》關于“工程規(guī)范”的制定辦法在具體合同中制訂本工程的專門“規(guī)范”,使其具有更強的針對性。4、監(jiān)理工程師及其與業(yè)主和承包商的關系

《FIDIC合同條件》處處體現(xiàn)監(jiān)理工程師的地位與作用。監(jiān)理工程師、業(yè)主和承包商之間是平等的,其中監(jiān)理工程師是承包商、業(yè)主之間的中介。業(yè)主、承包商的權力和義務的實現(xiàn)與監(jiān)理工程師緊密相關,并且紿終受監(jiān)理工程師監(jiān)督和審核。三大控制中的監(jiān)督工程師。監(jiān)理工程師掌握控制投資、進度和質量的權力,其中對進度和質量的控制是以對資金的控制為基礎。即在承包商的施工過程中