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文檔簡介
代理詞提綱范文代理詞的格式范本審判長、審判員(或人民陪審員):根據(jù)《訴訟法》第條之規(guī)定,律師事務所接受本案當事人的委托,并指派我擔任本案當事人的訴訟代理人。接受委托之后,本訴訟代理人進行了閱卷并進行了全面調(diào)查,今天又參加了庭審,對于該案有了較為全面的了解。根據(jù)法律和事實,本訴訟代理人發(fā)表如下代理意見,請合議庭在合議時能予以考慮:一、綜上所述,代理人認為,為了維護當事人的合法權(quán)益,請合議庭依法公正判決。律師事務所律師:年月曰審判長、審判員:我依法接受的委托,擔任訴訟代理人,出庭參與訴訟活動?,F(xiàn)就本案爭議事實,發(fā)表代理意見如下:訴訟代理人:年月曰代理詞是現(xiàn)代詞,是一個專有名詞,指的是訴訟代理人受民事案件當事人的委托,在當事人的授權(quán)范圍內(nèi)參加訴訟。相對于其他訴訟文書,代理詞的寫法比較靈活,并沒有統(tǒng)一的格式,大體上仍然是由首部、正文和尾部三部分組成。首部、尾部的寫法與辯護詞大體相同。一、首部每一份代理詞都應有一個確切的標題,標題應反映案件性質(zhì)和所代理的當事人在案中的地位,例如“民事原告訴訟代理詞”等,使聽眾一開始就了解代理詞的性質(zhì)。因為代理詞是一種講演辭,主要向合議庭陳述,因此開頭的習慣稱呼語是:“審判長、審判員:”二、序言序言亦即開場白,要盡量簡潔,重點在代理意見部分。序言包括:1.說明代理人出庭的合法性,概述接受委托和受指派,擔任本案當事人哪一方面的代理人;2.說明代理人接受代理后進行工作的情況,即在出庭前做了哪些方面的工作,如查閱案卷、調(diào)查了解案情等;3.表明代理人對本案的基本看法,也可以不說。如系上訴案件,則要說明對一審判決的看法和意見。就是意見觀點的綱要,這里是法律咨詢網(wǎng)站。參考資料:更多請查看法律快車法律咨詢律師庭審提綱包括法庭調(diào)查提綱(舉證提綱、質(zhì)證提綱、詢問提綱等)、法庭辯論提綱、最后陳述提綱等。代理意見是律師作為當事人的代理人對案件的看法、觀點、意見。把律師的代理意見寫出來成為書面的,就成了書面的代理詞。代理詞就是表達代理意見的話語。調(diào)查材料(證據(jù)材料)經(jīng)法庭查證屬實(具有真實性、合法性、與案件有關(guān)聯(lián)性)的是證據(jù)。調(diào)查材料就是通過調(diào)查所取得的案件證據(jù)材料,調(diào)查材料經(jīng)過法庭調(diào)查被法庭采信作為認定案件事實的依據(jù),就成了證據(jù)。偶也不太會,看著辦吧!?尊敬的審判長、審判員:依據(jù)《XX訴訟法》第XX條之規(guī)定,我接受本案原告方的委托,作為原告XX的委托代理人,出庭參加原告XX訴被告XX游戲廳搶劫一案的訴訟。出庭前我全面查閱了本案案卷材料,進行了必要的調(diào)查。今天又認真聽取了法庭調(diào)查,對本案的事實有了全面的了解。本代理人認為,根據(jù)本案現(xiàn)已查明的事實和我國的法律精神和相關(guān)規(guī)定,原告的合法權(quán)益受到被告的侵害,致使原告蒙受巨大的經(jīng)濟損失,而被告在本案中的辯駁亦是缺乏事實和法律依據(jù)的。理由現(xiàn)闡述如下:1.2.3.4.綜上所述,原告要求被告賠償損失,是有法律依據(jù)的,我方建議法庭判令被告立即償還原告XX元,充分采納本代理人的代理意見,作出公正的裁決。辯護詞、代理詞的異同辯護詞,是指可以作為辯護人的人(律師、被告人的親人、法院認可的公民等),對被告人應承擔的刑事責任發(fā)表的有利于被告人,即提出對被告人減輕、從輕處罰,或無罪的辯護意見。代理詞,是指刑事附帶民事訴訟的原告(受害人)或被告委托的人(即代理人),對被告人做出的侵害行為,發(fā)表的被告人應當承擔多少賠償責任。一、相同辯護人和代理人都是為了維護各自委托人利益而參加到訴訟中,都與案件處理后果沒有直接的法律上的利害關(guān)系,二者在訴訟權(quán)利和義務,以及一些程序上有許多相通的地方。二、區(qū)別1、 產(chǎn)生根據(jù)不同。刑事辯護人參加刑事訴訟根據(jù)是―、被告人委托授權(quán)或法院的依法指定,而刑事代理人參加訴訟只能是當事人及其法定代理人授權(quán)。2、 訴訟地位不同。辯護人具有獨立的訴訟地位,以自己名義進行辯護而不受被告人約束,但代理人不具有獨立的訴訟地位,是附屬于被代理人的,依被代理人意志從事活動。3、 訴訟任務不同。刑事辯護承擔的是辯護職能,即反駁控方控訴,證明嫌疑人、被告人無罪或罪輕,應減輕或免除刑事責任;而代理職責在于維護被代理人的合法權(quán)益。4、 適用范圍不同。兩類對象的訴訟利害關(guān)系正好相反,刑事辯護適用于公訴案件的、被告人、自訴案件的被告人;刑事代理適用于公訴案件的被害人、自訴人和附帶民事當事人。5、權(quán)利內(nèi)容不同。刑事辯護人享有法律規(guī)定的會見權(quán)和通信權(quán)、調(diào)查取證權(quán)等廣泛權(quán)利,有的權(quán)利甚至是―和被告人也不享有的;而刑事代理人享有的權(quán)利由被代理人授予,而且不能超過被代理人的權(quán)限范圍。6、 權(quán)限范圍不同。辯護人享有的權(quán)利是法律賦予的,不存在被告人授權(quán)問題,其授權(quán)也僅僅是在于使辯護人參加訴訟;而代理人是否參加訴訟,在何權(quán)限范圍內(nèi)從事活動都須授權(quán)決定。7、 活動名義不同。辯護人調(diào)查取證、提交辯護詞等活動中使用的是自己的名義,而刑事代理人進行訴訟活動使用的是被代理人的名義。和起訴狀內(nèi)容差不多,重點從事實與法律依據(jù)上闡述自己的觀點。尊敬的審判長、審判員:本人受本案原告的委托,作為趙某的訴訟代理人,依法參加本案的審理,現(xiàn)就法庭歸納的爭議焦點,根據(jù)事實和法律發(fā)表代理意見如下:一、 被告二華清有限公司應承擔事故的全部責任。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十一條:因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財產(chǎn)損害的,生產(chǎn)者應當承擔賠償責任。生產(chǎn)者能夠證明有下列情形之一的,不承擔賠償責任:(一)未將產(chǎn)品投入流通的;(二)產(chǎn)品投入流通時,引起損害的缺陷尚不存在的;(三)將產(chǎn)品投入流通時的科學技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在的。在本案中,受害人在被告一淄博紅星衛(wèi)生潔具貿(mào)易有限公司處購買由被告二華清有限公司生產(chǎn)的華清牌電熱水沐浴器,在家中使用過程中突然被漏電的按鍵擊中,整個右手燒傷,送醫(yī)院搶救,被截除小拇指,經(jīng)過技術(shù)監(jiān)督局對華清牌電熱水沐浴器進行質(zhì)量檢驗,華清牌電熱水沐浴器的制造工藝存在缺陷,特定情況下沐浴器開關(guān)按鍵可能漏電,由此可知被告二華清有限公司生產(chǎn)的華清牌電熱水沐浴器存在安全隱患。依據(jù)法律規(guī)定作為生產(chǎn)者廠商的華清有限公司不符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十一條,(一)(二)(三)規(guī)定的情形。那么,依據(jù)上述法律的規(guī)定及事實的認定,被告被告二華清有限公司應承擔事故的全部責任二、 被告二淄博紅星衛(wèi)生潔具貿(mào)易有限公司對本事故承擔連帶責任。根據(jù)《侵權(quán)責任法》第41條之規(guī)定“因產(chǎn)品存在缺陷造成損害的,被侵權(quán)人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償,也可以向產(chǎn)品的銷售者請求賠償?!薄吨腥A人民產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十三條因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人財產(chǎn)損害的,受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償,也可以向產(chǎn)品的銷售者要求賠償。屬于產(chǎn)品的生產(chǎn)者的責任,產(chǎn)品的銷售者賠償?shù)?,產(chǎn)品的銷售者有權(quán)向產(chǎn)品的生產(chǎn)者追償。屬于產(chǎn)品的銷售者的責任,產(chǎn)品的生產(chǎn)者賠償?shù)?,產(chǎn)品的生產(chǎn)者有權(quán)向產(chǎn)品的銷售者追償。本條適用于侵權(quán)責任原則。在本案中原告作為被侵權(quán)人在被侵害發(fā)生后可以向原告一銷售商和生產(chǎn)商二同時追究法定賠償責任。三、告主張的賠償要求完全符合法律規(guī)定并有充足證據(jù),應予以支持。以上代理意見,請法庭充分考慮并予以采納。謝謝!代理人:律師事務所任陽律師民事起訴狀原告:齊某,女,出生于某年某月某日,民族,工作單位(沒有的可以不寫),職業(yè),住址,(盡量寫常用的號碼)(如原告有訴訟代理人的要寫明訴訟代理人的基本情況)被告:某某商場,商場的地址,法定代表人:姓名,職務訴訟請求:1.請求判被告某某商場承擔民事賠償責任,醫(yī)療費,誤工費,交通費,(要寫明具體數(shù)額);本案訴訟費有被告承擔。事實與理由(寫明起訴或提出主張的事實依據(jù)和法律依據(jù),包括證據(jù)情況和證人姓名及聯(lián)系地址)。此致Xxxxxx具狀人:齊某的簽名或蓋章年月曰附:1.本訴狀副本X份(按被告人數(shù)確定);證據(jù)XX份;(復印件數(shù)和原件要寫清楚)其他材料XX份。民事答辯狀答辯人:因齊某訴我公司民事賠償一案,先作答辯如下:應當寫明答辯的事實依據(jù)和法律依據(jù),針對被答辯人提出起訴、上訴和申訴所依據(jù)的事實和法律所提出的主張,論述上述主張不能成立的理由此致Xxxxxx答辯人:某某代書人:某某年月曰附:本答辯狀副本X份至于原被告的代理詞是具有變動性的,是根據(jù)對反的提出的證據(jù)來進行辯論的,你可以參考一下下面這個案例:書記員:(注意:書記員應站著念)(一) 查點當事人及其訴訟參加人到庭情況并請入席(不用讀)(二) 現(xiàn)在宣布法庭紀律:1、 到庭所有人員應聽從審判長統(tǒng)一指揮,一律關(guān)閉通訊工具,遵守法庭秩序,不準吸煙。2、 旁聽人員必須保持肅靜,不得喧嘩、鼓掌、插話,不得進入審判區(qū),有意見可以在閉庭后提出。3、當事人及其訴訟參與人不得中途退庭,如擅自退庭,是原告的作撤訴處理;是被告的則依法缺席判決。4、審判人員或法警有權(quán)制止違反法庭紀律,妨礙民事訴訟活動的行為,對不聽制止的,可依法予以訓誡、責令退出法庭或者予以罰款、拘留;對情節(jié)嚴重的依法追究其刑事責任。(三) 全體起立,請審判長、審判員入庭。(四) 報告審判員,當事人均已到庭,請開庭。審判長:謝謝書記員,請坐。審判長:現(xiàn)在開庭,首先核對當事人身份。由原告向法庭報告你的姓名、年齡、民族、出生年月日、工作單位、職務及家庭住址原告:我叫黃令軍,男,1960年6月5日出生,漢族,農(nóng)民,現(xiàn)住康定縣姑咱鎮(zhèn)黑日村審判長:由原告委托代理人分別向法庭報告你們的姓名,說明你們的工作單位、職務及代理權(quán)限。原告委托代理人1:我叫李某某,康定縣公仆律師事務所律師。代理權(quán)限:一般代理。2:我叫張某某,康定縣公仆律師事務所律師。代理權(quán)限:一般代理。審判長:由被告向法庭報告你的姓名、年齡、民族、出生年月日、工作單位、職務及家庭住址被告:我叫黃小巧,女,1980年7月21日出生,漢族,農(nóng)民,現(xiàn)住康定縣姑咱鎮(zhèn)黑日村審判長:由被告委托代理人分別向法庭報告你們的姓名,說明你們的工作單位、職務及代理權(quán)限。被告委托代理人1:我叫曾某某,康定縣新城律師事務所律師,代理權(quán)限:一般代理2:我叫蕭某某,康定縣新城律師事務所律師,代理權(quán)限:一般代理審判長:原告,你對被告及其訴訟代理人身份有無異議?原告:沒的審判長:被告,你對原告及其訴訟代理人身份有無異議?被告:沒的異議審判長:經(jīng)過審查,上述當事人及訴訟代理人的身份及委托權(quán)限與庭審前辦理的手續(xù)一致,當事人之間未提出異議,出庭資格有效,準許參加訴訟,現(xiàn)在開庭。(敲法槌)陪審1:依照《中華人民民事訴訟法》第40條第1款、第120條的規(guī)定,甘孜州康定縣—今天依法公開開庭審理原告黃令軍與被告黃小巧合同。下面宣布合議庭組成人員,本案由張小偉擔任審判長,何某某擔任審判員,張某擔任人民陪審員,共同組成合議庭,書記員甘薇擔任法庭記錄。依照《中華人民民事訴訟法》第45、46條的規(guī)定,當事人有申請回避的權(quán)利。審判人員有以下三種情況,可能影響案件公正審理的,當事人有權(quán)口頭或書面申請他們回避:1、是本案當事人或者是當事人、訴訟代理人的近親屬;2、與本案有利害關(guān)系;3、與本案當事人有其他關(guān)系,可能影響對案件的公正審理的。提出回避申請應當在開庭前提出;在開庭過程中得知需要回避事項的應當在法庭辯論終結(jié)前提出,并且向法庭說明正當理由。審判長:原告,對于本合議庭組成人員及書記員是否提出回避請求?原告:不申請。審判長:被告是否申請回避?被告:不申請。審判長:之前本院的立案流程機構(gòu)已經(jīng)向當事人送達了開庭須知,須知中已經(jīng)載明了法庭審理過程中當事人享有的訴訟權(quán)利和必須履行的訴訟義務。對此,原告方是否已經(jīng)明確?原告:已經(jīng)明確審判長:被告是否已經(jīng)明確?被告:明確了陪審2:庭審分四個階段進行:法庭調(diào)查、法庭辯論、法庭調(diào)解、評議與宣判。下面進行法庭事實調(diào)查,當事人對自己提出的主張有責任提供證據(jù),反駁對方的主張應當說明理由。首先由原告陳述事實、訴訟請求及理由。原告訴訟代理人:訴訟請求:一、判令原、被告簽訂的協(xié)議無效;二、判令被告承擔律師調(diào)查費用及本案的訴訟費用。事實及理由:原、被告系父女關(guān)系,被告系原告長女。xx年4月20日,原、被告經(jīng)協(xié)商簽訂了一份“宅基地調(diào)換協(xié)議書”。內(nèi)容為:“一、大渡河劉店門口住處(原告現(xiàn)住處)由小黃小巧(指被告)居住,我同意給長女黃小巧,任何人不得干涉。二、老家一處由黃令軍居住,到百年之后,有三個兒女分配,屬于關(guān)宅子。三、今后不得以任何理由更改、變動,同意調(diào)換,在4月20號到5月5號內(nèi)進行調(diào)換,調(diào)換雙方當事人黃令軍(由黃長松飾)(指?。S小巧(指?。﹛x年4月20號?!眳f(xié)議簽訂時雙方未去相關(guān)部門進行土地變更登記申請,且協(xié)議簽訂后雙方也未實際調(diào)換履行?!按蠖珊拥觊T口”房屋一直由原告(黃令軍)居住,“老家一處宅基”也一直由被告(黃小巧)管理使用,在xx年初,被告將舊房扒掉,蓋上了新房。xx年4月份時,被告讓他人通知原告,要求原告搬出,引發(fā)糾紛,使原告的合法權(quán)益受到了損害。根據(jù)《合同法》第四十四條、《土地管理法》第十二條、《土地管理法實施條例》第六條、《國土資源部的土地調(diào)整辦法》等相關(guān)法律法規(guī),原告請求法院:一、判令原、被告簽訂的協(xié)議無效;二、判令被告承擔律師調(diào)查費用及本案的訴訟費用。審判長:原告對起訴內(nèi)容還有無補充?原告:有,我要求確認xx年4月20日我和黃小巧簽訂的宅基地調(diào)換協(xié)議無效。訴訟費用全部由被告承擔。(自己發(fā)揮)審判長:下面由被告針對原告的起訴發(fā)表你們的答辯意見。答辯人:審判長、兩位陪審員好,下面由我代表我的當事人提出答辯意見如下:按照《合同法》第五十二條第(五)項規(guī)定,違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同才為無效。這里突出法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。當時雙方簽訂《宅基地調(diào)換位置協(xié)議書》都是在基于自己雙方的真實合理的意思表示上的,并且原告與被告都是適格的當事人,所以該協(xié)議應該是有效的。事實上,在構(gòu)建和諧社會的今天,村民之間互換宅基地,發(fā)揮村民自主調(diào)劑居住環(huán)境,是有利于社會的發(fā)展。原告作為被告生父,對被告本應關(guān)心照顧,卻不顧父女情份,起訴被告,請求駁回其訴訟請求。審判長:被告對答辯意見有無補充?被告:我堅持自己的訴訟主張,請求駁回原告訴訟請求審判長:下面就案件事實進行證據(jù)審查,由于在庭審前本院的立案的流程機構(gòu)已經(jīng)組織雙方當事人進行了證據(jù)交換,并且送達了證據(jù)清單,因此在質(zhì)證的過程中,雙方當事人應當按照庭前所提交的證據(jù)清單的載明的序號說明證據(jù)的名稱以及證據(jù)所要證明的對象,其他訴訟參與人在發(fā)表質(zhì)證意見的時候,應當圍繞證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性、有無證據(jù)效力以及證明效力大小發(fā)表。首先由本案的原告出示證據(jù)。原告訴訟代理人:我方主要有三組證據(jù)要向法庭提交。我們第一組證據(jù)是康定縣公仆律師事務所律師李麗霞、張?zhí)m英對證人李某某的調(diào)查筆錄一份。(請法警將證據(jù)遞于被告)審判長:被告對證人是否到庭?原告代理人:是審判長:傳證人李某某到庭審判長:證人請向法庭報告你的姓名,性別,民族,年齡,出生年月日,工作單位及家庭住址。鄭秋霞:我叫李某某,女,漢族,1978年10月30日出生,現(xiàn)住康定縣姑咱鎮(zhèn)黑日村。審判長:你與原被告什么關(guān)系?李某某:原告、被告和我是一個村的。審判長:證人對被告的身份有無異議?李某某:沒得異議。審判長:根據(jù)民事訴訟法第70條,第102條的規(guī)定,凡知道案件情況的單位和個人,都有義務出庭作證,證人要如實向法庭陳述案件事實,不得作虛假陳述,否則要負法律責任。證人聽清楚了嗎?李某某:聽清楚了。審判長:現(xiàn)在請被告及訴訟代理人想證人提問被告代理人:請問你認識我的當事人黃小巧嗎?證人:認識,我們是一個村的,她就住在我隔壁被告代理人:那你和黃小巧平時走得近嗎?證人:怎么說呢?我們就是平常愛聚攏一推擺龍門陣耍,看到打哈招呼,關(guān)系算一般嘛。被告代理人:那你知道他們黃令軍和黃小巧簽訂的房屋調(diào)換協(xié)議嗎?證人(李):這個我曉得點,我和黃小巧擺龍門陣的時候,聽她說過被告代理人:那你知道具體的內(nèi)容是什么嗎?證人(李):只是聽她說要和她爸爸調(diào)換房子,還簽了個協(xié)議,具體的內(nèi)容就沒聽她說過了被告代理人:你的意思是說具體的內(nèi)容你也不清楚?證人(李):嗯被告代理人:報告審判長,問題了審判長:原告及原告代理人是否有問題要問?原告:有,請問證人,你和黃小巧家距離有多遠?證人(李):他家就在我隔壁子,只有幾米遠原告代理人:意思說黃小巧家里只要有什么大的響動,(比如說搬家)你應該很清楚嘍?證人(李):嗯,是的原告代理人:那你有沒有看到黃小巧搬過家,或者看到黃令軍搬過來住在黃小巧的家里?證人(李):這到?jīng)]看到過,只是看到黃令軍偶爾會去他女兒那里,而且待得時間也不長,大概就一兩天左右吧。原告代理人:你怎么如此確定黃令軍在黃小巧那里待的時間呢?證人(李):因為黃令軍在她女兒那里無聊的時候,會來找我們幾個鄰居一起打牌耍,他不來找我們打牌的時候,就曉得他就已經(jīng)回自己的家了。原告代理人:審判長,我的問題問完了審判長:請原告繼續(xù)舉證原告代理人:我們的第二組證據(jù)是原被告雙方簽訂的協(xié)議,那份協(xié)議在之前我們已經(jīng)上交法庭,我們以此來證明雙方協(xié)議調(diào)換的房屋是大渡河店門口的一處原告黃令軍居住,但是雙方并未進行土地變更登記,且未實際調(diào)換過,所以此份協(xié)議是無效的;審判長:被告對原告方所出示的證據(jù)有無異議?被告:我們對該協(xié)議的內(nèi)容無異議。但我認為原告證明的觀點有異議,認為該協(xié)議是有效協(xié)議,協(xié)議只有違反法律強制性規(guī)定時才是無效的,我們認為本協(xié)議不違反法律強制性規(guī)定,當時雙方簽訂《宅基地調(diào)換位置協(xié)議書》都是在基于自己雙方的真實合理的意思表示上的,并且原告與被告都是適格的當事人,雖然雙方未進行土地變更登記,但協(xié)議上約定經(jīng)雙方蓋章后生效,協(xié)議上都有雙方的指印為雙方約定的生效條件,因此我們認為此協(xié)議是有效的。審判長:請原告繼續(xù)出示其他證據(jù)?原告代理人2:下面我們出示一組照片,用以證明從xx年4月20日后被告用于調(diào)換的房屋又被其本人扒掉,并重新蓋了其他房子,而原告的一處也是一直由原告居住并做生意用了,這既是說雙方已經(jīng)默認不再交換房屋,所以說之前簽訂的合同是無效的。(請法警將證據(jù)遞于被告)審判長:被告方對此項證據(jù)有無異議?被告代理人:對證據(jù)無異議。審判長:請原告繼續(xù)出示證據(jù)。審判長:原告是否還有其他證據(jù)需要出示原告代理人:沒有了審判長:現(xiàn)在請被告方向法庭出示證據(jù)被告:我們主要由三組證據(jù),第一組證據(jù)是:1、xx年5月24日,康定縣新城律師事務所律師曾秋霞、蕭朱對鄭XX調(diào)查筆錄一份,地點:康定縣新城律師事務所,內(nèi)容為:在今年4月份,當時有我、王XX、肖XX三人去找黃令軍,通知叫他把東西15日內(nèi)搬走,黃令軍不同意搬走。2、xx年5月24日康定縣新城律師事務所律師曾秋霞、蕭朱對肖乂乂調(diào)查筆錄一份,地點:康定縣新城律師事務所,內(nèi)容為:在今年4月份,黃小巧叫我去找黃令軍,當時有我和王XX、鄭XX三個人,通知黃令軍15天內(nèi)把所有東西搬走,黃令軍說,我死都不搬走。這兩份調(diào)查筆錄就說明了我方當事人并未默認雙方不再履行簽訂的協(xié)議,而是原告沒有按照協(xié)議規(guī)定履行自己的義務。審判長:證人是否到庭?被告代理人:沒有到庭審判長:原告及其代理人對被告方所出示的證據(jù)有無異議?原告代理人:有,根據(jù)法律規(guī)定,證人應當?shù)酵ソ邮苜|(zhì)證,但是被告提供的證人未到庭接受質(zhì)詢,不符合證據(jù)規(guī)定要求,請求法院認定證據(jù)不可信。審判長:被告請繼續(xù)出示其他證據(jù)?被告:我們的第二組證據(jù)是—報案例一篇,其內(nèi)容為:“三十年前(即1982年)互換地,今天欲反悔被駁回?!币陨献C據(jù)證明原、被告雙方互換宅基地的行為應為有效,從穩(wěn)定方面考慮,維持現(xiàn)狀會更有利于穩(wěn)定。審判長:原告對以上證據(jù)是否有異議原告:有,認為此證據(jù)無效力。審判長:被告請繼續(xù)出示其他證據(jù)被告代理人:下面出示照片二張,以此證明原告現(xiàn)仍然住在大渡河店口處,并開了一家飯館。審判長:請法警將證據(jù)呈給原告審判長:原告對此證據(jù)有無異議原告方:有異議。我們認為該照片與本案件無關(guān),我們案件審查的是協(xié)議效力問題審判長:被告方是否還有其他證據(jù)提交被告:沒有。審判長:原、被告在事實方面有無補充?原告:沒有。被告:沒有。審判長:經(jīng)過剛才的法庭調(diào)查,各方已經(jīng)對爭議的事實發(fā)表了充分,各方當事人是否還有新的證據(jù)向法庭提供?原告:沒有被告:沒有審判長:經(jīng)過法庭調(diào)查,本庭對以下事實給予認定:雙方對宅基地互換協(xié)議本身無異議,對該協(xié)議的真實性本院予以確認。被告提交的證人證言,證人未出庭接受當事人質(zhì)詢,無法核實其真實性,不能證明被告方觀點成立,被告所舉案例發(fā)生在1982年,當時土地管理法并未頒布實施,不適合本案。審判長:法庭調(diào)查結(jié)束,下面進入法庭辯論階段。根據(jù)雙方向法庭提交的起訴狀、答辯狀以及相關(guān)的證據(jù)材料,基于對事實的認定,本庭認為本案的爭議焦點主要有一:即原被告雙方簽訂的協(xié)議是否有效原告對本庭歸納的爭議焦點有無異議?原告:沒有異議審判長:被告對本庭歸納的爭議焦點有無異議?被告:沒有異議。審判長:根據(jù)《中華人民民事訴訟法》第127條的規(guī)定,現(xiàn)在進行法庭辯論。當事人及其訴訟代理人應圍繞本案爭議焦點,結(jié)合法庭調(diào)查的具體情況以及適用法律方面進行綜合性發(fā)言。辯論中應當實事求是,在法律范圍內(nèi)尊重客觀事實,以理服人,不應涉及與本案無關(guān)的問題和進行人身攻擊,不得重復發(fā)表意見,包括不再重復事實、不再重復證據(jù)以及質(zhì)證意見。審判長:下面進行法庭辯論,首先由原告及其訴訟代理人針對爭議焦點發(fā)表辯論意見。原告代理人:我方將主要從以下兩點進行辯論,第一,雙方雖簽訂協(xié)議,但未實際履行,且雙方都有不履行的意思表示,因此之前制定的協(xié)議應視為無效。第二,根據(jù)《合同法》第四十四條依法成立的合同,自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的,依照其規(guī)定?!锻恋毓芾矸ā返谑l依法改變土地權(quán)屬和用途的,應當辦理土地變更登記手續(xù)?!锻恋毓芾矸▽嵤l例》第六條依法改變土地所有權(quán)、使用權(quán)的,因依法轉(zhuǎn)讓地上建筑物、構(gòu)筑物等附著物導致土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移的,必須向土地所在地的縣級以上人民政府土地行政主管部門提出土地變更登記申請,由原土地登記機關(guān)依法進行土地所有權(quán)、使用權(quán)變更登記。土地所有權(quán)、使用權(quán)的變更,自變更登記之日起生效。而且法律及行政法規(guī)明確規(guī)定,農(nóng)村村民對宅基地只有使用權(quán)沒有所有權(quán),不能將宅基地非法轉(zhuǎn)讓,且宅基地的調(diào)換需到相關(guān)部門進行變更登記申請,但雙方未進行土地變更登記申請,因此該協(xié)議是無效的。報告審判長,我的發(fā)言完畢。審判長:被告及其代理人是否有辯護意見需要發(fā)表?被告代理人:按照合同法第五十二條第(五)項規(guī)定,違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同才為無效。這里突出法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。事實上,在構(gòu)建和諧社會的今天,村民之間互換宅基地,發(fā)揮村民自主調(diào)劑居住環(huán)境,是有利于社會的發(fā)展。原告作為被告生父,對被告本應關(guān)心照顧,卻不顧父女情份,起訴被告,請求駁回其訴訟請求。報告審判長,我—暫時發(fā)表到此。審判長:原告還有無意見發(fā)表?原告代理人:有的,請對方想想,是被告黃小巧將我方當事人強行趕出,搶占房屋,是黃小巧不顧父女情分,當初制定該協(xié)議的初衷是為了讓起彼此之間能夠有更好的生活,但是其被告一方將原房子翻新。其實際上意義不是想換房子,其將原告趕走的行為更加表明其翻新房子的行為并不是真正為了給他父親一個更好的生活,被告在翻新房屋后,與我當事人協(xié)商的真正的目的是霸占我當事人的房屋,我的當事人于是才不愿搬出,而被告卻采取強行措施,實屬不合法行為,由此可見,被告翻新房子是對協(xié)議的一種根本的違約,違反協(xié)議的主要義務,因此我方要求協(xié)議無效。報告審判長,我的第二輪意見發(fā)表完畢。審判長:被告有無辯護意見?被告代理人:并非我方事先將房子翻新,而是由于原告一方一直居住房子并以此經(jīng)營,我方認為此種行為實際已經(jīng)有不履行此協(xié)議的意思表示,但是我方依然是以履行合同為宗旨,為原告一方以后更好的生活環(huán)境,才進行了房子的翻新;其次我方并不是將原告強行趕走,而是事先委托他人于原告方進行協(xié)商,在協(xié)商過程中,始終并沒有達成協(xié)議,為了確保協(xié)議的正常履行,才采取強制措施。我的第二輪辯護意見暫時發(fā)表到此。審判長:原告是否還有其他補充意見?原告代理人說:原告黃令軍雖然在簽訂協(xié)議時并不知情此協(xié)議非法法律規(guī)定,但是法律尊重的是客觀事實,更不能因為他不知法而認定期協(xié)議有效,民法通則第八十條規(guī)定,土地不得買賣出租,抵押,或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓,宅基地屬于集體所有,更不能以任何理由轉(zhuǎn)讓。所以該協(xié)議時無效的。報告審判長,我—發(fā)表完畢。審判長:被告對此有無辯護意見?被告代理人:法律設定的目的就是為了保障和服務人民,自然人之間在相互轉(zhuǎn)讓住所,有利于人民的生產(chǎn)生活。有利于弘揚主權(quán)在民,村民自治的作風。房屋調(diào)換協(xié)議有效。我―暫時發(fā)表到此。審判長:被告是否還有其他補充意見?被告代理人:前邊舉證我們已經(jīng)提到過,報案例一篇,內(nèi)容為:“三十年前互換地今天欲反悔被駁回。”這也因該證明此協(xié)議有效,法院應該支持被告的訴訟請求。審判長:原告對此有無意見?原告代理人:有,請被告方注意,你們說的法院報上的三十年換地,根據(jù)國土資源部土地調(diào)整辦法實際調(diào)整20年的應為有效,而本案只有10年,且為實際調(diào)換,不適應該規(guī)定及案例。被告代理人:我們現(xiàn)在請求實際履行,但是原告方不履行,所以請求法院支持我方請求。原告代理人:不履行的一方不僅僅使我們,被告一直沒有履行協(xié),更甚者,將用于條換的房屋扒掉,蓋上新房,這分明是不想履行協(xié)議。此外結(jié)合法律規(guī)定,宅基地禁止轉(zhuǎn)讓這一法律規(guī)定,我方堅持認為,本協(xié)議無效。請法院予以采納。審判長:被告有無新的辯論意見?重復的不用再說。被告:沒有。審判長:原告有無新的辯論意見?原告:沒有。審判長:圍繞爭議焦點,雙方當事人進行了充分的法庭辯論,雙方無新的辯論,法庭辯論階段結(jié)束?,F(xiàn)在由雙方當事人進行最后陳述,在最后陳述階段雙方當事人可以簡單明確的表明對于本案的處理意見和各自是否堅持訴訟主張的意愿。首先,請原告方作最后陳述。原告:請法院支持我的訴訟請求(可以自己加點)審判長:請被告方作最后陳述。被告:請求法院駁回原告的訴訟請求,審判長:根據(jù)《中華人民民事訴訟法》第128條之規(guī)定,判
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