證券市場虛假陳述

證券市場虛假陳述

證券市場虛假陳述，是指信息披露義務(wù)人違反證券法律規(guī)定，在證券發(fā)行或者交易過程中，對重大事件作出違背事實真相的虛假記載、誤導(dǎo)性陳述，或者在披露信息時發(fā)生重大遺漏、不正當(dāng)披露信息的行為。

2003年1月9日最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》，將于2003年2月1日正式施行。該司法解釋是我國公布的關(guān)于審理證券民事賠償案件的第一個系統(tǒng)性司法解釋，對廣大投資者因虛假陳述遭受損失進行索賠中的一些具體法律問題作了詳細(xì)規(guī)定，為廣大投資者的合法權(quán)益保護提供了有利武器。由于證券虛假陳述民事案件以中國證監(jiān)會、財政部等執(zhí)法機關(guān)的處罰為前置。因此一旦法院受理股民的起訴，則勝訴可能性很大，在此情況下，基于證券市場的羊群效應(yīng)，其他眾多股民可能群起而效仿，上市公司勢必會承擔(dān)較重的民事賠償責(zé)任。而多數(shù)上市公司長期以來一直是各家商業(yè)銀行競爭的重點信貸客戶，銀行對多數(shù)上市公司的融資金額均較大，多在億元以上。在此情況下，法院對虛假陳述民事案件的處理勢必影響到銀行的信貸資產(chǎn)安全。因此積極采取有效措施，本著防患于未然的態(tài)度加強防范因上市公司虛假陳述引起的信貸風(fēng)險，無疑具有十分重要的現(xiàn)實意義。

一、樹立對上市公司融資的風(fēng)險意識。

上市公司相對于非上市公司而言，具有相對效益較好、財務(wù)公開、透明等優(yōu)點。但長期以來，信貸業(yè)務(wù)實踐中普遍存在對上市公司貸款的盲目樂觀思想，幾乎所有的上市公司均成為了銀行激烈競爭的重點信貸客戶。但是我國證券市場屬于新興市場，正處于規(guī)范和轉(zhuǎn)軌時期，在市場規(guī)范和運行機制方面存在著較多缺陷。我國加入世貿(mào)組織后，證券市場加快了規(guī)范化和國際化的步伐。中國證監(jiān)會最近出臺了合格境外機構(gòu)投資者可以在我國進行證券投資的制度、向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股以及加快發(fā)展和培育機構(gòu)投資者等一系列政策。與此同時，國家對上市公司的監(jiān)管進一步強化，行政主管機關(guān)加大了對證券市場違法違規(guī)行為的查處力度，上市公司治理機構(gòu)也不斷完善，對中小股東權(quán)益的保護也日益引起重視，上市公司作為公眾公司承擔(dān)的法律和社會責(zé)任也不斷增加。最高人民法院關(guān)于證券市場虛假陳述民事案件司法解釋的發(fā)展也典型的反映了上述背景。2001年9月21日，最高人民法院曾下文通知因證券虛假陳述引起的民事案件暫不受理。最高人民法院2002年1月15日發(fā)布了《關(guān)于受理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件有關(guān)問題的通知》，人民法院開始根據(jù)該通知受理虛假陳述民事賠償案件，但上述司法解釋仍對投資者進行索賠給予了較多限制。而即將施行的最新解釋則為投資者進行索賠提供了不少便利。

在此背景下，銀行對上市公司融資也要破除盲目樂觀意識，上市公司也并非是無風(fēng)港，上市公司尤其是管理、運營不規(guī)范的上市公司同樣存在風(fēng)險，如經(jīng)營風(fēng)險、法律風(fēng)險等。在樹立對上市公司風(fēng)險意識的基礎(chǔ)上，在向上市公司融資時要采取切實有效措施予以防范。

二、授信及貸款評審中加強對上市公司會計報表等資料的審查。

認(rèn)真做好授信及貸款評審工作是防范貸款風(fēng)險的第一道防線。在對上市公司以及以上市公司為背景的企業(yè)進行的授信及貸款評審工作中要加強對上市公司提供的會計資料等資料的分析，識別和判斷其中的虛假陳述，并判斷其性質(zhì)、嚴(yán)重程度、被執(zhí)法機關(guān)處罰的可能性及可能的處罰措施，進而預(yù)測可能對銀行融資的影響程度，防患于未然。

三、做好統(tǒng)一授信工作。

目前，我國的上市公司背后常常存在一個或幾個關(guān)聯(lián)企業(yè)。由于上市公司治理結(jié)構(gòu)的重大缺陷及國家對企業(yè)關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的弱化，上市公司與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的關(guān)聯(lián)交易十分普遍，從而使得銀行判斷上市公司的經(jīng)營狀況時常常出現(xiàn)失誤，同時上市公司自身可能因此而構(gòu)成虛假陳述，埋下被證券監(jiān)管部門處罰的隱患，進而可能被股民起訴。此外，雖然上市公司與其關(guān)聯(lián)企業(yè)在法律上是不同的法律主體，但由于上市公司治理結(jié)構(gòu)的重大缺陷及關(guān)聯(lián)交易的普遍存在，實踐中上市公司與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間資金使用上常常并沒有明確的界限，十分混亂，上市公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)尤其是控股股東占用上市公司資金的現(xiàn)象十分普遍。因此在授信時要切實堅持統(tǒng)一授信，統(tǒng)一授信時，將上市公司與其所有關(guān)聯(lián)企業(yè)作為一個主體來評審，而且授信時不僅要考慮與銀行有融資關(guān)系的企業(yè)，還要將與銀行沒有融資關(guān)系的上市公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)納入授信評審時的范圍。

四、貸款發(fā)放后要注意多渠道收集上市公司發(fā)布的信息。

根據(jù)《證券法》、《公司法》、《股票發(fā)行與交易管理條例》、《公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與交易管理暫行條例》等證券法律法規(guī)的規(guī)定，上市公司的信息披露義務(wù)主要體現(xiàn)在以下內(nèi)容：招股說明書、上市公告書、定期報告、臨時報告等。貸款發(fā)放后要注意多渠道收集上市公司發(fā)布的信息，如有關(guān)證券報紙發(fā)布的上述公告、有關(guān)證券互聯(lián)網(wǎng)的信息等，并進行分析，及時調(diào)整銀行的融資、采取相應(yīng)的對策。對已有相對確鑿證據(jù)表明上市公司涉嫌對虛假陳述且可能對股民造成損失時，要果斷采取措施實施信貸退出或清收，不要等國家證券監(jiān)管部門對上市公司下達處罰決定，或股民起訴后才采取應(yīng)對措施，進而陷入被動并影響貸款的退出或清收。

五、高度重視會計師事務(wù)所對上市公司會計報表發(fā)布的審計意見。

上市公司公布的信息中最常造假的是會計信息。對此種虛假陳述，銀行可以借助注冊會計師的審計報告進行識別。根據(jù)現(xiàn)行制度，上市公司年終必須聘請會計師事務(wù)所進行審計。同時由于會計師職業(yè)規(guī)范化程度的不斷提高以及注冊會計師和會計師事務(wù)所民事和行政法律責(zé)任的強化，較多會計師事務(wù)所開始實事求是地對上市公司發(fā)表審計意見，在此情況下會計師事務(wù)所對上市公司年度會計報表的審計意見對銀行日益具有參考價值。

根據(jù)現(xiàn)行獨立審計準(zhǔn)則，審計意見有四種基本類型：無保留意見、保留意見、否定意見和拒絕表示意見。只有在注冊會計師經(jīng)過審計后，認(rèn)為被審計單位會計報表的編制符合《企業(yè)會計準(zhǔn)則》和國家其他財務(wù)會計法規(guī)的規(guī)定，會計報表在所有重大方面公允地放映了被審計單位的財務(wù)狀況、經(jīng)營狀況和資金變動情況，會計處理方法的選用遵循了一貫性原則時，才可以出具無保留意見審議報告。在此情況下的會計報表才有一定的可信性。因此當(dāng)注冊會計師對上市公司的年度會計報表出具非無保留意見的審計報告時，常常是上市公司經(jīng)營出現(xiàn)問題或財務(wù)狀況惡化的征兆。此時銀行即要開始高度重視，要及時認(rèn)真調(diào)查清楚相關(guān)原因，并根據(jù)具體情況決定采取相應(yīng)的措施，如停止繼續(xù)擴大融資、維持現(xiàn)狀、或迅速考慮進行信貸退出或清收等。

當(dāng)然，注冊會計師的審計意見即使是無保留審計意見也僅僅是合理保證會計報表使用人確定已審會計報表的可靠程度，并不是對被審計單位持續(xù)經(jīng)營能力及其經(jīng)營效率、效果所作的承諾。因此即使是標(biāo)準(zhǔn)無保留審計意見，銀行也不宜過分迷信其結(jié)論，不可因此而過分放松對上市公司的貸后管理。

六、加強對上市公司從證券市場融資使用情況的監(jiān)控。

上市公司公開發(fā)布的信息中，籌資目的也常常會出現(xiàn)虛假。公司上市本來有實現(xiàn)資本大眾化、分散風(fēng)險、促進公司擴大經(jīng)營規(guī)模、提高公司知名度、推進企業(yè)實現(xiàn)資源優(yōu)化配置、促進企業(yè)不斷改進經(jīng)營管理、提升管理水平等多種功能，但由于中國資本市場不完善、資金價格扭曲、投機過度、市場低效、股票價格難以有效反映公司真實績效等原因，在我國現(xiàn)階段，股票的功能很大程度上只是一種簡單的籌資工具，成為解決企業(yè)資金緊張和緩解財務(wù)困難的一劑“救濟藥”。在此情況下，公司為達到上市或增發(fā)股票的目的，不惜編造虛假的籌資目的，籌資成功后隨意使用資金或無處使用。中國證監(jiān)會近年來加大了對上市公司融資使用的監(jiān)管和處罰。在此情況下，銀行要重視上市公司從證券市場融資的監(jiān)控，一旦發(fā)現(xiàn)上市公司籌資目的出現(xiàn)與所發(fā)布信息不一致的情況時，要及時引起注意，并考慮銀行對上市公司貸款的安全。

七、積極關(guān)注執(zhí)法機關(guān)對上市公司虛假陳述的調(diào)查和處罰。

根據(jù)最高人民法院的司法解釋，法院受理證券市場虛假民事陳述賠償案件，以中國證券監(jiān)督管理委員會或其派出機構(gòu)、國家財政部、其他行政機關(guān)對虛假陳述行為人的行政處罰或司法機關(guān)對虛假陳述行為人的刑事處罰為前提。因此，銀行要積極關(guān)注上述執(zhí)法機關(guān)對上市公司虛假陳述行為的調(diào)查，并根據(jù)調(diào)查情況對銀行融資采取不同的對策。對于根據(jù)調(diào)查事實、涉嫌虛假陳述，執(zhí)法機關(guān)擬對虛假陳述行為人進行行政處罰或刑事處罰的上市公司，銀行要及時采取停止追加融資、對存貸款量追加擔(dān)保、宣布貸款提前到期、提起訴訟等措施保全信貸資產(chǎn)安全。

八、一旦上市公司被股民起訴，要考慮立即采取資產(chǎn)保全措施。

目前，有關(guān)法院已經(jīng)受理了近900件證券市場虛假陳述民事賠償案件。鑒于近年我國證券市場的虛假陳述大量存在的實際，可以預(yù)計，該司法解釋生效后，此類案件數(shù)量將會有大