精英沖刺班法律3

第六章訴訟法的概念、種類和原則一、訴訟法的概念和種類訴訟法是調(diào)整和規(guī)范國家司法機關(guān)和當事人以及其他訴訟參與人之間發(fā)生的訴訟活動關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。我國現(xiàn)行的訴訟法主要有刑事訴訟法、行政訴訟法和民事訴訟法。三大訴訟法參見下圖：二、訴訟法的基本原則

訴訟法的基本原則，是指貫穿于整個訴訟過程始終，指導司法機關(guān)和訴訟參與人進行訴訟活動的基本準則。三個訴訟法共同適用的原則有：（1)司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)。（2）以事實為根據(jù)，以法律為準繩。（3)公民在適用法律上一律平等。（4）兩審終審制。（5）公開審判。（6)回避原則。（7）合議制原則。（8）訴訟以民族語言文字進行。（9）人民檢察機關(guān)對訴訟活動實行法律監(jiān)督。（10）保障訴訟參與人訴訟權(quán)利的原則。三、訴訟證據(jù)的概念和特征訴訟證據(jù)，是指能夠證明案件真實情況的客觀事實。．訴訟證據(jù)有三個基本特征：客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性。四、民事訴訟的概念及特點1、民事訴訟的概念民事訴訟就是人民法院、當事人和其他訴訟參與人，在審理民事案件的過程中所進行的各種訴訟活動，以及由此所產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。2、民事訴訟的特點（1）民事訴訟的主體由法院、當事人等構(gòu)成(2)民事訴訟解決的爭議是民法等實體法調(diào)整的民事權(quán)利義務關(guān)系的爭議。(3)民事訴訟必須依照法定的訴訟程序進行，嚴重違反程序規(guī)范的訴訟行為必然受到否定性的法律評價。(4）民事訴訟由若干訴訟程序與訴訟階段組成。3、適用范圍人民法院受理的公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟。五、民事訴訟管轄

是指各級人民法院之間以及同級的各個人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。1．級別管轄。級別管轄是指各級人民法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工。2．地域管轄。地域管轄是指不同地區(qū)的同級人民法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工，可分為一般地域管轄、特殊地域管轄、專屬管轄、協(xié)議管轄和選擇管轄。一般地域管轄的原則是“原告就被告”，即民事訴訟由被告所在地人民法院管轄。專屬管轄，是指法律規(guī)定某些案件必須由特定的人民法院管轄，其他人民法院無權(quán)管轄，也不準許當事人協(xié)議變更管轄。依據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，專屬管轄主要包括以下三種：（l）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。（2）因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄。(3)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。3、移送管轄移送管轄是指人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于自己管轄時，應當移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應當受理。移送管轄必須符合以下條件：①移送法院已經(jīng)受理了案件；②移送法院經(jīng)審查，發(fā)現(xiàn)對該案件確無管轄權(quán)；③受移送的人民法院依法對該案具有管轄權(quán)。4、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移是指民事訴訟法所規(guī)定的上級人民法院有權(quán)審理下級人民法院管摘的第一審民事案件，也可以把本院管轄的第一審民事案件交下級人民法院審理的情況。5、指定管轄指定管轄是指上級人民法院將某一案件指定下級人民法院管轄。(1)受移送的人民法院認為自己對移送的案件沒有管轄權(quán)，應報請上級人民法院指定管轄。(2)有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權(quán)的，由上級人民法院指定管轄。(3)人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。六、證據(jù)種類書證；物證；視聽資料；證人證言；當事人陳述；鑒定結(jié)論；勘驗筆錄。七、對妨害民事訴訟的強制措施對妨害民事訴訟的強制措施是指人民法院為了排除對民事訴訟的干擾、破壞，保證訴訟的順利進行，對妨害民事訴訟的人所采取的強制手段。強制措施有五種：拘傳、訓誡、責令退出法庭、罰款、拘留。八、民事審判程序當事人不服地方各級人民法院第一審裁判的，有權(quán)在判決書送達15日內(nèi)或裁定書送達10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。九、行政訴訟法的概念和原則1．概念行政訴訟法這一概念有廣義和狹義之分。廣義的行政訴訟法，是指規(guī)定人民法院、當事人、其他訴訟參與人以及法律監(jiān)督機關(guān)進行行政訴訟活動，調(diào)控他們之間在訴訟過程中相互間關(guān)系的法律規(guī)范體系。狹義的行政訴訟法，則是指具有專門、完整法律形式的行政訴訟法典。2．行政訴訟特有的原則（1)行政訴訟期間具體行政行為不停止執(zhí)行原則；（2）被告負舉證責任原則；（3）不適用調(diào)解原則；（4）對具體行政行為的合法性進行審查的原則。十、舉證責任舉證責任是指訴訟當事人對法律直接規(guī)定的事項或者自己提出的主張，向人民法院提出證據(jù)證明其真實性的責任，否則將承擔敗訴的法律后果。行政訴訟中，主要由被告負舉證責任，且在訴訟過程中，被告不得自行向原告收集證據(jù)。十一、刑事訴訟法概念和原則1．概念刑事訴訟法是指由國家制定的司法機關(guān)和訴訟參與人進行刑事訴訟必須遵守的行為規(guī)范的總稱。2．刑事訴訟法特有的原則（l）偵查權(quán)、檢察權(quán)和審判權(quán)由專門機關(guān)行使；(2)公、檢、法三機關(guān)在刑事訴訟活動中分工負責、互相配合、互相制約；（3)犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)獲得辯護；（4）未經(jīng)人民法院判決不得確定有罪；（5)保障訴訟參與人的訴訟權(quán)利；(6)依照法定情形不予追究刑事責任的不予追訴；(7）追究外國人的刑事責任適用我國刑事訴訟法。3．不追究刑事責任的情形有下列情形之一的，不追究刑事責任；已經(jīng)追究的，應當撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪：（1)情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認為是犯罪的；(2）犯罪已過追訴時效期限的；(3)經(jīng)特赦令免除刑罰的；(4）依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；（5)犯罪嫌疑人、被告人死亡的；(6)其他法律規(guī)定免予追究刑事責任的。十二、主管與管轄主管是指公安、檢察、法院三機關(guān)在刑事訴訟程序中的權(quán)限分工。管轄是指人民法院上下級之間或不同地區(qū)的同級人民法院受理第一審刑事案件的權(quán)限分工，以及普通人民法院與專門人民法院受理第一審刑事案件的權(quán)限分工。審判第一審刑事案件權(quán)限劃分如下：（1)最高人民法院管轄具有全國意義的重大刑事案件；（2)高級人民法院管轄具有全?。ㄖ陛犑小⒆灾螀^(qū)）意義的重大刑事案件；(3)中級人民法院管轄危害國家安全案件，可能判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件和外國人犯罪的刑事案件；（4）基層人民法院管轄不屬上級法院管轄的普通刑事案件。十三、強制措施1．概念強制措施是指在刑事訴訟的過程中，公安機關(guān)、人民法院或人民檢察院在刑事案件的辦理過程中為了保障刑事訴訟的順利進行，而依法對刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人以及重大嫌疑分子的人身自由采取限制或者剝奪的一種強制性方法。

2．種類一般包括拘傳、取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘留、逮捕。拘傳，是公安機關(guān)、人民檢察、人民法院對未被羈押的犯罪嫌疑人，被告人強制其到案的接受訊問的一種強制方法。取保候?qū)?，是《中華人民共和國刑事訴訟法》規(guī)定的一種刑事強制措施。在我國，指人民法院、人民檢察院或公安機關(guān)責令某些犯罪嫌疑人、刑事被告人提出保證人或者交納保證金，保證隨傳隨到的強制措施。由公安機關(guān)執(zhí)行。監(jiān)視居住是指人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)在刑事訴訟中限令犯罪嫌疑人、被告人在規(guī)定的期限內(nèi)不得離開住處或者指定的居所，并對其行為加以監(jiān)視、限制其人身自由的一種強制措施。刑事拘留：公安機關(guān)或人民檢察院在刑事案件偵查中，對現(xiàn)行犯或重大嫌疑分子，暫時采取的強制措施。刑事拘留最長時限為30天。逮捕：由人民檢察院、人民法院決定，公安機關(guān)執(zhí)行的一種，在一定時間內(nèi)剝奪犯罪嫌疑人人身自由并解送到一定場所予以羈押的強制措施。刑事案件從逮捕到判刑最時間是6個月。十五、執(zhí)行1．執(zhí)行管轄法院執(zhí)行的案件有：宣告無罪和免除刑事處罰、罰金、死刑立即執(zhí)行、沒收財產(chǎn)。監(jiān)獄負責執(zhí)行的有：死刑緩期兩年執(zhí)行、無期徒刑、有期徒刑。未成年犯管教所負責執(zhí)行的有：未成年犯，未成年犯年滿18周歲時剩余刑期不超過2年的，仍可以留在未成年管教所執(zhí)行剩余的刑期。公安機關(guān)負責執(zhí)行的有：拘役緩刑、有期徒刑緩刑、管制、拘役、剝奪政治權(quán)利、暫予監(jiān)外執(zhí)行及被判處有期徒刑的罪犯在被交付執(zhí)行刑罰前，剩余刑期在一年以下的。歷年真題解答與分析（考試技巧）

2007年真題9.我國企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，應當首先清償?shù)膫鶆栈蛘哔M用是（）A．破產(chǎn)企業(yè)所欠的稅款B．破產(chǎn)企業(yè)所欠職工公費和勞動保險費用C．破產(chǎn)企業(yè)所欠的銀行貸款D．破產(chǎn)債權(quán)10.明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，在刑法理論上稱為（）A．直接故意犯罪B．間接故意犯罪C．疏忽大意的過失犯罪D．過于自信的過失犯罪19．財產(chǎn)所有權(quán)的法律特征包括（）A．它是一種絕對權(quán)B．它是一種相對權(quán)C．它是一種對世權(quán)D．它是一種排他權(quán)E．它是一種完全的無期限的物權(quán)20．我國的行政訴訟法的基本原則有（）A．人民法院特定主管原則B．合理性審查原則C．合法性審查原則D．適用調(diào)解原則E．行政損害賠償原則三、辯析題（請對所給命題進行辯別、分析。要求觀點正確，言之成理。共3小題，每小題6分，共18分）23．王力（12周歲）與鄰居宋強（已滿18周歲）向來很好。宋強很喜歡王力的電子琴（價值500余元），遂提出用自己過年得到的100元壓歲錢買王的琴，王正沒錢玩游戲機，于是二人順利交易。兩天后，王父發(fā)現(xiàn)此事，要求宋強還琴。王父的主張有法律依據(jù)。23．（答案）正確王父的主張有法律依據(jù)。公民的民事行為能力是公民以自己的行為參與民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔民事義務兵的能力。判斷公民是否具有民事行為能力的標準即年齡的大小和精神是否正常，據(jù)此，公民可分為完全民事行為能力人，、限制民事行為能力人和無民事行為能力人。我國民法通則規(guī)定，10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，只能實施與他的年齡、智力相適應的民事行為，其他民事活動要由其法定代理人代理或征得法定代理人的同意。根據(jù)這一規(guī)定，王力屬于限制民事行為能力人，出賣電子琴的行為超出了他的待業(yè)能力所適應的范圍，故應取得王父的同意。王父對該行為享有申請撤銷的權(quán)利，且一經(jīng)撤銷，該待業(yè)自始無效。2008年真題9．下列各項中，人民法院可以直接受理的案件是（）A．走私案件B．貪污賄賂案件C．自訴案件D．危害國家安全案件10．根據(jù)有關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列債權(quán)屬于破產(chǎn)債權(quán)的是（）A．破產(chǎn)企業(yè)界所欠的銀行貸款B．行政司法機關(guān)對破產(chǎn)企業(yè)的罰款C．破產(chǎn)宣告后的債務利息D．債權(quán)人參加破產(chǎn)程序所支出的費用18．消費者權(quán)益保護法規(guī)定，消費者經(jīng)營者發(fā)生消費者權(quán)益爭議時，可以尋求解決的途徑包括（ABCDE）A．與經(jīng)營者協(xié)商和解B．請求消費者協(xié)會調(diào)解C．向有關(guān)行政部門申訴D．根據(jù)與經(jīng)營者達成的仲裁協(xié)議提請仲裁機構(gòu)仲裁E．向人民法院提起訴訟19．享有外交特權(quán)與豁免權(quán)的人員對駐在國的義務包括（ABCDE）A．尊重駐在國法律的規(guī)定B．不干涉駐在國內(nèi)政C．不濫用外交特權(quán)D．不在駐在國為私人利益從事專業(yè)或商業(yè)活動E．不濫用豁免權(quán)20．下列選項中具有權(quán)利和義務雙重性質(zhì)的有(BC)A．選舉B．勞動C．受教育D．服兵役E．納稅三、辨析題（請對所給命題進行辯別、分析。要求觀點正確，言之成理。共3小題，每小題6分，共18分）23．被告人張某因?qū)Ρ緩S的廠長有意見，與廠長發(fā)生爭吵后，當晚來到廠長家，趁廠長不備用菜刀將廠長砍死。張某作案后逃離現(xiàn)現(xiàn)場，第二天，人們在市內(nèi)的湖面發(fā)現(xiàn)了張某的尸體。廠長家屬在處理廠長后事時，要求張某家屬拿2000元作為安葬費。張某家屬說，是張某殺的人，他已經(jīng)死了，我們不負責賠償。請問：張某家屬的說法對嗎？23．（答案）錯誤根據(jù)《刑事訴訟法》第15條第5款規(guī)定：“被告人死亡的”，“不追究刑事責任，已經(jīng)追究的，應當撤銷案件，或者不起訴……或者宣告無罪?！蔽覈梢?guī)定只追究犯罪人本人，如果犯罪人已經(jīng)死亡，再追究犯罪人的刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，又推動了追究懲罰犯罪人的實際意義。因為不能追究犯罪人的刑事責任而無法產(chǎn)生刑事訴訟，也就不能產(chǎn)生刑事附帶民事訴訟。根據(jù)上述法律規(guī)定，犯罪人張某已經(jīng)死亡，不能產(chǎn)生刑事附帶民事訴訟，廠長家屬也望洋興嘆能根據(jù)刑事訴訟法提出附帶民事訴訟。但是，被害人家屬仍然可以根據(jù)有關(guān)民事法律規(guī)定向張某的家屬提起民事訴訟，要求得到民事賠償，包括2000元的安葬費。2009年真題11.對于發(fā)展中國家來說，（）是最重要最根本的人權(quán)A．政治權(quán)和經(jīng)濟權(quán)B.生存權(quán)和發(fā)展權(quán)C．知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)C.社會權(quán)和文化權(quán)12.我國《婚姻法》規(guī)定的結(jié)婚年齡，男女分別不得早于（）A．20周歲和22周歲B.22周歲和20周歲C．20周歲和20周歲D.22周歲和18周歲13.法律區(qū)別于道德規(guī)范、宗教規(guī)范和其它社會規(guī)范的首要之處在于（）A.法律是由國家創(chuàng)制并保證實施的社會規(guī)范B.法律是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)C.法律是由社會物質(zhì)生活條件決定D.法律具有維護和鞏固社會經(jīng)濟、政治制度的作用14.下列選項中，屬于民事法律行為的是（）A.某教師到商場購買了一臺電腦B.某校系主任與校長訂立了一份學生安全責任書C.某公安機關(guān)對某甲作出行政拘留7日的處罰決定D.某甲方毆打某乙致重傷15.人民法院發(fā)現(xiàn)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和或判定確有錯誤，對案件依法重新審理并作出裁判的程序，屬于（）A．第一審程序B.第二審程序C.審判監(jiān)督程序D.執(zhí)行程序

23.全面落實以法治國基本方略，加快建設社會主義法治國家的主要任務有（）A．完善中國特色社會主義法律體系B．提高黨依法執(zhí)政的水平C．加快建設法治政府和深化司法體制改革D．完善權(quán)力制約和監(jiān)督機制E．培植新型的社會主義法律文化24.我國《憲法》規(guī)定的公民享有的社會經(jīng)濟權(quán)主要包括（）A．財產(chǎn)權(quán)B.勞動權(quán)C.休息權(quán)D．選舉權(quán)E.物質(zhì)幫助權(quán)25.根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，屬于民事責任承擔方式的有（）A．停止侵害B.罰款C．恢復原狀D.賠償損失E．支付違約金

三、辯析題（請對所給命題進行辯別、分析。要求觀點正確，言之成理。共3小題，每小題5分，共15分）28.我國《刑法》所規(guī)定的形罰體系由主刑和附加刑構(gòu)成。28.此命題正確。a)我國刑罰分為主弄和附加刑兩大類。b)主刑是指能獨立適用，不能附加適用的刑罰，包括：管制，拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑。c)附加刑是指補充主刑適用的刑罰方法，既可以附加于主刑適用，也可以獨立適用。包括：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)、驅(qū)逐出境。2010年真題１２.我國依法治國的依據(jù)是（）Ａ．社會道德Ｂ.憲法和法律Ｃ．社會禮儀Ｄ．風俗習慣１３.

是國家的根本大法。Ａ.憲法Ｂ．民