第三章-商事登記與商業(yè)賬簿課件

第五章

商號(hào)制度輔導(dǎo)課程七主講教師：楊勝玲導(dǎo)言主要學(xué)習(xí)內(nèi)容概述:一、商號(hào)的概念與特征二、商號(hào)的取得三、商號(hào)的登記與廢止四、商號(hào)權(quán)五、商號(hào)的轉(zhuǎn)讓與出借一、商號(hào)的概述（一）商號(hào)的概念商號(hào)，又稱商業(yè)名稱，它是指商業(yè)主體在營(yíng)業(yè)活動(dòng)中所使用的，與同類主體相互區(qū)別的獨(dú)特文字標(biāo)志，是商人制度的重要組成部分。1、廣義的商號(hào)等同于商事名稱2、狹義的商號(hào)僅指字號(hào)（二）對(duì)商號(hào)結(jié)構(gòu)的法律規(guī)定

根據(jù)我國(guó)的有關(guān)規(guī)定，公司的商業(yè)名稱應(yīng)由以下四部分組成，其構(gòu)成順序如下：（1）企業(yè)所在地省(包括自治區(qū)、直轄市)或市(包括州）或縣(包括市轄區(qū)）行政區(qū)劃名稱。但是經(jīng)國(guó)家工商行政管理局核準(zhǔn)的下列企業(yè)的企業(yè)名稱中可以不冠以企業(yè)所在地行政區(qū)劃名稱：經(jīng)申請(qǐng)并獲同意在企業(yè)名稱中使用“中國(guó)”、“中華”或者冠以“國(guó)際”字樣的企業(yè)；歷史悠久、字號(hào)馳名的企業(yè)；外商投資的企業(yè)。（2）可以區(qū)別于其他企業(yè)的特有文字，即通常所說(shuō)的字號(hào)（或稱狹義的商號(hào)）。（3）經(jīng)營(yíng)對(duì)象、經(jīng)營(yíng)范圍或所處行業(yè)或經(jīng)營(yíng)的特點(diǎn)。（4）企業(yè)的組織形式。（三）商號(hào)的地位1、是主體在營(yíng)業(yè)活動(dòng)中所使用的名稱以賦予主體的營(yíng)業(yè)2、商號(hào)與商主體的特定經(jīng)營(yíng)對(duì)象和信譽(yù)密切聯(lián)系3、商號(hào)是商人所使用的獨(dú)立于自然人之外的獨(dú)立名稱二、商號(hào)的法律特征1、商號(hào)不是法律上權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)者2、商號(hào)是商主體用于代表自己的名稱3、商號(hào)是商主體的商事名稱三、商號(hào)與相近概念的區(qū)分1、商號(hào)與商事經(jīng)營(yíng)者的姓名2、商號(hào)與注冊(cè)商標(biāo)3、商號(hào)與商店招牌第二節(jié)商號(hào)的取得一、商號(hào)的選定（一）概念商號(hào)選定是指商主體按照法律的要求取得商號(hào)。（二）商號(hào)的選定原則1、商號(hào)自由原則2、商號(hào)真實(shí)原則1、商號(hào)自由原則

自由主義指商號(hào)的選用可以根據(jù)使用人的需要進(jìn)行確定，法律原則上不加限制。依照自由主義原則，商事主體可自由地選擇商業(yè)名稱，至于其商業(yè)名稱是否與商事主體的姓名、營(yíng)業(yè)種類或經(jīng)營(yíng)范圍相符合，法律原則上不加過(guò)問(wèn)。

但必須注意的是，采取自由主義國(guó)家的這種商業(yè)名稱的選擇自由具有相對(duì)性，而并非選擇上的絕對(duì)自由，法律并不排除商號(hào)選定時(shí)有些內(nèi)容禁止使用。只不過(guò)相對(duì)于真實(shí)主義國(guó)家，其選擇商業(yè)名稱的余地較大而已。具體說(shuō)來(lái)，為維護(hù)商業(yè)信用和社會(huì)交易安全，防止名不副實(shí)之危害，在自由主義國(guó)家通常采取了如下限制：(1)不允許非法人營(yíng)業(yè)主體使用公司等商法人名稱。(2)公司名稱中必須標(biāo)明公司的種類，而不允許只使用單純的“公司”字樣。(3)同類業(yè)務(wù)公司，不得使用相同或類似的名稱。(4)不允許使用國(guó)名、國(guó)際、聯(lián)邦字樣和可能造成公眾誤解或有欺騙性的字樣，以及法律明文禁止使用的其他字樣。（5）法律雖然允許商人使用與其營(yíng)業(yè)主不同的姓名作為商業(yè)名稱，但在此種情況下必須進(jìn)行商業(yè)登記。

2、商號(hào)真實(shí)原則

真實(shí)主義指商主體所使用的商號(hào)必須能夠真實(shí)反映商人的基本營(yíng)業(yè)情況和權(quán)屬情況。依照真實(shí)主義原則，對(duì)商業(yè)名稱的選定比必須嚴(yán)格加以限制，商業(yè)名稱與商事主體的營(yíng)業(yè)種類，經(jīng)營(yíng)范圍及資金狀況等必須相符，否則禁止使用。二、商號(hào)選定的限制1．商業(yè)名稱單一制原則的限制。為了維護(hù)商事交易的正常秩序，商事主體原則上僅能使用一個(gè)商業(yè)名稱。在一般的情況下，不允許一個(gè)商事主體使用一個(gè)以上或變相使用一個(gè)以上的商業(yè)名稱。但是，確有特殊需要的，經(jīng)省級(jí)以上工商行政管理局核準(zhǔn)，企業(yè)可以在規(guī)定的范圍內(nèi)使用一個(gè)從屬的商業(yè)名稱。2．商業(yè)名稱不得違背公序良俗。《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第9條規(guī)定:企業(yè)名稱不得含有有損于國(guó)家、社會(huì)公共利益的內(nèi)容和文字。3．不得使用不具有唯一性或可辨認(rèn)性的商業(yè)名稱?！镀髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定》第9條規(guī)定:企業(yè)名稱不得含有下列文字：可能對(duì)公眾造成欺騙或者誤解的；外國(guó)國(guó)家(地區(qū))名稱、國(guó)際組織名稱；政黨名稱、黨政軍機(jī)關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會(huì)團(tuán)體名稱及部隊(duì)番號(hào)；漢語(yǔ)拼音字母(外文名稱中使用的除外)、數(shù)字；其他法律、行政性法規(guī)規(guī)定禁止的。

4．商事名稱中使用“總”公司或其他類似字樣的法律規(guī)定。（1）商事名稱中使用“總”公司或其他類似字樣的，必須下設(shè)三個(gè)以上分支機(jī)構(gòu)。（2）不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的分支機(jī)構(gòu)，其名稱應(yīng)當(dāng)冠以其所從屬的商主體的名稱，并綴以“分公司”、“分廠”、“分店”等字樣，并標(biāo)明該分支機(jī)構(gòu)的行業(yè)和所在地行政區(qū)劃名稱或者地名，但其行業(yè)與其所從屬的企業(yè)一致的，可以從略。（3）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)使用獨(dú)立的商號(hào)，并可使用其所屬企業(yè)的商號(hào)中的字號(hào)。（4）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的分支機(jī)構(gòu)再設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，所設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)不得在其名稱中使用總機(jī)構(gòu)的商號(hào)。5．對(duì)聯(lián)營(yíng)企業(yè)名稱的特殊規(guī)定。聯(lián)營(yíng)企業(yè)的名稱可以使用聯(lián)營(yíng)的字號(hào)，但不能使用聯(lián)營(yíng)成員的商號(hào)。聯(lián)營(yíng)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明“聯(lián)營(yíng)”或者“聯(lián)合”字樣。6．禁止以不當(dāng)目的使用商業(yè)名稱。使用人不得以不正當(dāng)目的使用可能使人們誤認(rèn)為是他人營(yíng)業(yè)的商業(yè)名稱。依《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》，企業(yè)只準(zhǔn)使用一個(gè)名稱，在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已登記注冊(cè)的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或者近似。擅自使用他人已經(jīng)登記注冊(cè)的企業(yè)名稱或者有其他侵犯他人企業(yè)名稱專用權(quán)行為的，均屬違法行為，應(yīng)依法追究侵權(quán)人的法律責(zé)任。第四節(jié)商號(hào)的登記與廢止一、商號(hào)的登記（一）商號(hào)登記的概念商號(hào)登記是指商主體對(duì)其所選定的商號(hào)按照法定要求和程序，在商事登記機(jī)構(gòu)辦理注冊(cè)手續(xù)，經(jīng)審查后獲得專有使用權(quán)，并實(shí)現(xiàn)公示的過(guò)程。（二）商號(hào)登記的類型

1、按照商號(hào)登記的時(shí)間進(jìn)行分類（1）商號(hào)與商主體的創(chuàng)設(shè)同時(shí)辦理（2）商號(hào)在商主體正式登記之前辦理預(yù)先登記2、按照登記原因和目的不同進(jìn)行分類（1）商號(hào)創(chuàng)設(shè)登記（2）商號(hào)變更登記（3）商號(hào)轉(zhuǎn)讓登記（4）商號(hào)廢止登記（5）商號(hào)撤銷登記（6）商號(hào)繼承登記（三）商號(hào)登記的法律效力1、排他效力2、救濟(jì)效力案例分析

A某向上海市工商局申請(qǐng)?jiān)O(shè)立上海舒杰裝飾材料有限公司，并取得了名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書，但并未立即取得營(yíng)業(yè)登記，之后A公司以該名稱印制名片，掛牌開(kāi)始對(duì)外從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并獲經(jīng)營(yíng)額2萬(wàn)元，工商部門對(duì)A某的行為進(jìn)行了查處，認(rèn)定其使用未經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊(cè)的企業(yè)名稱從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。答案要點(diǎn)

A雖然獲得了商號(hào)的預(yù)先核準(zhǔn)登記，但商號(hào)的預(yù)先核準(zhǔn)并不發(fā)生創(chuàng)設(shè)的效力，更不會(huì)發(fā)生公示的效力，它僅意味著申請(qǐng)人在一定的時(shí)期內(nèi)，有權(quán)以此核準(zhǔn)的商號(hào)申請(qǐng)商人的設(shè)立登記。只有將該預(yù)先核準(zhǔn)的商號(hào)進(jìn)行設(shè)立登記核準(zhǔn)后，才具有法律上的對(duì)抗效力。二、商號(hào)的廢止（一）商號(hào)廢止的概念商號(hào)廢止是指商號(hào)不再被使用而從法律上失去效力的事實(shí)狀態(tài)。（二）商號(hào)廢止的情形1、實(shí)施商號(hào)申請(qǐng)登記或預(yù)先登記者，在登記之后的法定期限內(nèi)不使用該商號(hào)。2、因商主體發(fā)生變更、商號(hào)同時(shí)變更。3、商主體未發(fā)生變更，但商號(hào)發(fā)生變更。

第五節(jié)商號(hào)權(quán)一、商號(hào)權(quán)的概述（一）商號(hào)權(quán)的概念是指依法登記后，商主體取得的對(duì)商號(hào)的專有使用權(quán)。（二）商號(hào)權(quán)的性質(zhì)1、人格權(quán)說(shuō)2、財(cái)產(chǎn)權(quán)說(shuō)3、折衷說(shuō)（兼人身權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)于一體的混合權(quán)利）1、人格權(quán)說(shuō)根據(jù)人格權(quán)說(shuō)的觀點(diǎn)，商號(hào)權(quán)是公民姓名權(quán)在商人領(lǐng)域的延伸，其權(quán)利屬性上為人格權(quán)之一種。認(rèn)為商號(hào)權(quán)同商事主體本身緊密聯(lián)系在一起，是商事主體在營(yíng)業(yè)上用以表彰自己的名稱，商號(hào)權(quán)與商事主體的存在相始終；商號(hào)權(quán)一經(jīng)取得，即在一定區(qū)域內(nèi)排斥其他商事主體使用相同或類似的商號(hào)，與財(cái)產(chǎn)無(wú)關(guān)。這些特點(diǎn)符合人格權(quán)的一些基本要求。2、財(cái)產(chǎn)權(quán)說(shuō)根據(jù)財(cái)產(chǎn)權(quán)說(shuō)的觀點(diǎn)，商號(hào)權(quán)是一種主要以財(cái)產(chǎn)權(quán)為內(nèi)容的民事權(quán)利。商號(hào)權(quán)取得后，權(quán)利人即取得商業(yè)名稱的專用權(quán)，這種商號(hào)權(quán)不但可以給其使用人直接帶來(lái)經(jīng)濟(jì)上的利益，而且該權(quán)利還可以轉(zhuǎn)讓、繼承，成為轉(zhuǎn)讓和繼承的客體。權(quán)利人也可以享有轉(zhuǎn)讓利益。因此，商號(hào)權(quán)應(yīng)屬于無(wú)體財(cái)產(chǎn)權(quán)的一種。3、折衷說(shuō)根據(jù)折衷說(shuō)的觀點(diǎn)，商號(hào)權(quán)兼具人格權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì)。一方面，商號(hào)權(quán)是商事主體表示自己的名稱所生之權(quán)，和自然人的姓名權(quán)同樣具有排他效力，同時(shí)，商號(hào)又是商事主體在營(yíng)業(yè)上表示自己的外在表象或客體，可以成為轉(zhuǎn)讓的對(duì)象，具有財(cái)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)。因此無(wú)論將其劃入人格權(quán)或是財(cái)產(chǎn)權(quán)都有失偏頗。上述第三種觀點(diǎn)無(wú)疑比較符合商號(hào)權(quán)的實(shí)際情況。二、商號(hào)權(quán)的特征1、具有嚴(yán)格的地域限制2、具有公開(kāi)性3、具有可轉(zhuǎn)讓性4、具有排他性5、具有時(shí)間上的無(wú)限性三、商號(hào)權(quán)的效力

1、創(chuàng)設(shè)效力:商號(hào)權(quán)是其使用人因登記而獲得的法定權(quán)利，換言之，進(jìn)行登記是取得商號(hào)權(quán)的必要前提。商號(hào)非經(jīng)登記，該名稱僅為事實(shí)上的商業(yè)名稱，不發(fā)生專用權(quán)，不受法律保護(hù)，登記是商號(hào)受法律保護(hù)的法定要件。2、排他效力:商號(hào)權(quán)是一種絕對(duì)權(quán)、對(duì)世權(quán)，具有一定的排他效力。商號(hào)一經(jīng)登記，則在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得使用與已登記注冊(cè)的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或者相近似的商號(hào)。商號(hào)登記對(duì)其他商號(hào)產(chǎn)生排他效力。排他效力取決于兩個(gè)條件：一是必須是兩個(gè)以上的商事主體使用的不同商號(hào)相互雷同，即在名稱的結(jié)構(gòu)、文字、含義或讀音上相同或相似。二是兩個(gè)以上的商號(hào)必須是在同一行業(yè)中的企業(yè)被使用。3、救濟(jì)效力:商業(yè)名稱具有排他效力。在同一區(qū)域內(nèi)，如果其他商事主體冒用其商業(yè)名稱，或用以進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)時(shí)，商業(yè)名稱的專用權(quán)人可以請(qǐng)求其停止侵權(quán)行為，造成損害的，權(quán)利人可請(qǐng)求損害賠償。四、商號(hào)權(quán)保護(hù)的方法1、商號(hào)管理機(jī)關(guān)行使商號(hào)保護(hù)權(quán)2、商號(hào)權(quán)利人行使商號(hào)保護(hù)權(quán)案例分析

2004年初，某市一家有限責(zé)任公司開(kāi)業(yè)，公司登記商號(hào)為某市紅都時(shí)裝有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱甲公司）。同年11月，與該公司地理位置僅隔100米遠(yuǎn)的另外一條馬路上，又有一家公司登記注冊(cè)，其商號(hào)為某市紅都制衣有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱乙公司）。這兩家公司雖然相隔很近，但行政區(qū)劃上卻不屬于同一個(gè)區(qū)，因此分別向各自所在區(qū)的工商機(jī)關(guān)辦理了公司名稱注冊(cè)登記。為此，甲公司認(rèn)為乙公司侵犯其商號(hào)權(quán)。問(wèn)：乙公司是否侵犯了甲公司的商號(hào)權(quán)？為什么？答案要點(diǎn)沒(méi)有侵犯。排他效力:商號(hào)權(quán)是一種絕對(duì)權(quán)、對(duì)世權(quán)，具有一定的排他效力。商號(hào)一經(jīng)登記，則在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得使用與已登記注冊(cè)的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或者相近似的商號(hào)。商號(hào)登記對(duì)其他商號(hào)產(chǎn)生排他效力。第六節(jié)商號(hào)的轉(zhuǎn)讓與出借一、商號(hào)的轉(zhuǎn)讓（一）概念商號(hào)轉(zhuǎn)讓是指商主體將其享有的商號(hào)權(quán)利全部讓與受讓人的行為。（二）商號(hào)轉(zhuǎn)讓的立法模式1、絕對(duì)轉(zhuǎn)讓主義商號(hào)應(yīng)當(dāng)與使用該商號(hào)的營(yíng)業(yè)一并轉(zhuǎn)讓。2、相對(duì)轉(zhuǎn)讓主義商號(hào)可以與營(yíng)業(yè)相分離而轉(zhuǎn)讓，商主體不僅可以單獨(dú)轉(zhuǎn)讓商號(hào)，而且可以由多處營(yíng)業(yè)同時(shí)使用一個(gè)商號(hào)。二