刑事訴訟法學(xué)習(xí)筆記

刑事#徐法哮W^^壹．刑事訴訟法概述刑事訴訟訴訟的特征訴訟產(chǎn)生于社會的沖突；訴訟是一個運動過程，有雙方攻擊和防御，法官居間裁判；訴訟是公力救濟的有效方式，解決私力救濟弱肉強食破壞公平的問題。概念：國家專門機關(guān)在當(dāng)事人的參加下，依照法定程序查明犯罪事實、確定犯罪嫌疑人、被告人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的活動。狹義上的刑事訴訟僅包括法院主導(dǎo)的刑事審判活動，而廣義的刑事訴訟包括審判之前的立案、偵查、起訴活動。中國大陸和西方的主要區(qū)別就在于西方的刑事訴訟法奉行法院中心主義。特點刑事訴訟本質(zhì)上是實現(xiàn)國家刑罰權(quán)的專門活動。刑法設(shè)定刑罰權(quán)，刑事訴訟實現(xiàn)之；刑事訴訟內(nèi)容是被追訴人的刑事責(zé)任問題，即刑事責(zé)任有無和大??；形式上程序法定，刑事訴訟必須依照法定程序進行。刑事訴訟法概念：國家頒布的規(guī)范刑事訴訟活動之程序的法律。刑事訴訟法規(guī)范刑事程序，刑事程序規(guī)定刑事訴訟活動的規(guī)則和原則，刑事訴訟是實然層面的活動。性質(zhì)刑事訴訟法是程序法：刑法規(guī)定何種行為為犯罪，有無刑事責(zé)任、承擔(dān)何種刑事責(zé)任；刑事訴訟法是關(guān)于如何追究犯罪人的刑事責(zé)任刑事訴訟法是技術(shù)法：刑法是倫理法，評價行為；刑事訴訟法是關(guān)于技術(shù)準則，是動態(tài)的運行過程刑事訴訟法是公法形式廣義的刑事訴訟法：國家頒布的所有規(guī)范刑事訴訟程序的法律。狹義的刑事訴訟法：國家立法機關(guān)頒布的刑事訴訟法典憲法和其他法律中的相關(guān)規(guī)定，如組織法、律師法、監(jiān)獄法、刑法追訴時效規(guī)定司法解釋行政規(guī)范文件中國大陸不承認國際公約作為刑事訴訟法的形式4.刑事訴訟法與刑法刑法刑事訴訟法實體法，設(shè)定刑罰權(quán)程序法，實現(xiàn)刑罰權(quán)倫理法技術(shù)法刑法與刑事訴訟法相輔相成，刑事訴訟法不能離開刑法作為根據(jù)獨立存在；刑法也必須依靠刑事訴訟法才能具體實施、實現(xiàn)其設(shè)定的刑罰權(quán)。程序工具主義：刑事訴訟法保障刑法實施，刑事程序是刑法的工具。重實體輕程序，導(dǎo)致冤假錯案。程序本位主義：刑法作為靜態(tài)法無法自行實現(xiàn)其內(nèi)容，由刑事訴訟法幫助實現(xiàn)，只有完成刑事訴訟法的程序才能確定實體。三、刑事訴訟法的歷史沿革西方古代刑事訴訟典型結(jié)構(gòu)彈劾式訴訟概念：在西方奴隸共和制時期（以古羅馬、古希臘、古巴比倫、法蘭克王國、英國封建時代為代表）進行的由公民個人控訴犯罪、法官以消極仲裁者身份居中裁判，絕對實行不告不理的訴訟結(jié)構(gòu)模式以同態(tài)復(fù)仇為特征的原始社會末期出現(xiàn)的，克服糾紛解決中不公平、弱肉強食，一些嚴重的社會糾紛規(guī)定專門的機構(gòu)、人員辦理。特征：不告不理，法院的審判依賴原告的控告，受制于控告范圍的約束；“沒有原告就沒有法官，沒有控訴就沒有審判”法官絕對中立，不負積極主動調(diào)查事實的責(zé)任，只保持對雙方的仲裁人身份，不受雙方當(dāng)事人影響；原被告在訴訟過程中訴訟地位平等，舉證責(zé)任上“誰主張誰舉證”，沒有專門的國家追訴機關(guān)，訴訟由公民提起；審判公開，以言詞辯論形式進行；證據(jù)制度采取神明裁判（不符合訴訟文明的基本要求）糾問式訴訟：在西方中世紀普遍適用的由國家主動追究犯罪人刑事責(zé)任，法官具有控訴者、審判者雙重角色，被告人成為訴訟客體的訴訟結(jié)構(gòu)模式。陪審團審判是兩種刑事訴訟的分界。特征：不實行不告不理，法官追究犯罪不論被害人是否控告；控審合二為一，法官享有超強的職權(quán)；有罪推定，被告人是訴訟客體，只有陳述有罪的義務(wù)，沒有為自己辯護的權(quán)利，或及其受到限制；不采取言詞辯論，何時審判，如何審判由法官依職權(quán)決定，有時采取司法決斗方式；法定證據(jù)（形式證據(jù)制度），證明力大小法定，口供是“證據(jù)之王”，刑訊逼供常見。近現(xiàn)代西方刑事訴訟模式當(dāng)事人主義（對抗制）概念：刑事訴訟由對立雙方當(dāng)事人的積極對抗得以推進，證據(jù)調(diào)查權(quán)由當(dāng)事人行使的訴訟結(jié)構(gòu)模式。在古代彈劾式訴訟基礎(chǔ)上發(fā)展而來，英美法系國家適用。特征：結(jié)構(gòu)特征上，縱向采偵審中斷式，橫向三角形結(jié)構(gòu)延伸至偵查起訴程序中；權(quán)力配置上，偵查機關(guān)的權(quán)力受司法審查限制，法官保持中立居中裁決，扮演仲裁者角色，擁有一定庭審指揮權(quán)和違規(guī)訓(xùn)誡權(quán)；不告不理原則、無罪推定、陪審團制度；起訴方式上實行起訴狀一本主義，檢察官起訴時只能提交一張書寫不帶任何偏見的起訴書，法官在案件審理過程中逐步形成認識，避免先入為主；訴訟程序進程的決定權(quán)和證據(jù)調(diào)查權(quán)主要由當(dāng)事人行使，即實行當(dāng)事人進行主義；庭審采言詞辯論、積極對抗方式進行，一般不采取“誰主張、誰舉證”的證明責(zé)任負擔(dān)原則，證明被告人有罪的責(zé)任由控訴方承擔(dān)，是與彈劾式訴訟的重大區(qū)別；庭審程序分為“控方的案件”和“辯方的案件”兩部分，采取兩案件式。當(dāng)事人主義的基本訴訟結(jié)構(gòu)是一種控、辯、審三方“等腰三角形”的結(jié)構(gòu)，反映控審分離的現(xiàn)代訴訟原則，與糾問式訴訟的兩方組合結(jié)構(gòu)有重大區(qū)別；審判方居于等腰三角形的頂端，保持不偏不倚，同時具有權(quán)威，不是“等邊三角形”；控辯雙方居于底角，地位平等，關(guān)系對抗。職權(quán)主義（審問制）概念：法官在審判程序中居于主導(dǎo)和控制地位，主動調(diào)查和收集證據(jù)，限制控辯雙方積極性的訴訟模式。是在糾問式訴訟的基礎(chǔ)上結(jié)合彈劾式訴訟不告不理等原理形成。特征：結(jié)構(gòu)特征上，縱向采偵審連鎖式，橫向采區(qū)別對待：偵查起訴階段兩方組合，審判程序中三角結(jié)構(gòu)；權(quán)力配置上，偵查機關(guān)的權(quán)力相對不受限制，法官居于中心地位，主導(dǎo)證據(jù)調(diào)查、事實認定，行使審判決策、指揮權(quán)，可以審查起訴、主動收集證據(jù)；控辯雙方處于被動、輔助地位，控辯雙方地位不平等；法官掌握程序控制權(quán)，決定訴訟進程?；旌鲜礁拍睿簩椲朗皆V訟、糾問式訴訟，當(dāng)事人主義與職權(quán)主義的改造結(jié)合。英美法系國家加強法官的控制作用，大陸法系加強被告人的人權(quán)保障，允許交叉詢問。虱.刑事訴訟法基本理論刑事訴訟價值概念：作為解決沖突方法之一的刑事訴訟活動，能滿足國家、社會、當(dāng)事人、其他訴訟參加人某種方面需要的積極意義。價值的多元性：國家、社會、當(dāng)事人追求刑事訴訟維護社會秩序、弘揚正義、符合訴訟效率。秩序：通過打擊犯罪實現(xiàn)社會秩序的穩(wěn)定；正義：社會期待公平合理解決社會沖突的一般需求；效率：在單位時間內(nèi)國家、社會、當(dāng)事人投入的訴訟成本與產(chǎn)出刑事案件的比例。價值的沖突正義與秩序的沖突：維護程序正義可能放縱實體犯罪之人正義與效率的沖突選擇：大陸法系從國家利益本位出發(fā)，選擇秩序、效率；英美法系從個人利益本位出發(fā)，選擇程序正義。刑事訴訟目的概念：國家設(shè)立刑事訴訟制度，進行刑事訴訟活動所希望達到的理想效果。目的層次直接目的：懲罰犯罪與保障人權(quán)的統(tǒng)一并重根本目的：維護國家統(tǒng)治秩序和民主政治，維護社會穩(wěn)定刑訴法2條刑事訴訟價值與目的的聯(lián)系與區(qū)別聯(lián)系：價值決定和指導(dǎo)目的，目的以價值為依據(jù)和前提。目的是一個時期中占據(jù)主導(dǎo)地位的價值的直接體現(xiàn)。區(qū)別：價值屬于觀念范疇，存在于國民的頭腦中，層次較高，無法在法典中表現(xiàn)；目的屬于制度范疇，存在于法典當(dāng)中，屬于淺層次。刑事訴訟結(jié)構(gòu)概念：刑事訴訟中主體要素和程序要素之間的組合，即控、辯、審三方在刑事訴訟中的地位以及偵查、起訴、審判、執(zhí)行各個程序之間的組合方式。刑事訴訟結(jié)構(gòu)二重性縱向上，立案、偵查、起訴、審判、執(zhí)行各個程序之間的組合方式橫向上，審判程序中控、辯、審三方的組合方式橫向結(jié)構(gòu)：三角結(jié)構(gòu)刑事訴訟在原始意義上具有控辯審三方按等腰三角形組合的性質(zhì)。特征：審判中立，法官居于三角形頂端，不偏不倚，與雙方保持相等距離；控審分離，控訴職能與審判職能分屬兩個不同性質(zhì)的職能，由不同機關(guān)執(zhí)掌；控辯對抗，雙方居于三角形底端，為不同利益進行對立抗爭；控辯平等，雙方在訴訟中具有平等地位，都是訴訟主體，被告人不是客體。內(nèi)在要求：審判中心主義：訴訟程序以審判為中心環(huán)節(jié)，偵查、起訴為其提供服務(wù)，服從于審判，實體問題只能由審判解決，是“爬坡”式的結(jié)構(gòu)，警察聽命于檢察官，檢察官選擇是否起訴；密集審理主義（集中審理主義）：刑事案件審理以持續(xù)不斷的方式進行。法官不得對案件進行預(yù)知；法官對案件保持清新、完整的認識；所有證據(jù)當(dāng)庭提交，庭審之外當(dāng)事人不得提交證據(jù)。密集審理主義是言詞辯論主義、直接主義、迅速審理、即行判決的保證。言詞辯論主義：控辯雙方的攻擊防御以口頭陳述進行，以便法官對于全案形成清晰明了的認識。橫向結(jié)構(gòu)的理論依據(jù)：法官中立，訴訟公正，控辯均衡，人權(quán)保障?？v向結(jié)構(gòu)：線形結(jié)構(gòu)刑事訴訟從整體上具有從立案到審判構(gòu)成一種形式上的流水線關(guān)系。實質(zhì)：肯定偵查、起訴、審判活動性質(zhì)和目的的差異性，肯定警察、檢察、法院之間在刑事訴訟中的職業(yè)分工；肯定三階段的聯(lián)系；強調(diào)訴訟過程的方向性，強調(diào)以犯罪嫌疑人、被告人刑事責(zé)任有無為基準線，對刑事訴訟運動方向進行統(tǒng)一。類型：偵審連鎖式：刑事訴訟從偵查到審判保持一種絕對流暢不間斷的承繼關(guān)系的線型結(jié)構(gòu)。訴訟目的上，采實體真實發(fā)現(xiàn)主義；訴訟過程上，肯定偵查結(jié)論的權(quán)威性和影響力，起訴、審判是檢驗偵查的環(huán)節(jié)，淡化逐步“爬坡”關(guān)卡的作用（倒流水線）；起訴方式上，采卷證移送主義；審判程序上，審前程序是重心（偵查中心主義）。偵審中斷式：以起訴狀一本主義切斷偵查與審判之間承繼關(guān)系的線型結(jié)構(gòu)。訴訟目的上，采形式真實發(fā)現(xiàn)主義，重視訴訟中人權(quán)保護；訴訟過程上，偵查結(jié)論不具有權(quán)威和影響力，偵查、起訴服務(wù)、服從于審判；起訴方式上，采起訴狀一本主義；審判程序上，審判程序本身是重心（審判中心主義）。刑事訴訟模式：當(dāng)事人主義、職權(quán)主義、混合式（見前）刑事訴訟職能概念：刑事訴訟主體在訴訟中依據(jù)各自的職權(quán)，按不同作用進行不同訴訟活動的方式及由此產(chǎn)生的特定作用?？亍⑥q、審三大職能相互聯(lián)系、相互制約，控訴是審判的前提，審判因控訴而開啟；控訴與辯護相互對立依存；審判是控訴的法律后果?？卦V職能概念：揭露、證實犯罪，并通過向法院起訴求刑的方式要求追究被告人刑事責(zé)任的職能?？卦V準備：偵查偵查機關(guān)：域外為警察機關(guān)、檢察機關(guān)、陪審團、預(yù)審法官；中國大陸偵查機關(guān)：警察機關(guān)，包括公安機關(guān)、國安機關(guān)、海警、海關(guān)緝私警；檢察機關(guān)，針對職務(wù)犯罪、國家工作人員犯罪；軍隊保衛(wèi)部門，偵查在編軍隊人員；監(jiān)獄部門，偵查罪犯羈押期間的犯罪行為?？卦V實施：審查起訴、支持公訴、量刑建議等警察進行第一次偵查，即事實偵查；檢察官進行第二次偵查，即法律偵查。控訴職能主體檢察機關(guān)：公訴案件自訴人：被害人，法定代理人、近親屬（被害人喪失行為能力的情形）近親屬：父母、子女、夫妻、同胞兄弟姊妹辯護職能概念：刑事案件被告人行使辯護權(quán)，反駁犯罪嫌疑、刑事指控，要求依法宣告其無罪、罪輕或從輕、減輕、免除處罰的職能。其執(zhí)行具有任意性。主體：被告人自身：自行辯護；辯護人：委托辯護、指定辯護的律師、非律師（被告人所在單位、人民團體推薦的人，被告人監(jiān)護人、近親屬、親友）審判職能概念：國家審判機關(guān)通過一系列審理程序，確定被告人是否犯有被指控的罪行、是否處以刑罰、處以何刑種和刑度的職能。審判職能包括審理、裁判，由法院統(tǒng)一行使。刑事訴訟主體概念：在訴訟中承擔(dān)控訴、辯護和審判職能，具有獨立的訴訟地位、并對訴訟進程起決定作用的國家機關(guān)和當(dāng)事人。包括公安機關(guān)、檢察機關(guān)、法院、被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人。國家專門機關(guān)法院：刑事訴訟中唯一有權(quán)審理和判決刑事案件的專門機關(guān)。檢察院：控訴職能警察：控訴職能監(jiān)獄：國家刑罰執(zhí)行機關(guān)，實現(xiàn)法院生效裁判、對罪犯進行勞動改造的執(zhí)行機關(guān)。偵查監(jiān)獄內(nèi)犯罪行為，將罪犯申訴、犯罪移送檢察機關(guān)處理。刑事訴訟參與人當(dāng)事人概念：與案件的結(jié)局有著直接利害關(guān)系，以自己名義參加訴訟，在刑事訴訟中處于原告或被告地位的人。它是指被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人，附帶民事訴訟的原告人和被告人。他們是刑事訴訟主體。自訴人：在自訴案件中，以個人名義、自己行為依法向法院提起刑事訴訟，請求法院追究被告人刑事責(zé)任的一方當(dāng)事人。一般是被害人，但被害人死亡、無訴訟能力等情形，法定代理人、近親屬自訴。訴訟權(quán)利：直接向法院提起自訴，隨時委托訴訟代理人，在告訴才處理的案件和有證據(jù)證明的輕微刑事案件中被告人自行和解、撤回自訴、在法院主持下與被告人調(diào)解，參加法庭調(diào)查、辯論，申請回避，申請法院調(diào)查取證，提出上訴、申訴。義務(wù)：舉證責(zé)任，不得捏造事實誣告他人，按時出席庭審。犯罪嫌疑人、被告人概念：受到公安機關(guān)或檢察機關(guān)刑事追訴者，在檢察機關(guān)提起公訴以前為犯罪嫌疑人，以后為被告人。權(quán)利：辯護性權(quán)利：為對抗追訴方的指控、抵銷其控訴效果所享有的訴訟權(quán)利。包括使用本民族語言文字，獲得辯護，拒絕回答與案件無關(guān)的問題，在開庭前十日內(nèi)收到起訴書副本，參加法庭調(diào)查、法庭辯論，作最后陳述，自訴案件被告人提出反訴。救濟性權(quán)利：對專門機關(guān)對其不利的行為、決定、裁判要求另一機關(guān)予以審查作出改變或撤銷的訴訟權(quán)利。包括申請回避、控告?zhèn)刹?、檢察、審判人員侵犯訴訟權(quán)利和人身侮辱的行為，被羈押者申請取保候?qū)?，強制措施超過法定期限的要求解除，對酌定不起訴決定的申訴，提出上訴、申訴。訴訟義務(wù)：承受強制措施，接受訊問、搜查、扣押等行為，如實回答訊問，承受起訴、按時出庭、接受庭審，遵守法庭紀律，執(zhí)行或協(xié)助執(zhí)行生效裁判。被害人概念：其權(quán)利直接受到犯罪侵害的人。權(quán)利：控告犯罪嫌疑人、被告人，要求公安機關(guān)、司法機關(guān)追究；應(yīng)當(dāng)立案而不立案的提出意見；委托訴訟代理人；不起訴決定的申訴；侵犯其權(quán)利行為，公安機關(guān)、檢察機關(guān)應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任而不予追究的直接起訴；請求檢察院抗訴；不服生效裁判提出申訴。附帶民事訴訟原告人、被告人附帶民事訴訟原告人：因被告人的犯罪行為遭受物質(zhì)損失，在刑事訴訟中提起民事訴訟要求賠償損失的當(dāng)事人。附帶民事訴訟被告人：對被告人的犯罪行為所造成的物質(zhì)損失負有賠償責(zé)任，被起訴而由法院通知應(yīng)訴的當(dāng)事人。包括刑事訴訟被告人、未被追究刑事責(zé)任的其他共同致害人，已被執(zhí)行死刑罪犯的遺產(chǎn)繼承人，共同犯罪案件審結(jié)前死亡的被告人遺產(chǎn)繼承人，其他對被告人犯罪行為應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的單位和個人。其他訴訟參與人概念：除當(dāng)事人以外，在訴訟中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)人。包括法定代理人、訴訟代理人、辯護人、證人、鑒定人和翻譯人員。法定代理人：為維護被代理人合法權(quán)益，基于法律規(guī)定，代理因無訴訟能力的當(dāng)事人進行訴訟活動的訴訟參與人。訴訟代理人：依據(jù)被代理人的委托或法院的指定而代理被代理人參加訴訟的人。辯護人：接受被告方的委托或人民法院的指定參加訴訟，協(xié)助犯罪嫌疑人、被告人行使辯護權(quán)的人。以自己的名義獨立辯護，不受委托人意思表示約束。證人：當(dāng)事人以外的向司法機關(guān)提供自己感受到的案件情況的人。證人是自然人（司法實踐中不可否認存在單位證人,如犯罪嫌疑人向公安機關(guān)自首，公安機關(guān)出具證明犯罪嫌疑人具有自首情節(jié)的“證明”）；證人是知道案件情況的第三人；證人是能夠“辨別是非”、正確表達的人，生理上、精神上有缺陷或年幼，不能正確表達的人，不能作為證人。鑒定人、翻譯人員：完全的輔助地位。鑒定人：接受當(dāng)事人的委托或司法機關(guān)的聘請運用自己的專門知識對案件事實中的專門性問題提出書面鑒定結(jié)論的人。翻譯人員：接受司法機關(guān)的聘請在訴訟中從事語言（包括手勢）、文字（包括文盲）翻譯的人員。要求具有專業(yè)能力，與案件沒有利害關(guān)系。賽、刑事訴訟法基本原則概念原則：對全局有普遍指導(dǎo)意義的行為準則。規(guī)則：對局部事項有指導(dǎo)意義，控制、知道行為的法則或習(xí)慣。主義：法律原則、規(guī)則、理念、信條的總稱，既包含制度層面的內(nèi)容，也包含其背后的理念、理論、信仰的內(nèi)容。概念：貫穿刑事訴訟始終，對刑事訴訟有普遍指導(dǎo)意義的行為準則。特征：貫穿于刑事訴訟各個環(huán)節(jié)；具有普遍指導(dǎo)意義，規(guī)范各個主體；由廣義刑事訴訟法規(guī)定。分類：按照地域標準，全世界刑事訴訟適用的原則為普遍原則，一國刑事訴訟特有的原則為特有原則；按照適用訴訟的類型標準，刑事、民事、行政訴訟均適用的原則為共有原則，適用于刑事訴訟的原則為獨有原則；按照法律效力和表現(xiàn)形式，分為法定原則和學(xué)理原則。各項基本原則無罪推定原則概念：任何人未經(jīng)法院依法判定有罪之前，應(yīng)當(dāng)被推定為無罪。是考察一國刑事訴訟是否民主、文明、科學(xué)的標準。推定：法律推定：通過法律規(guī)定，由基礎(chǔ)事實推理被推定的事實。如繼承法事實推定：由基礎(chǔ)事實認定被推定事實的過程方法。可撤銷的推定：刑事訴訟法中的無罪推定，可通過法院判定有罪推翻不可撤銷的推定：繼承法關(guān)于同時死亡的死亡順序的推定內(nèi)容：未經(jīng)法院判決確定有罪之前，應(yīng)當(dāng)推定無罪：在生活中和法律上推定無罪；定罪權(quán)由法院統(tǒng)一行使：“免予起訴”改為不起訴；有罪判決必須依法作出。核心：限制國家權(quán)力，防止國家偵訴權(quán)、審判權(quán)濫用，保護被追訴人的合法權(quán)益。歷史發(fā)展思想出現(xiàn)：貝卡利亞《論犯罪與刑罰》1789法國人權(quán)宣言使其上升為一項憲法原則1948年聯(lián)合國《世界人權(quán)宣言》，1966年《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》使其從國內(nèi)法原則上升為國際刑事司法準則。配套規(guī)則控方承擔(dān)證明責(zé)任：任何人不得被強迫自證其罪，包括污點證人（可能受到指控的證人）；沉默權(quán)：是否有罪由法律判斷，限于犯罪嫌疑人、被告人，對警察的訊問享有消極不予回答的權(quán)利；有利被告解釋規(guī)則：（見后）中國大陸刑訴法12條不是推定，而是正面陳述；缺乏一系列配套規(guī)則，不允許沉默；采納借鑒無罪推定原則部分內(nèi)容：定罪權(quán)法院統(tǒng)一行使；區(qū)分犯罪嫌疑人、被告人、罪犯；疑罪從無原則；證明責(zé)任基本上由檢方承擔(dān)。證據(jù)裁判原則概念：作為裁判基礎(chǔ)的案件事實，應(yīng)當(dāng)依據(jù)證據(jù)進行認定。刑事裁判以犯罪事實為基礎(chǔ)，犯罪事實以證據(jù)為認定基礎(chǔ)。中國臺灣《刑事訴訟法》第一百五十四條：犯罪事實，應(yīng)依證據(jù)認定之。中國大陸刑訴法：以事實為依據(jù)基本要求案件事實不得憑借主觀臆斷、推測或無科學(xué)依據(jù)的方法加以認定，反對經(jīng)驗主義。刑事裁判認定的每項事實都應(yīng)有證據(jù)證明，證據(jù)必須合法、客觀：每一個事實的認定都應(yīng)有證據(jù)支撐，證據(jù)對應(yīng)事實，包括實體事實（定罪事實、量刑事實、背景事實）和程序事實（證據(jù)收集是否合法）；證據(jù)必須具備證據(jù)資格刑事案件事實：犯罪構(gòu)成要件的事實：主體（特殊主體、身份犯）、主觀方面（故意、過失、目的）、客體、客觀方面（危害行為、危害結(jié)果）背景事實：時間、地點、工具、經(jīng)過、對象、贓款贓物等的去向，支撐犯罪事實的成立量刑事實：罪前的主客觀事實情況——品格、前科、累犯罪中的主客觀事實情況，反映人身危險性、社會危害性——動機、手段、危害結(jié)果罪后的主客觀事實情況，反映犯罪后的人身危險性——自首、立功、坦白、退贓、悔過、逃逸等。證據(jù)裁判原則的例外自白、自認自白：被告人在完全自愿的情況下就其全部犯罪行為所作的陳述或自行承認。自白是承認有罪的意思表示，免除控方證明責(zé)任，可直接作有罪判決。自認：被告人自行就其犯罪之一部或多部行為所作的自行陳述。不一定是有罪意思表示，不可直接判決有罪，自認部分依口供。只有口供沒有其它證據(jù)不得定罪處刑，不可憑單一自認定罪。司法認知：法官對法律和事實的自行認識，此處僅為對事實的認識。對憑借常識和科學(xué)原理沒有爭議的事實，無證據(jù)直接加以認定。條件：所認知的事實必須是沒有爭議的事實；所認知的事實必須是常識性、非理性、眾所周知的事實；（理性認識要借助于概念、判斷、推理）所認知的事實必須是在法庭上提出的事實。推定概念和分類：見前條件：基礎(chǔ)事實必須已經(jīng)明確、客觀存在、無爭議的，反對經(jīng)驗主義，要牢牢把握基礎(chǔ)事實；推定的過程、方法必須符合情理、符合演繹法則、符合法律規(guī)定；對推定之事實由法官直接認定，無須其他證明。證據(jù)裁判與自由心證自由心證：允許法官依其良心、良知、經(jīng)驗、理性所形成的內(nèi)心信念對證據(jù)的證明力進行自由判斷的一項證據(jù)制度。條件：內(nèi)心確信必須產(chǎn)生于證據(jù)；內(nèi)心確信來源于有證據(jù)能力（證據(jù)資格）的證據(jù)；證據(jù)資格要求客觀性、合法性、關(guān)聯(lián)性。證據(jù)能力不同于證據(jù)證明力（見行政訴訟法）內(nèi)心確信產(chǎn)生于調(diào)查過程，包括庭上及訴訟外調(diào)查。證據(jù)裁判與自由心證的關(guān)系：證據(jù)裁判強調(diào)法官認定事實以具有證據(jù)能力的證據(jù)為基礎(chǔ)，沒有證據(jù)不得認定事實，涉及證據(jù)資格問題；自由心證強調(diào)法官判斷證據(jù)證明力依心證自由進行，強調(diào)心證的形成以證據(jù)調(diào)查程序為基礎(chǔ)，沒有形成內(nèi)心確信不得作出判決，涉及證據(jù)判斷即證據(jù)證明力問題；證據(jù)裁判是自由心證的前提，自由心證堅持證據(jù)裁判原則，在證據(jù)裁判之下判斷證據(jù)證明力；證據(jù)裁判是自由心證的客觀保障，法官認定事實以證據(jù)為基礎(chǔ)，為法官判斷證據(jù)證明力提供客觀條件和事實可能。自由心證是證據(jù)裁判的必要補充，單一證據(jù)裁判難以發(fā)揮作用，較為機械，單一自由心證過于主觀。自由心證和證據(jù)裁判共同構(gòu)成法官運用證據(jù)、作出裁判的原則。中國大陸刑訴法基本原則任務(wù)：2條依法行使司法權(quán)原則：3條1款偵查：公安機關(guān)，偵查具體措施包括拘留、執(zhí)行逮捕、預(yù)審檢察：檢察機關(guān)，批準逮捕、檢察機關(guān)直接受理的案件的偵查、提起公訴審判：法院依照法定程序原則：3條2款國安機關(guān)職權(quán)：4條法院獨立行使審判權(quán)、檢察院獨立行使檢察權(quán)：5條依靠群眾原則以事實為依據(jù)，以法律為準繩原則分工負責(zé)、互相配合、互相監(jiān)督原則：使被告人處于孤立地位檢察監(jiān)督：檢察院對刑事訴訟進行監(jiān)督，包括立案監(jiān)督、偵查監(jiān)督、審判監(jiān)督、執(zhí)行監(jiān)督兩審終審制未經(jīng)法院判決不得確定有罪：定罪權(quán)統(tǒng)一行使，但不含有無罪推定的內(nèi)容依法不追究刑事責(zé)任原則：刑訴法15條撤銷案件：偵查階段，效果等同于一事不再理，基于國家誠信不起訴（法定不起訴）：審查起訴階段裁定終止審理、判決宣告無罪：審判階段法院對刑訴法15條各項的處理：刑法13條但書的情形：判決宣告無罪已過追訴時效期限、特赦、告訴才處理的案件沒有告訴或撤回告訴、犯罪嫌疑人被告人死亡：終止審理涉外刑事訴訟刑訴法17條，外國人適用中國大陸刑訴法，外交特權(quán)和豁免權(quán)人員以外交途徑解決，包括使領(lǐng)館人員及家屬、隨同訪問人員等。刑訴法18條，由司法部負責(zé)司法文書執(zhí)行、引渡、追贓等涉外法務(wù)，進行刑事司法協(xié)助通常依協(xié)定、公約。刑事訴訟管轄概念：司法機關(guān)在受理刑事案件上的分工。職能管轄（部門管轄、立案管轄）概念：公安機關(guān)、檢察機關(guān)、法院之間第一次受理刑事案件的分工。劃分一般刑事案件公安機關(guān)立案，法律特別規(guī)定包括監(jiān)獄、軍隊保衛(wèi)部門、國安機關(guān)；檢察機關(guān)立案的刑事案件主體：國家工作人員職權(quán)：利用職務(wù)之便客體：國家工作人員職務(wù)廉潔性，主要體現(xiàn)在刑法分則第四、八、九章彈性管轄：國家工作人員利用職務(wù)之便實施的其他嚴重犯罪行為，必須滿足主體條件、職權(quán)條件。法院自訴案件：不經(jīng)立案偵查，直接由自訴人起訴到法院的刑事案件。自訴案件包括：2013解釋1條職能管轄競合概念：一個案件中涉及幾個犯罪，而這些犯罪按管轄規(guī)定屬于不同機關(guān)管轄的情形。原則：分案移送，主機關(guān)管轄分案偵查、合并起訴、一并審理。如難分主罪次罪，則分別移送有管轄權(quán)的機關(guān)管轄；如能分主罪次罪（根據(jù)刑法上的刑罰輕重），則是主機關(guān)管轄，次罪偵查機關(guān)配合。公訴與自訴競合：公訴吸收自訴，告訴才處理的案件除外。審判管轄概念：刑事案件進入法院審判時第一審的分工，包括級別管轄、地域管轄、專門管轄。地域管轄概念：同級法院之間，按照各自轄區(qū)在審理第一審刑事案件的分工。原則：刑訴法24條犯罪地管轄原則：刑事案件實行由犯罪地法院管轄的原則。犯罪地包括犯罪行為發(fā)生地、犯罪結(jié)果發(fā)生地例外：居住地適宜原則，指如果由被告人居住地法院審判更為適宜的，可以由被告人居住地的法院管轄的原則。級別管轄概念：各級法院在審判第一審刑事案件的權(quán)限上的劃分。依據(jù)：犯罪性質(zhì)、犯罪輕重程度、案件影響、法院負擔(dān)各級別法院受理第一審刑事案件的劃分：刑訴法19—22條起訴與級別管轄相適應(yīng)：偵查與移送審查起訴不以級別管轄為依據(jù)，起訴則應(yīng)以級別管轄為依據(jù)。偵查機關(guān)就本轄區(qū)的案件進行偵查后，向同級檢察院移送審查起訴；同級檢察院認為案件應(yīng)由上級法院進行第一審，則報上級檢察院向上級法院起訴。提審、報送審：刑訴法23條，上級法院不得將案件移送給下級法院。2013解釋14、15、16條指定管轄：刑訴法26條上級法院指定下級法院將公訴案件移送其他法院審判，應(yīng)商請同級檢察院指令下級檢察院撤回起訴，然后將案件移送與管轄案件的法院相對應(yīng)的檢察院再提起公訴。審判管轄競合同級：刑訴法25條，最初受理，移送主要犯罪地級別管轄：判決前一人或共犯實施不同級別管轄的犯罪。合并偵查，一并起訴，上級管轄。專門法院管轄：刑訴法27條海事、鐵路、林區(qū)、軍事法院。軍隊在編人員與地方人員共同犯罪，分別審判，軍隊人員由軍事法院管轄，地方人員由地方法院管轄。涉密則全案由軍事法院管轄。鐵路運輸法院管轄危害和破壞鐵路運輸和生產(chǎn)，嚴重破壞火車和交通設(shè)施，在火車上實施的犯罪，違反鐵路運輸?shù)囊?guī)章制度造成重大事故或嚴重后果的案件?；乇苤黧w法院院長、檢察院檢察長、公安機關(guān)負責(zé)人——審委會、檢委會決定審判人員、檢察人員、偵查人員——院長、檢察長、公安機關(guān)負責(zé)人決定書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人——法院院長決定不否認這些人員事后作為證人出庭作證，偵查人員必要時可出庭作證。事由：可能影響案件公正處理。刑訴法28條、29條種類：自行回避、申請回避自行回避：指參與案件處理的人員自己提出的回避。申請回避：當(dāng)事人及其法定代理人提出申請要求對案件處理有決定性影響的人員退出案件的處理或?qū)徖?。效力回避決定一經(jīng)作出即生效力。對法官的回避和對檢察人員的回避，應(yīng)當(dāng)中止訴訟，以作決定；對偵查人員的回避，在作出決定以前不能停止對案件的偵查。駁回申請回避的決定，當(dāng)事人及其法定代理人可以申請復(fù)議一次。辯護與代理一、辯護概念：犯罪嫌疑人、被告人及其辯護人針對控訴一方的指控而進行的論證犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕、減輕或免除刑事責(zé)任的反駁和辯解，以保護其合法權(quán)益的訴訟行為。辯護是由犯罪嫌疑人、被告人及其辯護人實施的一種訴訟行為，這種行為由刑訴法規(guī)定，能夠產(chǎn)生訴訟法上的效果；辯護是針對控訴一方的攻擊行為而實施的防御性行為。沒有控訴就沒有辯護，辯護應(yīng)有針對性。分類自行辯護概念：犯罪嫌疑人、被告人自己為自己辯護。特點：貫穿于刑事訴訟始終，使用最為頻繁。被告人受到羈押無法收集證據(jù)；被告人不懂法律，無法針對性辯護。辯護人辯護（他人辯護）委托辯護概念：基于委托關(guān)系而由他人實施的辯護。刑訴法32條對委托辯護人的范圍規(guī)定寬泛，以應(yīng)對中國大陸律師不足、分布不均的問題。刑訴法33條司法機關(guān)通知義務(wù)指定辯護概念：出現(xiàn)法律規(guī)定的情形時，法院為沒有委托辯護人的被告人指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師進行的辯護對委托辯護的補充；只發(fā)生在審判階段，并且是發(fā)生在庭審的準備程序；指定辯護的辯護人只能是承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師。強制指定辯護：刑訴法34條2、3款概念：出現(xiàn)法律規(guī)定的情形時，法院必須為沒有委托辯護人的被告人指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師進行的辯護。任意指定辯護：刑訴法34條1款概念：出現(xiàn)法律規(guī)定的情形時，法院權(quán)衡具體情況而為沒有委托辯護人的被告人指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師進行的辯護。2013解釋37條：被告人可以拒絕法院的指定，而可以在沒有辯護人的情況下開庭審理。這與大陸法系國家的強制辯護有本質(zhì)區(qū)別。辯護人介入訴訟的時間：刑訴法33條1款偵查階段：偵查機關(guān)第一次訊問后，或采取強制措施之日起應(yīng)當(dāng)告知。只能委托律師。一般介入：公訴案件自移送審查起訴之日起，犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護人；自訴案件的被告人有權(quán)隨時委托辯護人。辯護權(quán)：會見、通信、閱卷、調(diào)查取證。刑訴法38、39、96、97條各階段辯護人權(quán)利偵查階段：了解情況，會見，申請取保候?qū)彙Ｐ淘V法37條3款偵查機關(guān)許可。審查起訴階段：查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、技術(shù)鑒定材料；與在押嫌疑人會見通信。審判階段：查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實材料；與在押被告人會見通信。調(diào)查取證權(quán)：三階段共有同意制：刑訴法41條1款申請制：刑訴法41條2款雙重許可制：刑訴法41條1款辯護律師與非律師辯護人權(quán)利差異非律師不能介入偵查，偵查階段只能委托律師；律師會見通信相對獨立，不受監(jiān)聽，非律師一律經(jīng)過許可，會見要檢察院或法院批準；非律師閱卷須經(jīng)法院、檢察院批準；調(diào)查取證只能是律師。辯護權(quán)無法與偵查權(quán)抗衡，偵查權(quán)幾乎不受限制。辯護人涉嫌犯罪，由辯護人承辦案件偵查機關(guān)以外的偵查機關(guān)辦理。辯護人訴訟地位：相對獨立代理分類：法定代理（法定代理人）、委托代理（訴訟代理人）刑訴法106條第三項、第五項申訴案件啟動再審，申訴人（被害人、被告一方）可以委托代理人人數(shù)：一至二人，范圍參照32條介入時間：刑訴法44條委托開始、檢察院告知訴訟代理人訴訟權(quán)利義務(wù)在法庭上經(jīng)審判長許可，可以向被告人、證人、鑒定人發(fā)問，可以與辯護人進行辯論。調(diào)查取證權(quán)：律師法30條。（律師）查閱、摘抄、復(fù)制與本案有關(guān)的材料，了解案情；其他訴訟代理人須經(jīng)準許，才可行使這項權(quán)利。2013解釋48條義務(wù)：訴訟代理人的責(zé)任是根據(jù)事實和法律，維護被害人、自訴人和附帶民事訴訟當(dāng)事人的合法權(quán)益。代理與辯護對象不同：代理是控訴方，辯護是辯護方。產(chǎn)生前提不同：辯護可以委托、指定，代理不得指定，有法定代理。后果承擔(dān)不同：代理后果歸被代理人，辯護人承擔(dān)一定后果。角色不同：辯護人有相對獨立的訴訟地位，除必須以被告人存在為前提、服務(wù)于被告人以外，獨立辯護，不受其意思影響。除刑事強制措施概念：公安機關(guān)、檢察院、法院為了保證訴訟活動的順利進行，依法對犯罪嫌疑人、被告人的人身自由暫時加以強行限制或剝奪的一系列措施。特點：適用主體是公安機關(guān)、檢察院、法院；適用對象是犯罪嫌疑人、被告人；目的是保證訴訟活動的順利進行，方便收集證據(jù)，防止逃避偵查、繼續(xù)犯罪；性質(zhì)是特定對象的人身自由的暫時限制，具有暫時性、可變更性、不確定性，不是刑罰，也不是治安管理處罰。強制措施體系及各種強制措施的適用廣義的強制措施包括對人的強制措施和對物的強制措施。對物的強制措施包括扣押、搜查、檢查、查封、凍結(jié)。拘傳概念：公安機關(guān)、檢察院、法院強制沒有被羈押的犯罪嫌疑人、被告人到指定地點接受訊問的方法。通常到案方法有通知、傳呼、拘傳。適用拘傳時須出示拘傳證；通常情況下對犯罪嫌疑人先經(jīng)傳喚后依然不到案接受訊問的，才采取拘傳；也可以直接拘傳。拘傳時可以采取適當(dāng)強制手段。拘傳時，如果被拘傳人抗拒或企圖逃跑，執(zhí)行人員有權(quán)依法采取適當(dāng)強制手段將帶到指定地點接受訊問。傳喚、拘傳持續(xù)的時間最長不得超過12小時，不得以連續(xù)傳喚的形式變相拘禁犯罪嫌疑人。經(jīng)過訊問，如果認為被拘傳人有拘留或逮捕必要，應(yīng)當(dāng)在辦理相應(yīng)法律手續(xù)，方可羈押。拘傳是非羈押性強制措施，不折抵刑期。取保候?qū)徃拍睿悍ㄔ?、檢察院、公安機關(guān)依法責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或交納保證金并出具保證書，保證其不逃避、不妨礙偵查、起訴、審判并隨傳隨到的一種強制方法。期限：十二個月，可以會見朋友、外出等。取保候?qū)彶涣b押，不折抵刑期。監(jiān)視居住概念：公安機關(guān)、檢察院、法院責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人不得擅自離開住處或指定的居所，并對其行動加以監(jiān)視的一種強制方法。分類：居所內(nèi)監(jiān)視居住、指定居所監(jiān)視居住居所內(nèi)監(jiān)視居住是非羈押性強制措施，不折抵刑期；指定居所監(jiān)視居住是準羈押性強制措施，兩日折抵刑期一日。期限六個月拘留概念：公安機關(guān)、檢察院對于現(xiàn)行犯或重大嫌疑分子，在緊急情況下依法采取的臨時剝奪其人身自由的一種強制方法。適用：刑訴法80條逮捕概念：公安機關(guān)、檢察院和法院在一定期限內(nèi)依法剝奪犯罪嫌疑人、被告人的人身自由并進行審查的強制措施。是最嚴厲的強制措施，應(yīng)當(dāng)慎用。逮捕的負面效果傳授犯罪方法，習(xí)得犯罪，交叉感染；相互交流對抗偵查審判；共同危險行為導(dǎo)致的看守所惡性事件。分類普通逮捕（一般逮捕）：有證據(jù)，可能判處徒刑以上，取保候?qū)彶蛔阋苑乐刮宸N危險性。刑訴法79條1款。適用必須慎重，體現(xiàn)“寬”特別逮捕：刑訴法79條2、3款有證據(jù)，可能判處十年以上徒刑；有證據(jù)，可能判處徒刑以上刑罰，曾故意犯罪；“曾經(jīng)故意犯罪”即前科，寬于累犯身份不明。體現(xiàn)“嚴”：可能判處刑罰種類；普通逮捕條件嚴格。逮捕后繼續(xù)羈押必要性審查：刑訴法93條解決長期逮捕，逮捕時間長于刑期的問題，實踐中“關(guān)多久判多久”，違反刑法。檢察院只能建議，不能直接決定逮捕后通知、訊問：刑訴法91、92條憲法對逮捕權(quán)的規(guī)定：37條2款，檢察院批準、決定或法院決定，公安機關(guān)執(zhí)行檢察院：批準逮捕權(quán)（公安機關(guān)提請逮捕）、決定逮捕權(quán)（檢察院管轄）法院決定：徒刑以下輕罪（與刑訴法沖突），行賄犯罪，保證審判順利進行公安機關(guān)執(zhí)行：收到逮捕決定書，公安機關(guān)負責(zé)人簽發(fā)逮捕證。中國大陸2012刑訴法對強制措施的改變體現(xiàn)寬嚴相濟的刑事政策，貫徹盡量少捕、不捕的方針：少捕即對于輕微犯罪盡量不逮捕，可逮捕也可不逮捕的不逮捕。中國大陸強制措施具有預(yù)防功能，預(yù)防犯罪嫌疑人重新犯罪、打擊報復(fù)證人、串證、滅證、逃亡。刑事訴訟證據(jù)概念事實說：證明案件真實情況的事實?！笆聦崱比绾巍安樽C屬實”，自相矛盾材料說：可以用于證明案件事實的材料。方法說：證據(jù)是查明案件事實的方法。證據(jù)屬性客觀性：不以人們的主觀意志為轉(zhuǎn)移。鑒定意見、辯護意見、專家輔佐人（專家意見）說明例外關(guān)聯(lián)性：與案件的具體事實、程序事實有直接或間接聯(lián)系的屬性，即證據(jù)材料對待證事實的聯(lián)系。定罪證據(jù)、量刑證據(jù)。犯罪嫌疑人的品格不能作為定罪證據(jù)，可以作為量刑證據(jù)；證人品格可以作為證明證人證言可信性的證據(jù)。合法性：證據(jù)材料的收集、形式、程序、運用必須符合法律規(guī)定，要求主體合法，程序合法，形式合法。主體合法：公檢法、律師、當(dāng)事人、訴訟代理人、辯護人。紀委材料要經(jīng)過轉(zhuǎn)化。程序合法：刑訴法122條對詢問證人程序的要求，117條傳喚、拘傳的時間要求，刑訴法116條偵查人員人數(shù)的要求形式合法：不能歸于八種證據(jù)形式的證據(jù)材料，不具有證據(jù)資格，某個證據(jù)材料不僅要符合法定的證據(jù)形式，而且要符合該種證據(jù)形式在法律上的特別形式要求，不符合法律對某一證據(jù)特定形式的規(guī)定，也不具有證據(jù)資格。如“抓捕經(jīng)過”、“取證經(jīng)過”、“偵破經(jīng)過”；扣押物品清單一式兩份、證人證言簽名。刑訴法52條2款：行政執(zhí)法機關(guān)可以是刑訴法中收集證據(jù)的合法主體，如工商、稅務(wù)機關(guān)查處偽劣產(chǎn)品、偷漏稅的證據(jù)。證據(jù)分類（見行政訴訟法）原始證據(jù)、傳來證據(jù)直接證據(jù)、間接證據(jù)可能成為直接證據(jù)的材料包括書證、證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人口供、視聽資料；只能作為間接證據(jù)的材料包括物證、勘驗檢查筆錄、鑒定意見實物證據(jù)、言辭證據(jù)法定表現(xiàn)形式：刑訴法48條2款對證據(jù)屬性產(chǎn)生質(zhì)疑：“必須經(jīng)過查證屬實”表明堅持客觀性書證：形成于案件事實（定罪事實、量刑事實）發(fā)生之前或過程中的文字、圖形、符號。書證與證人證言的區(qū)別：書證絕大部分產(chǎn)生于案件發(fā)生過程中或之前，少數(shù)產(chǎn)生于之后；而證人證言不可能產(chǎn)生于案件發(fā)生過程中或之前。電子數(shù)據(jù)，必須具備存儲介質(zhì)、反映存儲介質(zhì)內(nèi)容的紙質(zhì)材料、來源說明。一些證據(jù)具有混同性：如某物以其外觀物理化學(xué)屬性證明案件事實情況，而其內(nèi)部存儲的信息也證明案件事實情況。（如信用卡）證據(jù)資格和證據(jù)證明力證據(jù)資格（證據(jù)能力）概念：法律上允許證據(jù)材料作為證據(jù)的資格限制。特點：法律限制性，不允許辦案人員自由裁量。如法定八種形式；證據(jù)能力之有無必須嚴格依法。決定條件證據(jù)屬性：客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性證據(jù)規(guī)則：排除規(guī)則、自由任意性規(guī)則、意見規(guī)則、傳聞規(guī)則。證據(jù)證明力（證據(jù)價值）概念：證據(jù)材料對于案件事實（待證事實）證明作用大小及強弱。特點：殊少由法律直接規(guī)定加以限制，由法官自由心證裁量。二者關(guān)系證據(jù)能力是前提，沒有證據(jù)能力根本不考慮證明力問題，不考慮該證據(jù)材料與事實的關(guān)系緊密與否；證據(jù)證明力是證據(jù)能力的主要內(nèi)容，證據(jù)材料沒有證明力（不能證明案件事實）沒有關(guān)聯(lián)性，不是證據(jù)；有證據(jù)能力的材料一定有證據(jù)證明力（存在聯(lián)系，大小不同）；有證明力的材料不一定有證據(jù)能力（不考慮不等于沒有）。關(guān)聯(lián)性決定二者。刑事證據(jù)規(guī)則非法證據(jù)排除規(guī)則概念：排除違反法定程序收集、不符合法定形式的證據(jù)材料的證據(jù)資格。廣義是對于不符合證據(jù)形式、證據(jù)關(guān)聯(lián)性、取證程序的證據(jù)資料否定其證據(jù)資格，狹義指非法收集證據(jù)的排除，包括違反法定程序、侵犯他人權(quán)利收集的證據(jù)，審判時應(yīng)當(dāng)排除。適用范圍絕對排除：以刑訊逼供、暴力取證取得的口供、證人證言、被害人陳述等言辭證據(jù)一律予以排除附條件排除：違法收集的物證，如可能嚴重影響司法公正的，應(yīng)當(dāng)予以補正或作出合理解釋，不能者應(yīng)當(dāng)排除。域外“毒樹之果”規(guī)則：原始證據(jù)違法，派生的合法取得的證據(jù)一并排除。義務(wù)性：公安機關(guān)、檢察機關(guān)、審判機關(guān)都有義務(wù)排除非法證據(jù)程序自行排除（庭前排除）庭審排除：啟動：告知權(quán)利、當(dāng)事人提出申請調(diào)查：被告方陳述、公訴人舉證、偵查人員出庭作證、相對方質(zhì)證、相互辯論處理：裁定延期審理，或駁回申請，或確認證據(jù)違法。意見規(guī)則概念：排除陳述者就案件事實所發(fā)表的推測、評論、判斷性陳述的證據(jù)資格。理由：推測性、評論性、判斷性陳述有礙發(fā)現(xiàn)實體真實，妨礙司法裁判。適用范圍主體：證人、被害人、被告人對象：推測