新三板實(shí)際控制人變更有關(guān)問題

新三板實(shí)際控制人變更有關(guān)問題公司的實(shí)際控制權(quán)是指對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的能力，其淵源是對(duì)公司直接或間接的股權(quán)投資關(guān)系。根據(jù)《公司法》規(guī)定，控股股東是指其出資額占有限責(zé)任公司總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份總額雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份總額所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)產(chǎn)生重大影響的股東。實(shí)際控制人，是指雖然不是公司的股東，但是通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。在認(rèn)定公司實(shí)際控制人時(shí)，既要考慮股權(quán)投資關(guān)系，也要根據(jù)實(shí)際情況，考慮對(duì)股東大會(huì)、董事會(huì)決議的實(shí)質(zhì)影響、對(duì)高管人員的任免等起的作用等因素進(jìn)行判斷。對(duì)實(shí)際控制人的認(rèn)定，要一直追溯到自然人或國(guó)有資產(chǎn)管理單位。根據(jù)精選層準(zhǔn)入要求中的“經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定性”規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)保持主營(yíng)業(yè)務(wù)、控制權(quán)、管理團(tuán)隊(duì)的穩(wěn)定，最近24個(gè)月內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)為發(fā)生重大變化；最近12個(gè)月內(nèi)曾實(shí)施重大資產(chǎn)重組的，在重組實(shí)施前發(fā)行人應(yīng)當(dāng)符合《分層管理辦法》第十五條中規(guī)定的四套標(biāo)準(zhǔn)之一；最近24個(gè)月實(shí)際控制人未發(fā)生變更；最近24個(gè)月內(nèi)董事、高級(jí)管理人員未發(fā)生重大不利變化。控股股東、實(shí)際控制人、受益所有人的關(guān)聯(lián)關(guān)系一、定義：1、控股股東，指出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。（《公司法》第216條）2、實(shí)際控制人，是指雖然不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。（《公司法》第216條）。3、受益所有人，簡(jiǎn)單地說，是直接和間接加起來，擁有公司超過（含）25%股權(quán)或表決權(quán)的自然人（詳細(xì)定義見人行235號(hào)文）二、區(qū)別：三、聯(lián)系：實(shí)際控制人，一定不是控股股東，但很可能是受益所有人。法定代表人，不一定是控股股東，甚至不一定是股東，也許連受益所有人也不是。什么是“公司實(shí)際控制人”？根據(jù)《公司法》（2013年）[1]的規(guī)定，控股股東是指“出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上，或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東”。實(shí)際控制人是指“雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。”根據(jù)《上市公司收購管理辦法》第八十四條，有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)：投資者為上市公司持股50%以上股東：投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%（香港的標(biāo)準(zhǔn)是持股超過30%為控股股東）投資者通過實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形：上市公司股權(quán)分散，董事、高級(jí)管理人員可以支配公司重大的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)決策的，視為具有上市公司控制權(quán)注意這個(gè)特例：上市公司股權(quán)分散，董事、高級(jí)管理人員可以支配公司重大的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)決策的，視為具有上市公司控制權(quán)。這里也是說，這個(gè)條件如果成立，可以判并表。中國(guó)香港則大多由家族所控制，而新加坡則有半數(shù)以上是被政府所控制的。按實(shí)際控制人和股權(quán)性質(zhì)追溯中國(guó)上市公司控股股東，可以把中國(guó)的上市公司分為四類：國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)控股的上市公司中央直屬國(guó)有企業(yè)控股的上市公司地方所屬國(guó)有企業(yè)控股的上市公司私有產(chǎn)權(quán)控股的上市公司這四類實(shí)際控制人中，只有私有產(chǎn)權(quán)控股的上市公司實(shí)際控制權(quán)是完整的，其他三類則具有不同特征。

實(shí)際控制人概念在我國(guó)法律中已經(jīng)得到明確界定。我國(guó)《公司法》、《證券法》及《上市公司收購管理辦法》都是在2005年-2006年間做了相關(guān)修改，使得實(shí)際控制人的界定在《公司法》得到第一次明確體現(xiàn)。特別是對(duì)那些在法律上不承擔(dān)義務(wù)而事實(shí)上卻享有權(quán)利的特殊主體提供了法律規(guī)制的工具，而《證券法》及《上市公司收購管理辦法》則是對(duì)實(shí)際控制人在證券領(lǐng)域內(nèi)的責(zé)任與義務(wù)做了規(guī)定。由此開始，《公司法》、《證券法》及《上市公司收購管理辦法》對(duì)“控股股東”、“實(shí)際控制人”概念給予了明確解釋，有利于對(duì)上市公司實(shí)質(zhì)控制權(quán)進(jìn)行確定。對(duì)于“控股股東”、“實(shí)際控制人”等概念運(yùn)用較多領(lǐng)域主要有兩大類：實(shí)質(zhì)控制權(quán)的確定不僅涉及到長(zhǎng)期股權(quán)投資后續(xù)計(jì)量是采用成本法還是采用權(quán)益法，而且關(guān)系到合并財(cái)務(wù)報(bào)表合并范圍的確定中國(guó)證監(jiān)會(huì)《上市公司收購管理辦法》關(guān)于“上市公司控制權(quán)”、“一致行動(dòng)人”等概念的解釋廣泛用于資本市場(chǎng)實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移及其他股權(quán)交易的相關(guān)特殊主體認(rèn)定中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定實(shí)際控制人堅(jiān)持事實(shí)重于形式原則。既有實(shí)際控制人的情況十分復(fù)雜，僅僅通過列舉是不能窮盡的，所以中國(guó)證監(jiān)會(huì)除了列舉具體形式外還經(jīng)常規(guī)定“中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形”。例如，當(dāng)公司沒有過50%的控股股東時(shí)，如何認(rèn)定兩個(gè)持股比例相近的股東誰是實(shí)際控制人的問題，應(yīng)從公司歷往股東會(huì)、董事會(huì)組成、決議表決情況以及公司重大問題決策過程去考證，誰持續(xù)性主導(dǎo)公司重大事項(xiàng)決策的，誰就是實(shí)際控制人直接控股、直接管理關(guān)系如何認(rèn)定問：直接控股、直接管理關(guān)系如何認(rèn)定？舉個(gè)例子，如C公司占有A公司50%的股份，C公司占有B公司5%的股份，如果A和B兩家供應(yīng)商同時(shí)參與一個(gè)項(xiàng)目投標(biāo)，他們之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系是否屬于“單位負(fù)責(zé)為同一人或者存在直接控股、管理關(guān)系”？答：根據(jù)《公司法》第216條規(guī)定，控股股