注會第三章-外商投資企業(yè)法律制度(完整版)

第三章外商投資企業(yè)法律制度本章考情分析在最近3年的考試中，本章平均分值為4分，2011年的分值為3.5分，題型全部為客觀題。2004年、2008年案例分析題的部分考點來自本章。本章考點較多，復(fù)習(xí)難度很大，考生需要過“數(shù)字關(guān)”。2012年教材的主要變化是：(1)新增了“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的安全審查”的規(guī)定；（2）新增了“外國投資者以合法獲得的境外人民幣依法在中國境內(nèi)開展直接投資”的規(guī)定。最近3年題型題量分析題型2009年2010年2011年單選題2題2分2題2分2題2分多選題1題1.5分2題3分1題1.5分合計3題3.5分4題5分3題3.5分本章基本結(jié)構(gòu)框架第一單元外商投資企業(yè)法律制度概述一、外商投資企業(yè)的投資項目（2003年多選題、2006年多選題）1．鼓勵類外商投資項目（1）屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的；（2）屬于高新技術(shù)、先進(jìn)適用技術(shù)，能夠改進(jìn)產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的；（3）適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的；（4）屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的；（5）能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的。2．限制類外商投資項目（1）技術(shù)水平落后的；（2）不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；（3）從事國家規(guī)定實行保護(hù)性開采的特定礦種勘探、開采的；（4）屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的。3．禁止類外商投資項目（1）危害國家安全或者損害社會公眾利益的；（2）對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；（3）占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的；（4）危害軍事設(shè)施安全和使用效能的；（5）運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的。4．允許類外商投資項目不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類外商投資項目。【解釋】（1）產(chǎn)品“全部直接出口”的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目；（2）產(chǎn)品出口額占其銷售總額70％以上的限制類外商投資項目，經(jīng)批準(zhǔn)可以視為允許類外商投資項目?！纠}·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列選項中，屬于限制類外商投資項目的有（）。（2006年）A．能源、重要原材料工業(yè)項目B．不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的項目C．從事國家規(guī)定實行保護(hù)性開采的特種礦種勘探的項目D．運用我國特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的項目【答案】BC【解析】選項A屬于鼓勵類投資項目，選項D屬于禁止類投資項目。二、外商投資企業(yè)的出資方式1．現(xiàn)金（1）中方投資者以人民幣繳付出資；外方投資者以外幣繳付出資，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可以用其在中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。（2）外國投資者可以合法獲得的境外人民幣依法在中國境內(nèi)開展直接投資。（2012年新增）【解釋1】這里所稱的境外人民幣是指：（1）外國投資者通過跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算取得的人民幣，以及從中國境內(nèi)依法取得并匯出境外的人民幣利潤和轉(zhuǎn)股、減資、清算、先行回收投資所得的人民幣；（2）外國投資者在境外通過合法渠道取得的人民幣，包括但不限于通過境外發(fā)行人民幣債券、人民幣股票等方式取得的人民幣。【解釋2】外國投資者以合法獲得的境外人民幣依法在中國境內(nèi)直接投資及所投資外商投資企業(yè)的再投資，應(yīng)當(dāng)符合外商投資法律法規(guī)及有關(guān)規(guī)定的要求，遵守國家外商投資產(chǎn)業(yè)政策、外資并購安全審查、反壟斷審查的有關(guān)規(guī)定?！窘忉?】外國投資者以合法獲得的境外人民幣依法在中國境內(nèi)直接投資，不得直接或間接用于投資有價證券和金融衍生品（外國投資者使用合法獲得的境外人民幣參與境內(nèi)上市公司定向發(fā)行、協(xié)議轉(zhuǎn)讓股票的除外），以及用于委托貸款。2．實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)（1）中外投資者用于出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)。（2）僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)，不得用來出資。（3）以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)出資的，其作價由中外投資各方協(xié)商確定，或者聘請中外投資各方同意的第三者評定?！鞠嚓P(guān)鏈接】合伙人以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機(jī)構(gòu)評估。（4）“外方投資者”作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，應(yīng)報審批機(jī)關(guān)“批準(zhǔn)”。3．場地使用權(quán)（1）如果中方投資者未用場地使用權(quán)作價出資的，則外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向中國政府繳納場地使用費；中方投資者以場地使用權(quán)作價出資的，其作價金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的場地使用費相同（而非由中外投資各方協(xié)商確定或者聘請第三者評定）。（2）場地使用費標(biāo)準(zhǔn)由當(dāng)?shù)厥〖壢嗣裾?guī)定，并向商務(wù)部和國家土地主管部門“備案”。場地使用費在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整；以后隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、供需情況的變化和地理環(huán)境條件的變化需要調(diào)整時，調(diào)整的間隔期應(yīng)當(dāng)不少于3年。場地使用權(quán)作為中國合營者出資的，在該合同期限內(nèi)不得調(diào)整。（3）合營企業(yè)按照規(guī)定取得的場地使用權(quán)，其場地使用費應(yīng)當(dāng)按照合同規(guī)定的用地時間從開始之日起按年繳納，第一日歷年用地時間超過半年的按半年計算；不足半年的免繳。4．中外投資者任何一方不得用以外商投資企業(yè)的名義取得的貸款、租賃的設(shè)備以及他人財產(chǎn)作為自己的出資，也不得以外商投資企業(yè)或者投資他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔(dān)保。三、外商投資企業(yè)的出資期限1．普通出資期限（2009年新制度單選題）（1）一次性繳清：自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清（2）分期出資①第一期出資：不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清②總期限：自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起不得超過2年，與注冊資本的大小無關(guān)2．收購價款的支付期限（2002年多選題）通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金；對特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60％以上，在1年內(nèi)付清全部購買金。表3-1收購價款的支付期限普通出資期限一次性付清3個月6個月分期付款的首期付款金額6個月＋60％3個月＋15％分期付款的總期限1年2年【例題·多選題】外國甲公司收購境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)作為出資與境內(nèi)丙公司于2000年3月1日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司收購乙公司部分資產(chǎn)的價款為120萬美元。甲公司向乙公司支付價款的下列方式中，不符合A．甲公司于2000年5月30日B．甲公司于2000年5月30日向乙公司支付60萬美元，C．甲公司于2001年2月28日D．甲公司于2000年8月30日向乙公司支付80萬美元，【答案】BCD【解析】（1）選項A：一次性支付的不能超過3個月；（2）選項B：前6個月支付的比例低于60％；（3）選項C：一次性支付的不能超過3個月；（4）選項D：盡管前6個月的支付比例超過了60％，但總期限超過了1年。3．未按照規(guī)定期限出資的責(zé)任界定（2000年多選題、2010年多選題）（1）各方均違約視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。（2）一方違約，一方守約外商投資企業(yè)一方未按期繳付出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個月內(nèi)繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟(jì)損失；守約方應(yīng)當(dāng)在逾期1個月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找投資者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)，否則，審批機(jī)關(guān)有權(quán)吊銷對該外商投資企業(yè)的批準(zhǔn)證書?！纠}·多選題】外國甲公司與中國乙公司共同投資設(shè)立丙中外合資經(jīng)營企業(yè)。丙企業(yè)成立后，乙公司按照合同約定繳清了出資，但甲公司未能按照合同規(guī)定繳清出資。乙公司遂向甲公司發(fā)出催告函，要求甲公司在1個月內(nèi)繳清出資，但1個月后甲公司仍未繳清出資。下列表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的有（）。（2010年）A．甲公司的行為視為放棄在合同中的一切權(quán)利，自動退出丙企業(yè)B．乙公司應(yīng)當(dāng)在1個月內(nèi)向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散丙企業(yè)或者申請另找外國投資者承擔(dān)甲公司在合同中的權(quán)利和義務(wù)C．如果乙公司未在1個月內(nèi)向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散丙企業(yè)或者申請另找外國投資者的，審批機(jī)關(guān)有權(quán)吊銷對丙企業(yè)的批準(zhǔn)證書D．乙公司可以依法要求甲公司賠償因其未繳清出資造成的經(jīng)濟(jì)損失【答案】ABCD【解析】外商投資企業(yè)一方未按期繳付出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個月內(nèi)繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動退出外商投資企業(yè)（選項A正確），守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟(jì)損失（選項D正確）；守約方應(yīng)當(dāng)在逾期1個月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找投資者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)（選項BC正確）。4．同步問題合營企業(yè)的投資者應(yīng)當(dāng)按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付出資的，應(yīng)報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并按“實際”繳付的出資額比例分配收益。【有限責(zé)任公司】股東按照“實繳”的出資比例分取紅利；但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利?！竞匣锲髽I(yè)】合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照“實繳出資”比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)?！竞蠣I企業(yè)】合營企業(yè)一般情況下（同步出資時）按照“認(rèn)繳的出資比例”分配損益；不能同步繳付出資的，應(yīng)按“實際繳付的出資比例”分配收益。【合作企業(yè)】合作企業(yè)（不論是否取得法人資格）為契約式企業(yè)，合作各方按照合作合同的約定分配收益。5．控股問題（2001年單選題）對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不能取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表?！窘忉尅靠毓傻耐顿Y者只有當(dāng)自己認(rèn)繳的出資（或收購價款）“全部到位之后”（最后一筆出資到位之后），才能取得對該企業(yè)的決策權(quán)?！纠}·單選題】國內(nèi)企業(yè)甲由國外投資者乙收購51％的股權(quán)于1999年10月8日依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)丙。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，乙于2000年1月15日支付了購買股權(quán)總金額50％的款項，于A．1999年10月8日B．2000年1月15日C．2000年3月20日D．2000年10月5日【答案】D【解析】對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，控股投資者在付清“全部”購買金額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)。四、外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更（2011年多選題）1．股權(quán)轉(zhuǎn)讓（1）審批①外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更，應(yīng)當(dāng)經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)變更登記，未經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的股權(quán)變更無效。②外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的審批機(jī)關(guān)為批準(zhǔn)設(shè)立該企業(yè)的審批機(jī)關(guān)；如果中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更而使該企業(yè)變成外資企業(yè)，且該企業(yè)從事外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的“限制”設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，則該企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更必須經(jīng)“商務(wù)部”批準(zhǔn)?！鞠嚓P(guān)鏈接】不允許外商獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變更不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)。（2）工商變更登記外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的登記機(jī)關(guān)為原登記機(jī)關(guān)；但“商務(wù)部”批準(zhǔn)的股權(quán)變更，由國家工商行政管理總局或其委托的原登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。（3）資產(chǎn)評估以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權(quán)變更時，必須經(jīng)有關(guān)國有資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對需變更的股權(quán)進(jìn)行價值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)確認(rèn)，經(jīng)確認(rèn)的評估結(jié)果應(yīng)作為變更股權(quán)的作價依據(jù)。（4）除非外方投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更不得導(dǎo)致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25％。（5）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和修改企業(yè)原合同、章程協(xié)議自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起生效?！纠}·多選題】甲國有獨資公司與乙外方投資者共同設(shè)立了丙中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲擬將所持丙公司的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙。丙的經(jīng)營范圍屬于我國外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)。下列關(guān)于丙股權(quán)變更的表述中，正確的有（）。（2011年）A．甲擬轉(zhuǎn)讓的丙股權(quán)，須經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門依法評估作價B．甲向乙轉(zhuǎn)讓其所持丙股權(quán)，須經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)C．甲和乙之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起生效D．甲和乙之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲批后，須由國家工商行政管理總局或其委托的原登記機(jī)關(guān)辦理變更登記【答案】BCD【解析】（1）選項A：以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權(quán)變更時，必須經(jīng)有關(guān)國有資產(chǎn)“評估機(jī)構(gòu)”對需變更的股權(quán)進(jìn)行價值評估，并經(jīng)“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)”確認(rèn)；（2）選項B：如果中外合資經(jīng)營企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更而使該企業(yè)變成外資企業(yè)，且該企業(yè)從事外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，則該企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更必須經(jīng)“商務(wù)部”批準(zhǔn)；（3）選項C：股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起生效；（4）選項D：經(jīng)“商務(wù)部”批準(zhǔn)的股權(quán)變更，由國家工商行政管理總局或其委托的原登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。2．股權(quán)質(zhì)押（1）經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者“同意”，繳付出資的投資者經(jīng)審批機(jī)關(guān)“批準(zhǔn)”可以將其已繳付出資部分形成的股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人。（2）投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)。（3）投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。（4）在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán)；未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。（5）企業(yè)應(yīng)在獲得審批機(jī)關(guān)同意其投資者出質(zhì)股權(quán)的批復(fù)后30日內(nèi)，持有關(guān)批復(fù)文件向原登記機(jī)關(guān)辦理備案。未按規(guī)定辦理審批和備案的質(zhì)押行為無效。五、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)1．外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù)；外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)原有的債權(quán)債務(wù)。2．注冊資本與投資總額（2006年單選題）（1）注冊資本為210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7倍；（2）注冊資本在210～500萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；（3）注冊資本在500～1200萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；（4）注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。3．出資期限（1）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)，向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或者出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)，支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60％以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。（2）外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東，應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20％的新增注冊資本，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。（3）設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并運營該資產(chǎn)的：①對與該資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價；對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部價款的60％以上，1年內(nèi)付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益。②其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，并應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。（4）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者的出資比例低于注冊資本25％的（2007年單選題、2008年多選題、2009年原制度多選題）①投資者以“現(xiàn)金”出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；投資者以“實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)”出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。②外國投資者的出資比例低于25％的，除法律、行政法規(guī)另有約定外，均應(yīng)按照設(shè)立外商投資企業(yè)的審批登記程序進(jìn)行審批和登記，但該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇?！纠}·多選題】某外國投資者并購我國境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，并購后外資比例占企業(yè)注冊資本的19％。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列說法中，正確的有（）。（2009年原制度）A．若外國投資者以現(xiàn)金出資，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清B．若外國投資者以實物出資，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清C．除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，該并購?fù)瓿珊蟮钠髽I(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇D．除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，該并購無須履行審批程序【答案】ABC【解析】（1）選項AB：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者的出資比例低于注冊資本25％的，投資者以“現(xiàn)金”出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；投資者以“實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)”出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；（2）選項CD：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者的出資比例低于注冊資本25％的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，但其并購仍應(yīng)經(jīng)過審批。4．外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司（1）以股權(quán)并購的條件①股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；②無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制；③境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易；④境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。（2）自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)，如果境內(nèi)外公司沒有完成其股權(quán)變更手續(xù)，則加注的批準(zhǔn)證書自動失效。（3）境內(nèi)公司在取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之前，不得向其股東分配利潤或向有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司提供擔(dān)保，不得對外支付轉(zhuǎn)股、減資、清算等資本項目款項。5．特殊目的公司特殊目的公司，是指中國境內(nèi)公司或者自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或者間接控制的境外公司。（1）境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起6個月內(nèi)調(diào)回境內(nèi)。（2）自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)，如果境內(nèi)公司不能取得無加注的批準(zhǔn)證書，則加注的批準(zhǔn)證書自動失效，并應(yīng)辦理變更登記手續(xù)。六、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的安全審查（2012年新增）1．并購安全審查的范圍（1）外國投資者并購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的其他單位；（2）外國投資者并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權(quán)可能被外國投資者取得?！窘忉尅客鈬顿Y者取得實際控制權(quán)，是指外國投資者通過并購成為境內(nèi)企業(yè)的控股股東或者實際控制人，包括下列情形：（1）外國投資者及其控股母公司、控股子公司在并購后持有的股份總額在50％以上；（2）數(shù)個外國投資者在并購后持有的股份總額合計在50％以上；（3）外國投資者在并購后所持有的股份總額不足50％，但依其持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會或股東大會、董事會的決議產(chǎn)生重大影響；（4）其他導(dǎo)致境內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營決策、財務(wù)、人事、技術(shù)等實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移給外國投資者的情形。2．并購安全審查內(nèi)容（1）并購交易對國防安全，包括對國防需要的國內(nèi)產(chǎn)品生產(chǎn)能力、國內(nèi)服務(wù)提供能力和有關(guān)設(shè)備設(shè)施的影響；（2）并購交易對國家經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定運行的影響；（3）并購交易對社會基本生活秩序的影響；（4）并購交易對涉及國家安全關(guān)鍵技術(shù)研發(fā)能力的影響。3．并購安全審查工作機(jī)制我國建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議制度，具體承擔(dān)并購安全審查工作。聯(lián)席會議在國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)下，由發(fā)展改革委、商務(wù)部牽頭，根據(jù)外資并購所涉及的行業(yè)和領(lǐng)域，會同相關(guān)部門開展并購安全審查。聯(lián)席會議的主要職責(zé)是：（1）分析外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)對國家安全的影響；（2）研究、協(xié)調(diào)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查工作中的重大問題；（3）對需要進(jìn)行安全審查的外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)交易進(jìn)行安全審查并作出決定。4．并購安全審查程序（1）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)按照規(guī)定，由投資者向商務(wù)部提出申請。兩個或者兩個以上外國投資者共同并購的，可以共同或確定一個外國投資者向商務(wù)部提出并購安全審查申請。對屬于安全審查范圍內(nèi)的并購交易，商務(wù)部應(yīng)在5個工作日內(nèi)提請聯(lián)席會議進(jìn)行審查。（2）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，國務(wù)院有關(guān)部門、全國性行業(yè)協(xié)會、同業(yè)企業(yè)及上下游企業(yè)認(rèn)為需要進(jìn)行并購安全審查的，可以向商務(wù)部提出進(jìn)行并購安全審查的建議，并提交有關(guān)情況的說明，商務(wù)部可要求利益相關(guān)方提交有關(guān)說明。屬于并購安全審查范圍的，商務(wù)部應(yīng)在5個工作日內(nèi)將建議提交聯(lián)席會議。聯(lián)席會議認(rèn)為確有必要進(jìn)行并購安全審查的，可以決定進(jìn)行審查。（3）聯(lián)席會議對商務(wù)部提請安全審查的并購交易，首先進(jìn)行一般性審查，對未能通過一般性審查的，進(jìn)行特別審查。并購交易當(dāng)事人應(yīng)配合聯(lián)席會議的安全審查工作，提供安全審查需要的材料、信息，接受有關(guān)詢問。一般性審查采取書面征求意見的方式進(jìn)行。聯(lián)席會議收到商務(wù)部提請安全審查的并購交易申請后，在5個工作日內(nèi)，書面征求有關(guān)部門的意見。有關(guān)部門在收到書面征求意見函后，應(yīng)在20個工作日內(nèi)提出書面意見。如有關(guān)部門均認(rèn)為并購交易不影響國家安全，則不再進(jìn)行特別審查，由聯(lián)席會議在收到全部書面意見后5個工作日內(nèi)提出審查意見，并書面通知商務(wù)部。如有部門認(rèn)為并購交易可能對國家安全造成影響，聯(lián)席會議應(yīng)在收到書面意見后5個工作日內(nèi)啟動特別審查程序。啟動特別審查程序后，聯(lián)席會議組織對并購交易的安全評估，并結(jié)合評估意見對并購交易進(jìn)行審查，意見基本一致的，由聯(lián)席會議提出審查意見；存在重大分歧的，由聯(lián)席會議報請國務(wù)院決定。聯(lián)席會議自啟動特別審查程序之日起60個工作日內(nèi)完成特別審查，或報請國務(wù)院決定。審查意見由聯(lián)席會議書面通知商務(wù)部。（4）在并購安全審查過程中，申請人可向商務(wù)部申請修改交易方案或撤銷并購交易。（5）商務(wù)部收到聯(lián)席會議書面審查意見后，在5個工作日內(nèi)將審查意見書面通知申請人，以及負(fù)責(zé)并購交易管理的地方商務(wù)主管部門。對不影響國家安全的，申請人可以按照有關(guān)規(guī)定，到具有相應(yīng)管理權(quán)限的相關(guān)主管部門辦理并購交易手續(xù)。對可能影響國家安全且并購交易尚未實施的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)終止交易。申請人未經(jīng)調(diào)整并購交易、修改申報文件并經(jīng)重新審查，不得申請并實施并購交易。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)行為對國家安全已經(jīng)造成或可能造成重大影響的，根據(jù)聯(lián)席會議審查意見，商務(wù)部會同有關(guān)部門終止當(dāng)事人的交易，或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除該并購行為對國家安全的影響。5．并購安全審查要求（1）對于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)從交易的實質(zhì)內(nèi)容和實際影響來判斷并購交易是否屬于并購安全審查的范圍。（2）外國投資者不得以任何方式實質(zhì)規(guī)避并購安全審查，包括但不限于代持、信托、多層次再投資、租賃、貸款、協(xié)議控制、境外交易等方式。（3）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)未被提交聯(lián)席會議審查，或聯(lián)席會議經(jīng)審查認(rèn)為不影響國家安全的，若此后發(fā)生調(diào)整并購交易、修改有關(guān)協(xié)議文件、改變經(jīng)營活動以及其他變化（包括境外實際控制人的變化等），導(dǎo)致該并購交易屬于并購安全審查制度明確的并購安全審查范圍的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)停止有關(guān)交易和活動，由外國投資者按照規(guī)定向商務(wù)部提交并購安全審查申請。七、外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資【解釋】外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資，是指外國投資者對已經(jīng)完成股權(quán)分置改革的上市公司和股權(quán)分置改革后新上市的公司通過具有一定規(guī)模的中長期戰(zhàn)略性并購?fù)顿Y，取得該公司A股股份的行為。1．投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資應(yīng)符合的要求（2008年案例分析題）（1）以協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市公司定向發(fā)行新股等方式取得上市公司A股股份；（2）投資可分期進(jìn)行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的10％，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準(zhǔn)的除外；（3）取得的上市公司A股股份3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；（4）屬法律、法規(guī)禁止外商投資的領(lǐng)域，投資者不得對上述領(lǐng)域的上市公司進(jìn)行投資；（5）涉及上市公司國有股股東的，應(yīng)符合國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。2．投資者應(yīng)符合的條件（2010年單選題）（1）依法設(shè)立、經(jīng)營的外國法人或其他組織，財務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗；（2）境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元；或其母公司境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元；（3）有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營行為規(guī)范；（4）最近3年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重大處罰（包括其母公司）。3．除以下情形外，投資者不得進(jìn)行證券買賣（B股除外）：（2009年新制度多選題）（1）投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資所持上市公司A股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售；（2）投資者根據(jù)《證券法》相關(guān)規(guī)定須以要約方式進(jìn)行收購的，在要約期間可以收購上市公司A股股東出售的股份；（3）投資者在上市公司股權(quán)分置改革前持有的非流通股份，在股權(quán)分置改革完成且限售期滿后可以出售；（4）投資者在上市公司首次公開發(fā)行前持有的股份，在限售期滿后可以出售；（5）投資者承諾的持股期限屆滿前，因其破產(chǎn)、清算、抵押等特殊原因需轉(zhuǎn)讓其股份的，經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)可以轉(zhuǎn)讓?！纠}·多選題】根據(jù)外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資的規(guī)定，下列情形中，外國投資者可以在證券交易市場售出A股股份的有（）。（2009年新制度）A．投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資持有上市公司A股股份，且其承諾的持股期限已屆滿B．投資者在上市公司首次公開發(fā)行前持有股份，且限售期已滿C．投資者在上市公司股權(quán)分置改革前持有非流通股份，且股權(quán)分置改革已完成、限售期已滿D．投資者承諾的持股期限雖未屆滿，但因其破產(chǎn)并經(jīng)批準(zhǔn)需轉(zhuǎn)讓其股份【答案】ABCD【解析】除以下情形外，投資者不得進(jìn)行證券買賣（B股除外）：（1）投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資所持上市公司A股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售；（2）投資者根據(jù)《證券法》相關(guān)規(guī)定須以要約方式進(jìn)行收購的，在要約期間可以收購上市公司A股股東出售的股份；（3）投資者在上市公司股權(quán)分置改革前持有的非流通股份，在股權(quán)分置改革完成且限售期滿后可以出售；（4）投資者在上市公司首次公開發(fā)行前持有的股份，在限售期滿后可以出售；（5）投資者承諾的持股期限屆滿前，因其破產(chǎn)、清算、抵押等特殊原因需轉(zhuǎn)讓其股份的，經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)可以轉(zhuǎn)讓。八、外商投資企業(yè)的合并與分立1．在投資者按照合同、章程的規(guī)定繳清出資并且實際開始生產(chǎn)、經(jīng)營之前，外商投資企業(yè)不得合并、分立。（2011年單選題）【解釋】外商投資企業(yè)的投資者可以分期繳付出資，只有中外投資者繳清全部出資，并且外商投資企業(yè)實際開始生產(chǎn)、經(jīng)營之后，外商投資企業(yè)才可以合并、分立。2．外商投資企業(yè)合并的，外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后注冊資本的25％；外商投資企業(yè)分立的，外國投資者的股權(quán)比例不得低于分立后注冊資本的25％。3．有限責(zé)任公司之間合并后為有限責(zé)任公司；股份有限公司之間合并后為股份有限公司；上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后為股份有限公司；非上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責(zé)任公司。（2010年單選題）4．有限責(zé)任公司與股份有限公司合并為股份有限公司的，合并后公司的注冊資本為原有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)額根據(jù)擬合并的股份有限公司每股所含凈資產(chǎn)額折成的股份額與原股份有限公司股份總額之和。5．外商投資企業(yè)與境內(nèi)公司（有限責(zé)任公司或者股份有限公司）合并后為外商投資企業(yè)，其投資總額為原外商投資企業(yè)的投資總額與境內(nèi)公司財務(wù)審計報告所記載的資產(chǎn)總額之和；注冊資本為原外商投資企業(yè)的注冊資本與境內(nèi)公司的注冊資本之和；合并后的外商投資企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例，應(yīng)符合相關(guān)規(guī)定。第一單元單元測驗【單元測驗鏈接】/student/showExaminationPaper.html?examinationId=40683【提示】點擊上面的“第二單元單元測驗”即進(jìn)入相關(guān)試卷。第二單元中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度一、合營企業(yè)的協(xié)議、章程和合同1．合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時，以合營企業(yè)合同為準(zhǔn)。2．經(jīng)合營各方同意，可以不訂立合營企業(yè)協(xié)議而只訂立合營企業(yè)合同、章程。3．合營企業(yè)的“協(xié)議、合同和章程”經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后生效，“協(xié)議、合同和章程”的重大變更，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。4．合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)當(dāng)適用中國的法律。【相關(guān)鏈接】中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，必須適用中華人民共和國法律。二、注冊資本1．注冊資本為合營各方認(rèn)繳的出資額之和，而非實收資本。2．外國合營者的投資比例一般不得低于25％。3．增加注冊資本的程序（1）合營各方協(xié)商一致；（2）由董事會會議以特別決議方式通過；（3）報原審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)；（4）修改合營企業(yè)章程，辦理注冊資本的變更登記手續(xù)。4．投資總額與注冊資本的關(guān)系（2002年單選題、2003年單選題、2004年案例分析題、2005年多選題）（1）合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下（含300萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10。（2）合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元（含1000萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2；其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。（3）合營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元（含3000萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額2/5；其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。（4）合營企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3；其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。【解釋】（1）三個特殊區(qū)位，如投資總額在300～420萬美元之間的，不再遵循50％的規(guī)定，無論其投資總額是310萬美元還是410萬美元，其注冊資本均不得低于210萬美元；（2）投資總額正好處于分界點時，如投資總額為3000萬美元時，其注冊資本不得低于1200萬美元。【例題1·單選題】某中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額為410萬美元，在其注冊資本中，中方認(rèn)繳的出資額為105萬美元。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外方認(rèn)繳的出資額至少為（）萬美元。A．50B．100C．110【答案】D【解析】投資總額在300～420萬美元的，注冊資本至少應(yīng)為210萬美元。因此，外方認(rèn)繳的出資額至少為：210－105＝105（萬美元）?！纠}2·多選題】甲公司是一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，注冊資本為800萬美元，合營企業(yè)合同約定合營雙方分期繳納出資，2005年5月1日甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列選項中，正確的有（）。A．在2005年5月1日，甲公司實收資本可以為零B．在2005年8月1日，甲公司實收資本不得少于120萬美元C．在2007年5月1日，甲公司實收資本不得少于800萬美元D．甲公司的投資總額最多為2000萬美元【答案】ABCD【解析】（1）選項A：合營企業(yè)的注冊資本是合營各方認(rèn)繳的出資額之和；（2）選項B：合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；（3）選項C：分期出資的總期限不得超過2年；（4）選項D：注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍。三、組織機(jī)構(gòu)1．組織形式（1）所有的中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式均為有限責(zé)任公司。（2）取得法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，其組織形式均為有限責(zé)任公司；但未取得法人資格的，雙方的關(guān)系為合伙關(guān)系。（3）外資企業(yè)的組織形式一般為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。2．組織機(jī)構(gòu)合營企業(yè)不設(shè)股東會，董事會是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。3．董事會的特別決議合營企業(yè)的下列事項，必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：（1）合營企業(yè)章程的修改；（2）合營企業(yè)的中止、解散；（3）合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；（4）合營企業(yè)的合并、分立。4．董事會的職權(quán)（1）審議企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預(yù)算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)。（2）總經(jīng)理、副總經(jīng)理等高級管理人員的聘任及其職權(quán)和待遇。（3）修改企業(yè)章程等特別決議。（4）對出資的對外轉(zhuǎn)讓作出決議。5．董事會的會議制度（2004年多選題）（1）董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長。（2）董事長是合營企業(yè)的法定代表人。（3）董事任期為4年，可以連任。（4）董事會會議每年至少召開1次，經(jīng)1/3以上董事提議，可以召開臨時會議。（5）董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。表3－2股份有限公司、合營企業(yè)和合作企業(yè)董事會的比較項目股份有限公司合營企業(yè)合作企業(yè)董事會性質(zhì)股東大會是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會是其執(zhí)行機(jī)構(gòu)最高權(quán)力機(jī)構(gòu)董事會人數(shù)5～19人不得少于3人董事長由全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長會議頻率每年至少召開2次每年至少召開1次董事任期不超過3年4年不超過3年會議召開條件過半數(shù)的董事出席2/3以上的董事出席【例題·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會的表述中，正確的有（）。（2005年）A．董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)B．董事會每半年至少召開一次會議C．董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席才能召開D．合營企業(yè)資產(chǎn)抵押事項的決議，須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過【答案】AC【解析】（1）選項B：合營企業(yè)、合作企業(yè)的董事會“每年”至少召開1次會議；（2）選項D：“資產(chǎn)抵押事項”僅限于“合作企業(yè)”董事會。四、經(jīng)營管理1．技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當(dāng)符合的規(guī)定（1）技術(shù)使用費應(yīng)當(dāng)公平合理；（2）除雙方另有協(xié)議外，技術(shù)輸出方不得限制技術(shù)輸入方出口其產(chǎn)品的地區(qū)、數(shù)量和價格；（3）技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限一般不得超過10年；（4）技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期滿后，技術(shù)輸入方有權(quán)繼續(xù)使用該項技術(shù)；（5）訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的雙方互相交換改進(jìn)技術(shù)的條件應(yīng)當(dāng)對等；（6）技術(shù)輸入方有權(quán)按照自己認(rèn)為合適的來源購買需要的機(jī)器設(shè)備、零部件和原材料；（7）不得含有為中國的法律、法規(guī)所禁止的不合理的限制性條款?！窘忉尅亢蠣I企業(yè)訂立的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，應(yīng)當(dāng)報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。2．生產(chǎn)經(jīng)營管理（1）物資采購權(quán)：合營企業(yè)所需的物資，有權(quán)“自行決定”在中國市場購買或者在國際市場購買（無須審批）。（2）產(chǎn)品銷售權(quán)：合營企業(yè)有權(quán)“自行出口”產(chǎn)品（無須審批）。3．財務(wù)會計管理（1）合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合營各方、當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)、財政機(jī)關(guān)報送季度和年度會計報表；年度會計報表應(yīng)抄報原審批機(jī)關(guān)。（2）合營企業(yè)原則上采用人民幣作為記賬本位幣，但經(jīng)合營各方同意，也可以采用某一種外國貨幣作為記賬本位幣；以外國貨幣記賬的合營企業(yè)，除編制外幣的會計報表外，還應(yīng)當(dāng)另編折算人民幣的會計報表。（3）合營企業(yè)的下列文件、證件、報表，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計師驗證和出具證明方為有效（2004年多選題）：①合營各方的出資證明書；②合營企業(yè)的年度會計報表；③合營企業(yè)清算的會計報表。4．合營企業(yè)董事會會議研究決定有關(guān)職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護(hù)和勞動保險等問題時，工會代表有權(quán)列席會議。五、出資額的轉(zhuǎn)讓（2001年多選題）1．出資額的轉(zhuǎn)讓條件（1）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營各方同意；（2）出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；（3）合營企業(yè)一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。2．出資額的轉(zhuǎn)讓程序（1）申請出資額轉(zhuǎn)讓；（2）董事會審查決定；（3）報審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；（4）辦理變更登記手續(xù)。【相關(guān)鏈接】合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方同意，并報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。六、合營期限、解散和清算1．一般情況下，合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定。但下列行業(yè)必須約定合營期限：（1）服務(wù)性行業(yè)；（2）從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的；（3）從事資源勘查開發(fā)的；（4）限制類投資項目。2．合營期限屆滿，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿6個月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請。經(jīng)批準(zhǔn)，合營企業(yè)可以延長合營期限。3．清算委員會清算委員會的成員應(yīng)當(dāng)在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔(dān)任。表3－3有限責(zé)任公司和合營企業(yè)的比較有限責(zé)任公司合營企業(yè)注冊資本注冊資本的概念全體股東“認(rèn)繳”的出資額之和合營各方“認(rèn)繳”的出資額之和注冊資本最低限額3萬元3萬元取得營業(yè)執(zhí)照當(dāng)天實收資本能否為020％/3萬元可以為0分期出資的總期限2年2年組織機(jī)構(gòu)股東會√×董事會小公司可以不設(shè)√監(jiān)事會小公司可以不設(shè)董事會性質(zhì)股東會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)最高權(quán)力機(jī)構(gòu)人數(shù)3～13人3人以上董事長的產(chǎn)生方式由公司章程規(guī)定協(xié)商或者選舉是否設(shè)副董事長可以不設(shè)一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長董事任期由公司章程規(guī)定，但不得超過3年4年法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由“董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理”擔(dān)任只能是董事長出資額的轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓條件公司章程未約定的，由其他股東過半數(shù)同意合營各方同意是否需要審批×√是否經(jīng)股東會/董事會決議通過不需股東會決議應(yīng)經(jīng)董事會通過利潤分配一般情況下，股東按照“實繳”（而非認(rèn)繳）的出資比例分取紅利；但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利股權(quán)式企業(yè)，只能按照出資比例分配利潤特別決議事項增減注冊資本√√修改章程√√合并、分立、解散√√變更公司形式√特別決議的通過方式代表2/3以上表決權(quán)的股東通過出席董事會會議的董事一致通過經(jīng)營期限有的行業(yè)必須約定合營期限清算組由股東組成清算委員會的成員應(yīng)當(dāng)在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔(dān)任第二單元單元測驗【單元測驗鏈接】/student/showExaminationPaper.html?examinationId=40687【提示】點擊上面的“第二單元單元測驗”即進(jìn)入相關(guān)試卷。第三單元中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度一、合營企業(yè)、合作企業(yè)的相同點1．注冊資本的概念2．投資總額與注冊資本的關(guān)系3．出資方式（1）合作各方用于出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)。（2）合作企業(yè)任何一方不得用合作企業(yè)或者合作他方的財產(chǎn)為其出資提供擔(dān)保。4．分期出資的出資期限5．出資額的轉(zhuǎn)讓合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方同意，并報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。二、合營企業(yè)、合作企業(yè)的區(qū)別（2000年多選題、2007年單選題）1．組織形式（1）合營企業(yè)：均為有限責(zé)任公司（2）合作企業(yè)取決于是否取得法人資格：具有法人資格的，其組織形式均為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系2．出資比例（1）合營企業(yè)：一般不得低于注冊資本的25％（2）合作企業(yè)取決于是否取得法人資格：取得法人資格的合作企業(yè)，外國投資者的投資比例一般不得低于注冊資本的25％；不具備法人資格的合作企業(yè)，外國投資者的投資比例不受25％的限制3．組織機(jī)構(gòu)（1）合營企業(yè)：董事會為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)（2）合作企業(yè)：具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會；不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會4．收益分配（1）合營企業(yè)（“股權(quán)式”企業(yè)）：合營各方必須按照出資比例分配損益（2）合作企業(yè)（“契約式”企業(yè)）：合作各方按照合作合同的約定分配損益【解釋】合作企業(yè)組織形式、組織機(jī)構(gòu)和出資比例取決于法人資格，但所有的合作企業(yè)均屬于契約式企業(yè)，都按照合作合同的約定分配損益。5．投資回收（1）合營企業(yè)：外國合營者在合營期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資（2）合作企業(yè)：如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資6．經(jīng)營期限（1）合營企業(yè)：只有某些特殊行業(yè)必須約定合營期限（2）合作企業(yè)：必須在合同中訂明7．董事長的產(chǎn)生方式不同（1）合營企業(yè)：董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長（2）合作企業(yè)：董事長由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長8．董事的任期不同（1）合營企業(yè)：4年（2）合作企業(yè)：不超過3年9．董事會