第四章 外商投資企業(yè)法

外商投資企業(yè)法第一節(jié)、中外合資經(jīng)營企業(yè)法第二節(jié)、中外合作經(jīng)營企業(yè)法第三節(jié)、外資企業(yè)法外商投資企業(yè)包括：（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)（3）外資企業(yè)。導(dǎo)言概述——企業(yè)的種類種類知識(shí)拓展：國際投資以投資經(jīng)營權(quán)（國外企業(yè)的有效控制權(quán)）有無為依據(jù)國際直接投資國際間接投資以資本來源及用途為依據(jù)公共投資私人投資中國外企500強(qiáng)排行1摩托羅拉（天津）電子有限公司410.72上海上汽大眾汽車銷售有限公司356.13上海大眾汽車有限公司317.364北京首信諾基亞移動(dòng)通信有限公司225.895一汽大眾汽車有限公司217.866一汽---大眾銷售有限責(zé)任公司213.157聯(lián)想（北京）有限公司165.68華能國際電力股份有限公司158.179上海西門子移動(dòng)通信有限公司155.5410南京愛立信通信有限公司131.8311廣州本田汽車有限公司121.6912大連西太平洋石油化工有限公司116.8813上海通用汽車有限公司112.32第二節(jié)、中外合資經(jīng)營企業(yè)法——概述指中國合營者與外國合營者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營，并按投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損的企業(yè)。1、概念1）合營企業(yè)的一方為外國合營者，另一方為中國合營者；2）中外合營各方共同投資、共同經(jīng)營，按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧。3）合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，董事會(huì)為最高權(quán)力機(jī)關(guān),沒有股東會(huì)。4）合營企業(yè)是中國法人，必須遵守中國的法律和行政法規(guī)，并受中國的法律和行政法規(guī)的保護(hù)。2、特征中方合營者中不得有公民個(gè)人，只能是企業(yè)、公司、組織的形式。第二節(jié)、中外合資經(jīng)營企業(yè)法——概述

1979年7月1日第五屆全國人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》。1990年4月4日第七屆全國人民代表大會(huì)第三次會(huì)議修改2001年3月15日第九屆全國人民代表大會(huì)第四次會(huì)議再次修改。3、立法情況第二節(jié)、中外合資經(jīng)營企業(yè)法——設(shè)立申請?jiān)O(shè)立合營企業(yè)要符合下列一項(xiàng)或數(shù)項(xiàng)要求：

1）采用先進(jìn)技術(shù)設(shè)備和科學(xué)方法，能增加產(chǎn)品品種，提高產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和原材料；

2）有利于技術(shù)改造，能做到投資少、見效快、收益大；

3）能擴(kuò)大產(chǎn)品出口，增加外匯收入；

4）能培訓(xùn)技術(shù)人員和管理人員。此外，對有損中國主權(quán)、違反中國法律等情況的合營企業(yè)的設(shè)立不予批準(zhǔn)。條件大原則——在中國境內(nèi)設(shè)立的合營企業(yè)，應(yīng)能促進(jìn)中國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的提高，有利于社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)。鼓勵(lì)外商投資項(xiàng)目1．屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的；2．屬于高新技術(shù)、先進(jìn)適用技術(shù)，能夠改進(jìn)產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的；3．適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的；4．屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的；5．能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的；6．法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。限制外商投資項(xiàng)目1．技術(shù)水平落后的；2．不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；3．從事國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種勘探、開采的（如錫、鎢礦開采等）；4．屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的（如名優(yōu)白酒生產(chǎn)、油脂加工等）；5．法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。限制外商投資產(chǎn)業(yè)目錄制造業(yè)（七）醫(yī)藥制造業(yè)1.氯霉素、青霉素G、……環(huán)丙氟哌酸、氟哌酸、氟嗪酸生產(chǎn)2.安乃近、撲熱息痛、維生素B1、維生素B2、維生素C、維生素E、多種維生素制劑和口服鈣劑生產(chǎn)3.國家計(jì)劃免疫的疫苗、菌苗類及抗毒素、類毒素類生產(chǎn)4.麻醉藥品及一類精神藥品原料藥生產(chǎn)（中方控股）5.血液制品的生產(chǎn)6.非自毀式一次性注射器、輸液器、輸血器及血袋生產(chǎn)十二、教育1.普通高中教育機(jī)構(gòu)（限于合資、合作）十三、衛(wèi)生、社會(huì)保障和社會(huì)福利業(yè)1.醫(yī)療機(jī)構(gòu)（限于合資、合作）禁止外商投資項(xiàng)目1．危害國家安全或者損害社會(huì)公共利益的；2．對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；3．占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的；4．危害軍事設(shè)施安全和使用效能的；5．運(yùn)用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的（如我國傳統(tǒng)工藝的綠茶及特種茶加工、中成藥秘方生產(chǎn)等）；6．法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。禁止外商投資產(chǎn)業(yè)目錄……三、制造業(yè)（一）飲料制造業(yè)1.我國傳統(tǒng)工藝的綠茶及特種茶加工（名茶、黑茶等）（二）醫(yī)藥制造業(yè)1.列入《野生藥材資源保護(hù)條例》和《中國珍稀、瀕危保護(hù)植物名錄》的中藥材加工2.中藥飲片的蒸、炒、灸、煅等炮灸技術(shù)的應(yīng)用及中成藥保密處方產(chǎn)品的生產(chǎn)（三）有色金屬冶煉及壓延加工業(yè)1.放射性礦產(chǎn)的冶煉、加工（四）專用設(shè)備制造業(yè)1.武器彈藥制造禁止外商投資產(chǎn)業(yè)目錄五、交通運(yùn)輸、倉儲(chǔ)和郵政業(yè)1.空中交通管制公司2.郵政公司六、租賃和商務(wù)服務(wù)業(yè)1.社會(huì)調(diào)查七、科學(xué)研究、技術(shù)服務(wù)和地質(zhì)勘查業(yè)1.人體干細(xì)胞、基因診斷與治療技術(shù)開發(fā)和應(yīng)用2.大地測量、海洋測繪、測繪航空攝影……導(dǎo)航電子地圖編制……九、教育1.義務(wù)教育機(jī)構(gòu)，軍事、警察、政治和黨校等特殊領(lǐng)域教育機(jī)構(gòu)第二節(jié)、中外合資經(jīng)營企業(yè)法——設(shè)立1）中外雙方相互選擇和考察。主要考察資信情況，投資能力，投資真?zhèn)?，科技是否先進(jìn)等?？疾觳徽J(rèn)真，可能會(huì)出現(xiàn)資金不到位，商業(yè)欺詐等現(xiàn)象。2）雙方簽定《合資經(jīng)營企業(yè)意向書》。3）申請立項(xiàng)。即由中國合營者向企業(yè)主管部門呈報(bào)擬與外國合營者設(shè)立合營企業(yè)的項(xiàng)目建議書和初步可行性研究報(bào)告。

程序考察——意向——立項(xiàng)——談判——申請——批準(zhǔn)——登記第二節(jié)、中外合資經(jīng)營企業(yè)法——設(shè)立4）各方談判并訂立合營協(xié)議、合同、章程。5）由中國合營者向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送申請：申請文件：※設(shè)立合營企業(yè)的申請書；※合營各方共同編制的可行性研究報(bào)告；※已簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程；※合營各方委派的董事長、董事人選名單；國家商務(wù)部即國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府是合營企業(yè)得審批機(jī)構(gòu)5）審核批準(zhǔn)——審批機(jī)構(gòu)頒發(fā)批準(zhǔn)證書.商務(wù)部或省級(jí)政府，3個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)6）登記成立——1個(gè)月之內(nèi)辦理領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照手續(xù)合營企業(yè)協(xié)議、合同及章程合營企業(yè)協(xié)議對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一致意見而訂立的文件；合營企業(yè)合同為設(shè)立合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的文件；合營企業(yè)章程經(jīng)合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項(xiàng)的文件。第二節(jié)、中外合資經(jīng)營企業(yè)法--組織形式1、是有限責(zé)任公司。2、合營各方共同投資、共同經(jīng)營、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)（各方共同出資，并按其所占股份分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)）。3、合營各方對合營企業(yè)的責(zé)任以各自認(rèn)繳的出資額為限。合營各方按注冊資本比例分享利潤。第二節(jié)、中外合資經(jīng)營企業(yè)法——投資規(guī)定1、概念：是指為設(shè)立合營企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊的資本，應(yīng)為合營企業(yè)各方認(rèn)繳的出資額之和。2、投資比例：在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25％。各方按注冊資本比例分享利潤，分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損。3、增加、減少、轉(zhuǎn)讓

合營期間不得減少，確需要減少的，須經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)增加和減少注冊資本，應(yīng)經(jīng)董事會(huì)通過，并報(bào)批辦理變更登記手續(xù)轉(zhuǎn)讓股權(quán)，須經(jīng)他方同意，轉(zhuǎn)讓條件相同時(shí)，他方有優(yōu)先購買權(quán)違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效注冊資本第二節(jié)、中外合資經(jīng)營企業(yè)法——投資規(guī)定投資總額投資總額=注冊資本+借入資本投資總額按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和。注冊資本為設(shè)立合營企業(yè)在登記管理機(jī)構(gòu)登記的資本總額，應(yīng)為合資各方在合營企業(yè)合同中認(rèn)繳的出資額之和。第二節(jié)、中外合資經(jīng)營企業(yè)法——投資規(guī)定

合營各方可以用現(xiàn)金出資，也可用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等作價(jià)出資。以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其價(jià)值應(yīng)經(jīng)評估確定。合營各方按照合營合同的規(guī)定向合營企業(yè)認(rèn)繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金、自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等。凡是以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資的，出資者應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明。出資方式出資方式1.現(xiàn)金：外方——外幣2.實(shí)物：外方應(yīng)符合一定的條件，經(jīng)批準(zhǔn)。3.工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)外方應(yīng)報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，不超過20%4.土地使用權(quán)：只適用于中方合營者第二節(jié)、中外合資經(jīng)營企業(yè)法——投資規(guī)定l）為合營企業(yè)生產(chǎn)所必不可少的；2）中國不能生產(chǎn)，或雖能生產(chǎn)但價(jià)格過高或者技術(shù)性能和供應(yīng)時(shí)間上不能保證需要的；3）作價(jià)不得高于同類機(jī)器設(shè)備或者其他物料當(dāng)時(shí)的國際市場價(jià)格。實(shí)物出資指以有形資產(chǎn)投資，如廠房、機(jī)器設(shè)備、原材料等作為外國合營者出資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料，必須符合下列各項(xiàng)條件：出資要求用作投資的機(jī)器設(shè)備和其他物料必須為自己所有，且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)，并出具其所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明任何一方不得以合營企業(yè)的名義取得的貸款、租賃的財(cái)產(chǎn)作為出資也不得以該企業(yè)或投資他方的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為自己的出資作擔(dān)保第二節(jié)、中外合資經(jīng)營企業(yè)法——投資規(guī)定l）能生產(chǎn)中國急需的新產(chǎn)品或出口適銷產(chǎn)品的；2）能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率的3）能顯著節(jié)約原材料、燃料、動(dòng)力的。無形資產(chǎn)出資作為外國合營者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須符合下列條件之一：外國合營者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)作為出資，應(yīng)提交該工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)的有關(guān)資料；外國合營者作為出資的機(jī)器設(shè)備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，應(yīng)經(jīng)中國合營者的企業(yè)主管部門審查同意，報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。出資期限一次繳納的6個(gè)月內(nèi)繳清分期繳納的：第一期不低于15%，3個(gè)月內(nèi)繳清全部出資期限

注冊資本繳納期限

50萬以下1年50萬—100萬1年半100—300萬2年300—1000萬3年1000萬以上審批機(jī)關(guān)審定第二節(jié)、中外合資經(jīng)營企業(yè)法

——企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)1、董事會(huì)

1）權(quán)力機(jī)構(gòu)——決定企業(yè)的一切重大事項(xiàng)。

2）董事出任——由各方參照出資比例協(xié)商確定

3）董事人數(shù)——不得少于三人

4）董事長——協(xié)商或選舉產(chǎn)生，是法定代表人。正副董事長由各方分別擔(dān)任

5）任期——4年，可連任

6）議事規(guī)則——每年至少2次，2/3出席有效，重大事項(xiàng)須全體一致同意。企業(yè)設(shè)董事會(huì)、經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)和工會(huì)。實(shí)行的是董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制第二節(jié)、中外合資經(jīng)營企業(yè)法

——企業(yè)的經(jīng)營管理2．合營企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)——總經(jīng)理制

1、合營企業(yè)的計(jì)劃2、合營企業(yè)的物資購買

3、合營企業(yè)的產(chǎn)品銷售

4、合營企業(yè)的財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)

5、合營企業(yè)的勞動(dòng)用工管理

6、合營企業(yè)職工的工資、福利和獎(jiǎng)懲

7、合營企業(yè)勞動(dòng)爭議的解決

中外合資經(jīng)營企業(yè)法---經(jīng)營管理1）經(jīng)營活動(dòng)合營企業(yè)享有核準(zhǔn)登記范圍內(nèi)的經(jīng)營自主權(quán)。A.物資購買合營企業(yè)所需的機(jī)器設(shè)備、原材料、燃料、配套件、運(yùn)輸工具和辦公用品等，有權(quán)自行決定在中國購買或者向國外購買；合營企業(yè)需要在中國購置的辦公、生活用品，按需要量購買，不受限制。B.產(chǎn)品銷售中國政府鼓勵(lì)合營企業(yè)向國際市場銷售其產(chǎn)品；合營企業(yè)有權(quán)自行出口其產(chǎn)品，也可以委托外國合營者的銷售機(jī)構(gòu)或者中國的外貿(mào)公司代銷或者經(jīng)銷。合營企業(yè)產(chǎn)品也可在中國市場銷售。C.合營企業(yè)需要時(shí)可在中國境外設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。第一節(jié)、中外合資經(jīng)營企業(yè)法

——期限、解散和清算1、部分行業(yè)，法律要求約定合營期限;

未作要求的，由企業(yè)自定2、約定期限的，屆滿前6個(gè)月申請延長，一個(gè)月內(nèi)決定是否批準(zhǔn)期限1、服務(wù)性行業(yè)2、土地開發(fā)和房地產(chǎn)經(jīng)營3、從事資源勘測開發(fā)4、國家規(guī)定限制性投資項(xiàng)目5、其他法律規(guī)定需要約定期限的第二節(jié)、中外合資經(jīng)營企業(yè)法

——期限、解散和清算解散情形——1）期限屆滿2）嚴(yán)重虧損無力繼續(xù)經(jīng)營3）一方違約，不履行其義務(wù)，無法繼續(xù)經(jīng)營4）因不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營5）未達(dá)到其預(yù)計(jì)目的，并無發(fā)展前途6）合同章程中規(guī)定的解散事由出現(xiàn)解散企業(yè)解散，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算——主要是債務(wù)的清償和剩余財(cái)產(chǎn)的分配清算導(dǎo)致企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營并導(dǎo)致企業(yè)解散的不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)一方，應(yīng)當(dāng)對合營企業(yè)由此造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。清算委員會(huì)必須在自審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)解散之日起180日內(nèi)，向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提交清算報(bào)告；因特殊情況需要延長期限的，由清算委員會(huì)在距清算期限屆滿15日前，向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出延長申請，但延長的期限不得超過90日。企業(yè)在清算期間不得開展新的經(jīng)營活動(dòng)。中外合資股份有限公司公司的注冊資本最低限額為人民幣3000萬元.外國股東購買并持有的股份應(yīng)不低于公司注冊資本的25％.公司發(fā)起人至少有一個(gè)為外國股東.第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法——概述2、特征

1）契約式企業(yè)（區(qū)別于股權(quán)式的合資企業(yè)）

——合作經(jīng)營合同是企業(yè)成立的依據(jù)或基礎(chǔ)，投資條件、利潤分配、風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)，管理方式等權(quán)利義務(wù)均以合同約定。

2）法人資格可選擇性

——可以是法人企業(yè)，也可以是非法人企業(yè)。

3）外方回收投資的優(yōu)先性

——方式包括加速折舊和擴(kuò)大分成比例。

4）靈活多樣性

——投資靈活，對外方投資沒有數(shù)量限制；管理分配形式多樣是指中國合作者與外國合作者依照中國法律規(guī)定，在中國境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè)。1、概念管理可聯(lián)合，亦可委托；分配可產(chǎn)值產(chǎn)品，亦可利潤合作企業(yè)與合資企業(yè)的比較：

（1）合營方式不同。合營企業(yè)屬于股權(quán)式的合營，合作企業(yè)屬于契約式的合營。

（2）組織形式不同。合營企業(yè)必須是依法取得中國法人資格的企業(yè)，為有限責(zé)任公司；而合作企業(yè)可以是依法取得中國法人資格的企業(yè)，為有限責(zé)任公司，也可以是不具備法人資格的企業(yè)。

（3）投資回收方式不同。合營企業(yè)只有在依法終止時(shí)，外國合營者才能收回自己的資本，而合作企業(yè)中的外國合營者在一定條件下可以先行回收投資。

（4）經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)不同。合營企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)是董事會(huì)及董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)；而合營企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)具有多樣性。

（5）利潤分配方式不同。合營企業(yè)是在毛利潤扣除所得稅和規(guī)定提取的基金后，將凈利潤按各方的股權(quán)比例進(jìn)行分析；而合作企業(yè)是按合同約定的方式和比例分配利潤。第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法——設(shè)立1、符合國家發(fā)展和產(chǎn)業(yè)政策以及外商投資方向的規(guī)定2、國家鼓勵(lì)舉辦

——產(chǎn)品出口的或者技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。設(shè)立前提外商提供的技術(shù)先進(jìn)，進(jìn)行新產(chǎn)品開發(fā)等。經(jīng)過有關(guān)部門認(rèn)可，可成為技術(shù)先進(jìn)型企業(yè)，享受稅收優(yōu)惠政策產(chǎn)品主要用于出口。如果達(dá)到70％以上，即為出口型企業(yè)，可以享受國家的稅收優(yōu)惠政策第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法——設(shè)立1、報(bào)批

——設(shè)立項(xiàng)目建議書可行性研究報(bào)告協(xié)議、合同、章程各方有效證明（執(zhí)照、資信、法人身份等）管理人選名單2、審批

——45天內(nèi)決定是否批準(zhǔn)。審批機(jī)構(gòu)與合資企業(yè)相同3、登記

——30天內(nèi)辦理工商登記手續(xù)，成立后辦理稅務(wù)登記設(shè)立程序第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法

——投資與組織形式

——注冊資本與出資的要求與合資企業(yè)基本相同

——出資期限可由各方約定，違約不履行的，由工商限期

——依法取得法人資格的，為有限責(zé)任公司。

——不具備法人資格的，為合伙型企業(yè)投資組織形式第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法

——經(jīng)營管理

1、法人型企業(yè)——董事會(huì)。

2、非法人企業(yè)——聯(lián)合管理委員會(huì)

3、規(guī)則——成員由各方委派，不得少于三人任期不得超過三年，可連任。每年至少召開一次會(huì)議，2/3出席有效重大事項(xiàng)必須一致通過合作企業(yè)的管理機(jī)構(gòu)包括權(quán)力機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)權(quán)力機(jī)構(gòu)日常經(jīng)營管理——總經(jīng)理負(fù)責(zé)制第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法

——經(jīng)營管理合作企業(yè)亦可委托管理委托第三人管理委托合作一方管理須經(jīng)權(quán)力機(jī)構(gòu)一致同意，并報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)之后，辦理變更登記手續(xù)合作企業(yè)的經(jīng)營管理，根據(jù)合同和章程進(jìn)行，有關(guān)規(guī)定基本與合營企業(yè)相同，不再贅述投資和合作方式合作各方投資或者提供的合作條件可以是貨幣，也可以是實(shí)物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。合作各方應(yīng)當(dāng)以其自有的財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為投資或者合作條件，對該投資或者合作條件不得設(shè)置抵押權(quán)或者其他形式的擔(dān)保。依法取得中國法人資格的合作企業(yè)外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25％。不具有法人資格的合作企業(yè)對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由商務(wù)部規(guī)定。不具有法人資格的合作企業(yè)應(yīng)向工商局登記合作各方的投資或合作條件合作條件，為合作各方分別所有。經(jīng)約定也可以共有，或者部分分別所有、部分共有。合作企業(yè)經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)，歸合作各方共有。合作各方的投資或者提供的合作條件由合作企業(yè)統(tǒng)一管理和使用。設(shè)立聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在合作企業(yè)所在地設(shè)置統(tǒng)一的會(huì)計(jì)帳簿；合作各方還應(yīng)當(dāng)設(shè)置各自的會(huì)計(jì)帳簿第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法

——經(jīng)營管理——可在合同中依法約定分配方式和比例1）利潤分成，即按凈利潤分成2）產(chǎn)品分成，即直接分配產(chǎn)品3）產(chǎn)值分成，即按產(chǎn)值出售總值分成至于債務(wù)虧損和風(fēng)險(xiǎn)，則有合同規(guī)定的按規(guī)定，無規(guī)定的按照利益分成比例分擔(dān)利益分配第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法

——經(jīng)營管理

1）前提：合同中約定合作期滿時(shí)企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有（無償）

2）限制：在合作企業(yè)的虧損未彌補(bǔ)之前，不得先行回收投資

3）方式：A.在按照合作條件分配利益的基礎(chǔ)上，擴(kuò)大外商的分配比例；B.經(jīng)財(cái)稅機(jī)關(guān)審批，外商在企業(yè)納稅前回收投資或以其他方式回收；合作企業(yè)的一大特征就是投資可提前回收，利益分配靈活投資回收——在合作期間，外商可申請先行回收其投資外商先行回收投資的方式

根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請按下列方式先行回收其投資:（1）在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例；（1）經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)按照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；（3）經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。

外商先行回收投資的法定條件（1）中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有；（2）對于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)；（3）中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；（4）外國合作者提出先行回收投資的申請，并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批；（5）外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。合作企業(yè)解散時(shí)財(cái)產(chǎn)處置合作企業(yè)期滿或者提前終止時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照法定程序?qū)Y產(chǎn)和債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清算。中外合作者應(yīng)當(dāng)依照合作企業(yè)合同的約定確定合作企業(yè)財(cái)產(chǎn)的歸屬。案例分析.作業(yè)某跨國公司（以下簡稱西方公司）擬向中國內(nèi)地的有關(guān)領(lǐng)域進(jìn)行投資，并擬訂了一份投資計(jì)劃。其有關(guān)計(jì)劃要點(diǎn)如下：在中國北京尋求一位中國合作者，共同成立一家生產(chǎn)凈水設(shè)備的中外合作經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱合作企業(yè)）。合作期限8年。合作企業(yè)注冊資本250萬美元。西方公司出資額占注冊資本總額的70%。中方出資額占注冊資本的30%。西方公司除以機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)折合125萬美元出資以外，還由合作企業(yè)作擔(dān)保向中國的外資金融機(jī)構(gòu)貸款50萬美元作為其出資；中方合作者可用場地使用權(quán)、房屋及輔助設(shè)施折價(jià)75萬美元。西方公司在合作企業(yè)正式投產(chǎn)后的五年分別先行回收投資，每年支出部分可計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年的成本；合作企業(yè)的稅后利潤以各占成本50%的方式分配。在合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中方合作者所有，但中方合作者應(yīng)按殘值的30%給予西方公司補(bǔ)償。案例結(jié)論出資方式方面違法合作企業(yè)的任何一方都不得由合作企業(yè)為其出資作擔(dān)保。利潤分配方面違法西方公司先行回收投資的部分不得計(jì)如當(dāng)年成本，只有合作企業(yè)在彌補(bǔ)虧損之后才能先行回收投資。合作企業(yè)合作期滿后固定資產(chǎn)的歸屬約定違法應(yīng)約定合作期滿后，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中方合作者所有。第三節(jié)概述——企業(yè)法概述是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。但不包括外國企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。概念為適應(yīng)對外開放，吸引外資的需要，我國已制定了一系列調(diào)整外商投資企業(yè)的法律規(guī)范。主要如下：1、中外合資經(jīng)營企業(yè)法及其實(shí)施條例——1979年7月；1983年9月2、外資企業(yè)法及其實(shí)施細(xì)則——1983年4月3、中外合作經(jīng)營企業(yè)法及其實(shí)施細(xì)則——1988年4、關(guān)于鼓勵(lì)外商投資的規(guī)定——1986年5、知道外商投資方向暫行規(guī)定及其外商投資指導(dǎo)目錄

………..1、外商直接投資舉辦的企業(yè)

——資金投入企業(yè)，并參與管理，通過企業(yè)盈利獲取投資受益，相對于間接投資，具有更大的穩(wěn)定性.2、依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立

——屬于中國企業(yè)法人，設(shè)立和經(jīng)營應(yīng)按照中國法律的規(guī)定進(jìn)行，受中國法律管轄。3、私人投資企業(yè)

——企業(yè)的資本屬于私人所有，非政府投資特征第三節(jié)外資企業(yè)法——概念和特征

特征

1）獨(dú)資性

——全部資本由外國投資者投入，收益及風(fēng)險(xiǎn)虧損均由投資者獨(dú)立承擔(dān)

2）法人性

——屬于中國的法人企業(yè)。

3）獨(dú)立實(shí)體

——獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。第三節(jié)概述——企業(yè)法概述1、尊重國家主權(quán)和經(jīng)濟(jì)利益的原則

——接受中國法律管轄，遵守中國法律法規(guī)2、平等互利原則

——合營各方法律地位平等，利益風(fēng)險(xiǎn)共享共擔(dān)3、參照國際慣例原則

——國際交往中逐漸形成的不成文的共知共用的經(jīng)濟(jì)行為規(guī)范基本原則1、國家對外商投資企業(yè)不實(shí)行國有化和征收；2、在特殊情況下，根據(jù)社會(huì)公共利益的需要，可依照法律程序?qū)嵭姓魇?，并給予相應(yīng)的補(bǔ)償

法律保護(hù)外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2007年修訂）法律保護(hù)：（1）外國投資者在中國境內(nèi)的投資、獲得的利潤，受我國法律保護(hù)；（2）外國投資者及其外籍職工的合法收入，可以匯往國外；（3）外資企業(yè)依章程進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，受法律保護(hù)；（4）國家對外資企業(yè)不實(shí)行國有化和征收。如特殊情況下要征收的，給予相應(yīng)的補(bǔ)償。優(yōu)惠政策：稅收、收費(fèi)、提供生產(chǎn)所需資金、進(jìn)出口等方面給予優(yōu)惠。第三節(jié)外資企業(yè)法——設(shè)立1、大前提：必須有利于中國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟(jì)效益，2、具體：應(yīng)當(dāng)至少符合下列一項(xiàng)條件：

a.采有先進(jìn)技術(shù)設(shè)備，從事新產(chǎn)品開發(fā)，節(jié)約能源和原材料，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品的升級(jí)換代，可以替代進(jìn)口；

b.年出口產(chǎn)品的產(chǎn)值達(dá)到當(dāng)年全部產(chǎn)品產(chǎn)值的50%以上，實(shí)現(xiàn)外匯收支平衡或者有余的。設(shè)立程序設(shè)立條件

申請——————審批——————登記————登記、備案文件的準(zhǔn)備90天內(nèi)30天內(nèi)海關(guān)、稅務(wù)等有的行業(yè)禁止設(shè)立外資企業(yè)，如廣播電視、國內(nèi)商業(yè)、郵電通信等外資企業(yè)的組織形式有限責(zé)任公司外國投資者對企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限，外資企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式外國投資者對企業(yè)的責(zé)任適用中國有關(guān)法律和法規(guī)的規(guī)定外資企業(yè)的注冊資本認(rèn)繳出資額經(jīng)營期內(nèi)不得減少注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。將其財(cái)產(chǎn)對外抵押、轉(zhuǎn)讓須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)并向工商機(jī)關(guān)備案。外資企業(yè)的出資方式外國投資者可用可自由兌換的外幣出資，也可用機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價(jià)出資。以機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資的，報(bào)送審批機(jī)關(guān)外國投資者也可以用人民幣出資。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資的，應(yīng)當(dāng)為外國投資者所有。其作價(jià)金額不得超過注冊資本20％，并報(bào)送審批機(jī)關(guān)第三節(jié)外資企業(yè)法——終止清算

1）期限屆滿

2）經(jīng)營不善，嚴(yán)重虧損，投資者決定解散

3）因不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營

4）破產(chǎn)

5）違法被撤銷

6）合同章程中規(guī)定的解散事由出現(xiàn)

企業(yè)解散，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算——主要是債務(wù)的清償和剩余財(cái)產(chǎn)的分配。清算終止情形——終止項(xiàng)目中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)外資企業(yè)審批期限3個(gè)月45天90日外國投資者投資比例不得低于25%法人，不得低于25%

非法人，商務(wù)部確定100%注冊資本不得減資，可以增資如減資須經(jīng)批準(zhǔn)不得減資，增資轉(zhuǎn)讓須經(jīng)批準(zhǔn)，并變更登記組織管理有限責(zé)任公司法人：有限責(zé)任公司；

非法人：為合伙關(guān)系有限責(zé)任公司，也可其他管理方式董事會(huì)制董事會(huì)、委托管理制、聯(lián)合管理制董事會(huì)制出資期限一次繳清，為執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月；分期繳付，最后一期由資本規(guī)模決定按照合作合同約定，未約定的由工商限期履行分期出資的，最后一期在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)3年內(nèi)繳清先行回收投資不允許經(jīng)批準(zhǔn)，在特定條件下可以先行回收投資不允許外商投資企業(yè)適用《公司法》應(yīng)遵循如下兩條原則：外商投資的有限責(zé)任公司，應(yīng)適用《公司法》外商投資企業(yè)法另有特別規(guī)定的，適用該法的特別規(guī)定外商投資企業(yè)法的特別之處1.設(shè)立時(shí)是否需要審批。一般情況下，有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立不需要審批，只有特定的公司需要審批。外商投資企業(yè)的設(shè)立需要審批。2.注冊資本外商投資企業(yè)采取"折衷資本制"，中外合資經(jīng)營企業(yè)在取得營業(yè)執(zhí)照的當(dāng)天實(shí)收資本可以為0。新《公司法》將原來的法定資本制改為“交付折衷資本”，有限責(zé)任公司的注冊資本為全體股東認(rèn)繳的出資額，但全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%。換而言之，有限責(zé)任公司在取得營業(yè)執(zhí)照的當(dāng)天，注冊資本可以不全部到位，但不能為0。3.能否抽回出資有限責(zé)任公司（股權(quán)式企業(yè)）的股東，在公司成立后不得抽回出資。中外合作經(jīng)營企業(yè)（契約式企業(yè)）的外國合作者在一定條件下可以先行回收投資；但中外合資經(jīng)營企業(yè)（股權(quán)式企業(yè)）的外國投資者在合營期限內(nèi)不得先行回收投資。4.組織機(jī)構(gòu)外商投資企業(yè)中的有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)，董事會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)包括股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理和監(jiān)事會(huì)，股東大會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。5.董事長的產(chǎn)生方式股份有限公司的董事長由董事會(huì)"選舉"產(chǎn)生；國有獨(dú)資公司的董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)"指定"。中外合資經(jīng)營企業(yè)的董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生；中外合作經(jīng)營企業(yè)董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法由合作章程規(guī)定。6.經(jīng)營期限《公司法》對公司的經(jīng)營期限未作限定。中外合作經(jīng)營企業(yè)在合同中應(yīng)當(dāng)（必須）訂明合作期限；一般的中外合資經(jīng)營企業(yè)可以不訂明合營期限，但某些特殊行業(yè)必須訂明合營期限。

案例

1．在中國上海尋求一位中國合營者，共同投資舉辦一家生產(chǎn)電話交換系統(tǒng)設(shè)備的中外合資經(jīng)營企業(yè)(以下簡稱“合營企業(yè)”)。合營企業(yè)投資總額擬定為3000萬美元，注冊資本為1200萬美元。西方公司在合營企業(yè)中占60％的股權(quán)，并依據(jù)合營項(xiàng)目的進(jìn)展情況分期繳納出資，且第一期出資不低于105萬美元。合營企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

2．在中