公司法人治理結(jié)構(gòu)問題研究

內(nèi)容摘要：公司法人治理結(jié)構(gòu)有法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)兩個(gè)層面的含義。目前中國(guó)公司法人治理結(jié)構(gòu)存在的缺陷，究其原因與體制有關(guān)。如果要建立規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)，就要把公司看成是利益相關(guān)者的共同體；同時(shí)結(jié)合宏觀和微觀方面的條件，予以綜合配置。建立與規(guī)范公司法人治理結(jié)構(gòu)在國(guó)內(nèi)外公司管理的實(shí)踐中早已存在，但它在我國(guó)受到社會(huì)各界的廣泛關(guān)注與重視則是近六七年的事。不過，在公司治理問題上至今為止并不存在一個(gè)可以被普遍接受的答案。筆者僅就其中幾個(gè)方面抒以管窺之見。關(guān)鍵詞：公司法人治理結(jié)構(gòu)對(duì)策一、

公司法人治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)涵

法人治理結(jié)構(gòu)又譯為公司治理（CorporateGovernance)是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織架構(gòu)。狹義的公司治理主要是指公司內(nèi)部股東、董事、監(jiān)事及經(jīng)理層之間的關(guān)系，廣義的公司治理還包括與利益相關(guān)者（如員工、客戶、存款人和社會(huì)公眾等）之間的關(guān)系。公司作為法人，也就是作為由法律賦予了人格的團(tuán)體人、實(shí)體人，需要有相適應(yīng)的組織體制和管理機(jī)構(gòu)，使之具有決策能力、管理能力，行使權(quán)利，承擔(dān)責(zé)任。這種體制和機(jī)構(gòu)被稱之為公司法人治理結(jié)構(gòu)，也可以稱之為公司內(nèi)部管理體制。這種結(jié)構(gòu)使公司法人能有效地活動(dòng)起來，因而很重要，是公司制度的核心。

公司法人治理結(jié)構(gòu)，按照公司法的規(guī)定由四個(gè)部分組成：

1．股東會(huì)或者股東大會(huì)，由公司股東組成，所體現(xiàn)的是所有者對(duì)公司的最終所有權(quán)；

2．董事會(huì)，由公司股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，對(duì)公司的發(fā)展目標(biāo)和重大經(jīng)營(yíng)活動(dòng)作出決策，維護(hù)出資人的權(quán)益；

3．監(jiān)事會(huì)，是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，對(duì)公司的財(cái)務(wù)和董事。經(jīng)營(yíng)者的行為發(fā)揮監(jiān)督作用；

4．經(jīng)理，由董事會(huì)聘任，是經(jīng)營(yíng)者、執(zhí)行者。

公司法人治理結(jié)構(gòu)的四個(gè)組成部分，都是依法設(shè)置的，它們的產(chǎn)生和組成，行使的職權(quán)，行事的規(guī)則等，在公司法中作了具體規(guī)定，所以說，公司法人治理結(jié)構(gòu)是以法制為基礎(chǔ)，按照公司本質(zhì)屬性的要求形成的。

公司法人治理結(jié)構(gòu)的建立應(yīng)當(dāng)遵循的原則是：

1．法定原則

公司法人治理結(jié)構(gòu)關(guān)系到公司投資者、決策者、經(jīng)營(yíng)者、監(jiān)督者的基本權(quán)利和義務(wù)，凡是法律有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守法律規(guī)定。

2．職責(zé)明確原則

公司法人治理結(jié)構(gòu)的各組成部分應(yīng)當(dāng)有明確的分工，在這個(gè)基礎(chǔ)上各行其職，各負(fù)其責(zé)，避免職責(zé)不清、分工不明而導(dǎo)致的混亂，影響各部分正常職責(zé)的行使，以致整個(gè)功能的發(fā)揮。

3．協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)原則

公司法人治理結(jié)構(gòu)的各組成部分是密切地結(jié)合在一起運(yùn)行的，只有相互協(xié)調(diào)、相互配合，才能有效率地運(yùn)轉(zhuǎn)，有成效地治理公司。

4.有效制衡原則

公司法人治理結(jié)構(gòu)的各部分之間不僅要協(xié)調(diào)配合，而且還要有效地實(shí)現(xiàn)制衡，包括不同層級(jí)機(jī)構(gòu)之間的制衡，不同利益主體之間的制衡。

公司法人治理結(jié)構(gòu)從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來講，指的是在所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的基礎(chǔ)上，不同組織形式的股份制企業(yè)的股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理班子、職工等利益相關(guān)者之間有關(guān)公司經(jīng)營(yíng)與權(quán)利的公司組織制度與運(yùn)行機(jī)制。公司法人治理結(jié)構(gòu)從法學(xué)的角度來講，則是指為維護(hù)股東、公司債權(quán)人以及社會(huì)公共利益，保證公司正常有效地運(yùn)營(yíng)，由法律和公司章程規(guī)定的有關(guān)公司組織機(jī)構(gòu)之間權(quán)力分配與制衡的制度體系。

二、公司法人治理結(jié)構(gòu)存在的問題

1、“一股獨(dú)大”情況突出，對(duì)控股股東缺乏有效監(jiān)督，給公司治理帶來負(fù)面影響。

上市公司第一大股東平均持股比例達(dá)半數(shù)左右，尤其在國(guó)有企業(yè)改制上市的公司表現(xiàn)突出。并且相當(dāng)數(shù)量的上市公司前十位股東中存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。大股東的絕對(duì)控制，使中小股東缺乏參與公司治理的途徑，對(duì)公司的決策和治理無法施加有效影響，不利于中小股東參與公司治理。股權(quán)過分集中，容易形成“內(nèi)部人控制”和大股東干預(yù)上市公司日常決策。股權(quán)高度集中于國(guó)有股，易形成政府過多干預(yù)公司的運(yùn)作，占用上市公司資金的痼疾也源于此，近期進(jìn)行的上市公司大股東占款調(diào)查報(bào)告結(jié)果顯示，84.98%的被調(diào)查者認(rèn)為問題的癥結(jié)在于上市公司治理結(jié)構(gòu)缺陷。

2、股東大會(huì)保護(hù)中小股東利益不夠。

大股東通過控制會(huì)議程序，限制中小股東的發(fā)言權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、知情權(quán)。制定有利于大股東的制度，限制中小股東的表決權(quán)。董事會(huì)中由于沒有流通股股東派出的代表，擬訂的分配方案、融資方案等有可能損害到流通股股東的利益；致使小股東“用腳投票”（即當(dāng)公司績(jī)效甚差時(shí)，股東為維護(hù)自身的利益，出售其持有的該公司的股票，引起股價(jià)下跌，招致敵意接管，該公司的董事、經(jīng)理將被撤換）；機(jī)制尚未發(fā)揮出應(yīng)有的作用，大部分上市公司經(jīng)理對(duì)股票市場(chǎng)的價(jià)格變動(dòng)麻木不仁。

3、“三分開”、“兩獨(dú)立”不到位，公司缺乏應(yīng)有的獨(dú)立性。

上市公司實(shí)際運(yùn)作中，人事任免、交叉任職受大股東影響，如董事長(zhǎng)候選人是由大股東組織人事部門提名，高管人員需組織部門任命，并有行政級(jí)別。部分公司董事長(zhǎng)有交叉任職，經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員也有兼職的情況。

財(cái)務(wù)缺乏獨(dú)立性，如將資金存放在控股股東的財(cái)務(wù)公司或結(jié)算中心帳戶，業(yè)務(wù)接受控股股東財(cái)務(wù)部門的指導(dǎo)，財(cái)務(wù)決策需由控股股東審批等。

資產(chǎn)方面，辦公場(chǎng)所和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所沒有嚴(yán)格分開，出現(xiàn)和控股股東簽訂生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、土地使用權(quán)的租賃等關(guān)聯(lián)交易合同。

業(yè)務(wù)方面，特別在持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易如材料采購(gòu)和銷售方面缺乏獨(dú)立性，購(gòu)銷活動(dòng)需要通過控股股東進(jìn)行，必須采用控股股東的商標(biāo)，租用控股股東的輔助生產(chǎn)設(shè)備和配套設(shè)施的情況。

4、董事會(huì)構(gòu)成不合理，董事勤勉盡責(zé)不夠。

董事會(huì)構(gòu)成存在控股股東“一股獨(dú)大”。董事長(zhǎng)由控股股東提名，董事人選由控股股東或持有或合并持有公司股份5%以上的大股東提名，清一色的董事會(huì)構(gòu)成使得董事會(huì)決策難以保證公司利益最大化，有利益沖突時(shí)會(huì)更多的考慮控股股東的利益。

董事會(huì)成員中存在勤勉盡責(zé)不夠的問題，有董事既不親自出席、也不委托其他董事出席會(huì)議的情況，不能履行職責(zé)，履行其對(duì)公司的注意義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)等也存在較多問題。

5、監(jiān)事會(huì)監(jiān)督作用發(fā)揮不夠。

監(jiān)事會(huì)成員中，股東代表監(jiān)事主要由控股股東委派或董事長(zhǎng)提名，職工代表監(jiān)事通常是公司的下屬職員，因此監(jiān)事會(huì)難以保證相對(duì)的獨(dú)立性。

監(jiān)事會(huì)對(duì)董事會(huì)和董事、經(jīng)理的監(jiān)督作用不夠，監(jiān)事會(huì)難以否決董事會(huì)決議，難以發(fā)現(xiàn)并糾正公司財(cái)務(wù)報(bào)告問題，難以發(fā)現(xiàn)并糾正董事、經(jīng)理履行職務(wù)時(shí)的違法違規(guī)的情況。監(jiān)事會(huì)成員責(zé)任意識(shí)不強(qiáng)。

三、完善法人治理結(jié)構(gòu)的建議

1、

加快建立各項(xiàng)公司治理文件的出臺(tái)，從制度上加強(qiáng)對(duì)控股股東行為的制約。要加快推出《上市公司治理準(zhǔn)則》的一系列配套文件，使公司在股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)建設(shè)以及行為規(guī)范方面有規(guī)可依。據(jù)統(tǒng)計(jì)，自黨的十五大以來，證券監(jiān)管部門先后共出臺(tái)了200多部關(guān)于上市公司法人治理的法規(guī)條文。十六大以后，關(guān)于規(guī)范上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的要求又更加深入，《國(guó)務(wù)院關(guān)于推進(jìn)資本市場(chǎng)改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》明確指出，進(jìn)一步提高上市公司質(zhì)量，推進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作。完善上市公司法人治理結(jié)構(gòu)，按照現(xiàn)代企業(yè)制度要求，真正形成權(quán)力機(jī)構(gòu)、決策機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)管理者之間的制衡機(jī)制。意見全面細(xì)化了黨的十六屆三中全會(huì)關(guān)于積極推進(jìn)中國(guó)資本市場(chǎng)建設(shè)的總體部署，并對(duì)規(guī)范上市公司法人治理結(jié)構(gòu)提出了高屋建瓴的指導(dǎo)意見，為上市公司的規(guī)范運(yùn)作和穩(wěn)定發(fā)展指明了方向，這也是我們從事公司治理結(jié)構(gòu)研究的指南。2，加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)，提高認(rèn)識(shí)

在“中國(guó)資本市場(chǎng)與公司治理論壇”研討會(huì)上，尚福林主席說，完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，規(guī)范上市公司運(yùn)作，是資本市場(chǎng)健康發(fā)展的重要基礎(chǔ)。良好的公司治理結(jié)構(gòu)能夠保護(hù)股東和利益相關(guān)者的利益，同時(shí)能夠提高公司競(jìng)爭(zhēng)力，培育市場(chǎng)信心，吸引投資者。2005年底，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《關(guān)于提高上市公司質(zhì)量意見》，提出完善法人治理結(jié)構(gòu)。上市公司要嚴(yán)格按照《公司法》、外商投資相關(guān)法律法規(guī)和現(xiàn)代企業(yè)制度的要求，完善股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)制度，形成權(quán)力機(jī)構(gòu)、決策機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)與經(jīng)理層之間權(quán)責(zé)分明、各司其職、有效制衡、科學(xué)決策、協(xié)調(diào)運(yùn)作的法人治理結(jié)構(gòu)。股東大會(huì)要認(rèn)真行使法定職權(quán)，嚴(yán)格遵守表決事項(xiàng)和表決程序的有關(guān)規(guī)定，科學(xué)民主決策，維護(hù)上市公司和股東的合法權(quán)益。董事會(huì)要對(duì)全體股東負(fù)責(zé)，嚴(yán)格按照法律和公司章程的規(guī)定履行職責(zé)，把好決策關(guān)，加強(qiáng)對(duì)公司經(jīng)理層的激勵(lì)、監(jiān)督和約束。要設(shè)立以獨(dú)立董事為主的審計(jì)委員會(huì)、薪酬與考核委員會(huì)并充分發(fā)揮其作用。公司全體董事必須勤勉盡責(zé)，依法行使職權(quán)。監(jiān)事會(huì)要認(rèn)真發(fā)揮好對(duì)董事會(huì)和經(jīng)理層的監(jiān)督作用。經(jīng)理層要嚴(yán)格執(zhí)行股東大會(huì)和董事會(huì)的決定，不斷提高公司管理水平和經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)。這次新的《公司法》完善了監(jiān)管執(zhí)法機(jī)制和監(jiān)管責(zé)任制度，強(qiáng)化執(zhí)法權(quán)威和執(zhí)法效率。修訂后的法律，增加了證券監(jiān)管部門執(zhí)法手段，加大了監(jiān)管權(quán)力，為進(jìn)一步提高監(jiān)管有效性提供了法律保障。同時(shí)，也明確了相應(yīng)的監(jiān)管責(zé)任，對(duì)建立證券監(jiān)管部門行政執(zhí)法的約束機(jī)制作了規(guī)定。目前，我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)已經(jīng)出現(xiàn)了可喜的變化。表現(xiàn)在：（1）、國(guó)有股的股權(quán)結(jié)構(gòu)逐步改善，股權(quán)多元化步伐加快。國(guó)有控股的上市公司占主導(dǎo)地位，這是由于我國(guó)上市公司大多由國(guó)有企業(yè)改制而來，有其特定的歷史因素。隨著證券市場(chǎng)十多年的規(guī)范發(fā)展，民營(yíng)企業(yè)控股和外資成分控股的上市公司逐步增多，投資主體多元化的步伐正逐漸加快。除了改制上市以及再融資等方式，使上市公司大股東股權(quán)稀釋外，上市公司還通過吸納非國(guó)有經(jīng)濟(jì)參股、控股，控制權(quán)逐步向民營(yíng)企業(yè)轉(zhuǎn)移。通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓，非流通股股權(quán)有所分散，減少了地方政府的直接行政干預(yù)，促進(jìn)了政企分開。上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)日益多元化和合理化，有利于形成股東之間的制衡機(jī)制，維護(hù)中小股東的權(quán)益，為公司治理結(jié)構(gòu)的規(guī)范化奠定了基礎(chǔ)。（2）、公司“三會(huì)”運(yùn)作基本規(guī)范有效，保護(hù)流通股股東法規(guī)逐步落實(shí)。建立規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)，是公司規(guī)范運(yùn)行的基礎(chǔ)性工作。各上市公司依據(jù)《公司法》、《證券法》等法律法規(guī)，建立了能夠確保股東充分行使權(quán)力、保護(hù)中小股東合法權(quán)益、促進(jìn)規(guī)范運(yùn)作的“三會(huì)”運(yùn)作機(jī)制，建立起了由股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)各司其職、相互制衡的公司治理結(jié)構(gòu)，并制定了相應(yīng)的議事規(guī)則?！蛾P(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》于2004年12月7日施行，其中關(guān)于分類表決的規(guī)定在一定程度上提高了流通股股東的話語(yǔ)權(quán)。重慶百貨增發(fā)方案遭流通股東否決，顯示出了分類表決制度的威力，有利于保護(hù)投資者的利益，對(duì)于遏制上市公司惡意圈錢具有警示作用。（3）、獨(dú)立董事制度建立，積極作用得到發(fā)揮。各公司按照《指導(dǎo)意見》建立了獨(dú)立董事制度，選聘了符合要求的獨(dú)立董事，大學(xué)教授、技術(shù)專家、注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師等占了大多數(shù)。獨(dú)立董事在對(duì)公司重大生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)決策、重大關(guān)聯(lián)交易、對(duì)外投資、征集投票權(quán)、高管人員的選聘、各專業(yè)委員會(huì)運(yùn)作等方面起到了監(jiān)督咨詢作用。（4）、激勵(lì)約束機(jī)制逐步建立。

公司所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離，使得股東和經(jīng)營(yíng)者利益的不一致而產(chǎn)生了委托-代理關(guān)系，這就要求公司必須建立良好的激勵(lì)約束機(jī)制，確保投資者在企業(yè)中的資產(chǎn)得到應(yīng)有的保護(hù)和獲得合理投資回報(bào)。為此，不少上市公司采取年薪制、股權(quán)激勵(lì)等措施發(fā)揮經(jīng)營(yíng)者的積極性，促進(jìn)上市公司的發(fā)展。

3、優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，是推進(jìn)公司治理結(jié)構(gòu)不斷完善的基礎(chǔ)。

按照《國(guó)務(wù)院關(guān)于推進(jìn)資本市場(chǎng)改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》的要求，規(guī)范公司非流通股份的轉(zhuǎn)讓行為，解決公司股份中尚不能上市流通股份的流通問題，吸納外資、民營(yíng)資本，切實(shí)優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)。

4、健全股東大會(huì)制度，切實(shí)保護(hù)中小股東權(quán)益。

從首旅股份配股議案的涉險(xiǎn)過關(guān)，到華北制藥以股抵債獲高票通過，直至重慶百貨增發(fā)議案遭遇“滑鐵盧”，幾宗分類表決案均表現(xiàn)出了兩個(gè)明顯特點(diǎn)：一是參加表決的流通股股東比例很少，因此很難言及在流通股股東中的代表性；二是參加表決的流通股東中，機(jī)構(gòu)投資者占據(jù)絕大多數(shù)，表決事項(xiàng)的決定權(quán)仍由機(jī)構(gòu)投資者左右，此次重慶百貨增發(fā)議案遭“一票否決”更是達(dá)到極致。因此，還要進(jìn)一步完善與分類表決相關(guān)的法規(guī)，為中小投資者網(wǎng)絡(luò)投票提供技術(shù)等方面的保證，使得社會(huì)公眾股股東權(quán)益得到真正保護(hù)。

5、建立和完善股東訴訟制度。

建立股東集體訴訟制度，可以采取委托訴訟、法律援助、基金會(huì)代表等方式維護(hù)股東的合法權(quán)益。建立股東派生訴訟制度，盡快啟動(dòng)司法程序，保護(hù)股東權(quán)益。

6，加強(qiáng)誠(chéng)信教育，做好投資者關(guān)系管理，實(shí)現(xiàn)公司的投資價(jià)值源泉功能。

公司要樹立“股東觀念、責(zé)任觀念和程序觀念”，加強(qiáng)誠(chéng)信教育，積極做好投資者關(guān)系管理工作，實(shí)現(xiàn)股東利益最大化和保證公司持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。我們公司近年專門設(shè)立投資者專線，開設(shè)的電子信箱，充分聽取投資的建議。

我們公司制訂了嚴(yán)格的信息披露制度，及時(shí)將公司信息準(zhǔn)確披露給全體股東，保障全體股東平等的知情權(quán)；另一方面公司董事會(huì)嚴(yán)格執(zhí)行授權(quán)制度，對(duì)超過股東大會(huì)授權(quán)范圍的項(xiàng)目投資以及年度分紅派息方案及年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃等公司重大事項(xiàng)都要報(bào)請(qǐng)股東大會(huì)審議通過后才執(zhí)行。

7、避免出現(xiàn)“內(nèi)部人”控制的情況，確保董、監(jiān)事的知情權(quán)

要強(qiáng)調(diào)董事特別是獨(dú)立董事的的知情履責(zé)權(quán)。我們中原油氣每月定期出版了《中原油氣》，集中反映公司在過去一個(gè)月中的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)狀況、重要會(huì)議以及股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)決議的執(zhí)行和國(guó)家重要的政策法規(guī)情況，使全體董事、監(jiān)事對(duì)公司情況能夠及時(shí)、準(zhǔn)確的加以了解，為其決策提供依據(jù)。另外，為進(jìn)一步提高董事、監(jiān)事的決策水平，及時(shí)掌握證券市場(chǎng)的最新發(fā)展，我們還建立了董事、監(jiān)事定期培訓(xùn)制度，每年都組織董事、監(jiān)事和高管人員定期參加內(nèi)部、外部培訓(xùn)，通過各種形式的培訓(xùn)，大大提高了決策層的理論基礎(chǔ)和決策能力。同時(shí)我們還建立了規(guī)范的可以追究董事責(zé)任的董事會(huì)議事規(guī)則，實(shí)行集