故意犯罪過(guò)程中的犯罪形態(tài)課件

第十章

故意犯罪過(guò)程中的犯罪形態(tài)第一節(jié)故意犯罪過(guò)程中的犯罪形態(tài)概述一.

故意犯罪過(guò)程的概念故意犯罪過(guò)程是指故意犯罪的行為人從犯罪的預(yù)備開(kāi)始,經(jīng)著手實(shí)行犯罪,到犯罪完成的全過(guò)程。故意犯罪在其發(fā)展過(guò)程中，往往表現(xiàn)出一定的階段性，它表現(xiàn)出兩個(gè)特征：一是它具有一定的社會(huì)危害性，已經(jīng)威脅到或已經(jīng)侵犯了刑法所表現(xiàn)的社會(huì)關(guān)系。二是它具有前后的連續(xù)性，即由前一階段轉(zhuǎn)入后一階段。故意犯罪階段通常只有兩個(gè)階段：犯罪的預(yù)備階段和犯罪的實(shí)行階段。第十章故意犯罪過(guò)程中的犯罪形態(tài)1二、

故意犯罪過(guò)程中的犯罪形態(tài)的概念故意犯罪過(guò)程中的犯罪形態(tài)是指在犯罪行為發(fā)展過(guò)程中。由于受到各種主客觀(guān)因素的影響，表現(xiàn)出犯罪行為停頓的狀態(tài)，即犯罪預(yù)備．犯罪未遂．犯罪中止．犯罪既遂。其中，犯罪既遂是犯罪的完成形態(tài)，它標(biāo)志著某一犯罪行為的完成和終結(jié)，并且具備了完整的犯罪構(gòu)成。犯罪預(yù)備．犯罪未遂．犯罪中止則是犯罪的未完成形態(tài)，它們還沒(méi)有具備刑法分則所規(guī)定的某種犯罪構(gòu)成的全部要件，它是以刑法分則所規(guī)定的某種具體的犯罪構(gòu)成為基礎(chǔ)，而以刑法總則的有關(guān)規(guī)定為補(bǔ)充。犯罪預(yù)備．犯罪未遂．犯罪中止等犯罪的未完成形態(tài)，只存在于直接故意之中，間接故意和過(guò)失犯罪中，都不存在未完成的犯罪形態(tài)。因?yàn)殚g接故意和過(guò)失犯罪必須是行為人實(shí)施了危害社會(huì)的行為已經(jīng)發(fā)生冊(cè)危害結(jié)果才構(gòu)成犯罪。如果結(jié)果沒(méi)有發(fā)生，則不作為犯罪論處。故意犯罪的形態(tài)不同，行為的社會(huì)危害性也就不同，劃分的目的是為了做到準(zhǔn)確地定罪量刑。二、

故意犯罪過(guò)程中的犯罪形態(tài)的概念2第二節(jié)犯罪預(yù)備一、犯罪預(yù)備的概念

刑法第22條第1款規(guī)定：“為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。”犯罪預(yù)備是行為人著手實(shí)施犯罪前的準(zhǔn)備活動(dòng)，它是為了便于犯罪的完成，因此，它包含著對(duì)社會(huì)關(guān)系的實(shí)際威脅，具有一定的社會(huì)危害性。二、犯罪預(yù)備的特征（條件）

（一）行為人主觀(guān)上具有犯罪的意圖，其行為的目的在于為了順利地實(shí)行犯罪。所謂順利地實(shí)行犯罪，包括兩個(gè)方面的內(nèi)容：一是便于著手實(shí)行犯罪；二是利于完成犯罪。為了犯罪而預(yù)備，體現(xiàn)了預(yù)備犯的主觀(guān)惡性，這就是預(yù)備犯承擔(dān)刑事責(zé)任的主觀(guān)基礎(chǔ)。第二節(jié)犯罪預(yù)備3（二）行為人在客觀(guān)上實(shí)施了為犯罪創(chuàng)造條件的預(yù)備行為。

1、準(zhǔn)備犯罪工具。2、制造犯罪條件。常見(jiàn)的情形有：

（1）準(zhǔn)備犯罪手段，例如練習(xí)扒竊技術(shù)。（2）為實(shí)行犯罪進(jìn)行事先調(diào)查，例如窺測(cè)犯罪地點(diǎn)、了解被害人行蹤。（3）事先清除實(shí)行犯罪的障礙，例如事先將被害人家的狗毒死。（4）勾引他人參加犯罪。上述客觀(guān)方面的表現(xiàn)，體現(xiàn)了犯罪預(yù)備的社會(huì)危害性，這就是預(yù)備犯承擔(dān)刑事責(zé)任的客觀(guān)基礎(chǔ)（三）由于行為人意志以外的原因停頓在犯罪預(yù)備階段。若是出于行為人自動(dòng)放棄的，則構(gòu)成犯罪中止。（二）行為人在客觀(guān)上實(shí)施了為犯罪創(chuàng)造條件的預(yù)備行為。4三、犯罪預(yù)備的認(rèn)定（一）犯罪預(yù)備與犯罪預(yù)備階段的區(qū)分

在認(rèn)定犯罪預(yù)備時(shí)，必須把犯罪預(yù)備與犯罪的預(yù)備階段區(qū)別開(kāi)來(lái)。犯罪預(yù)備是行為人所實(shí)施的行為的一種停頓狀態(tài)，而犯罪的預(yù)備階段是行為發(fā)展的一個(gè)過(guò)程。（二）犯罪預(yù)備與犯意表示的區(qū)分

犯意表示，指行為人通過(guò)口頭或書(shū)面方式表露犯罪意圖。犯意表示與犯罪預(yù)備在主觀(guān)上有相同之處，即都有犯罪意圖；但二者在客觀(guān)方面不同，即犯意表示不是為實(shí)行犯罪制造條件，對(duì)社會(huì)不足以造成實(shí)際威脅。因此，對(duì)犯罪表示不作為犯罪處理。

三、犯罪預(yù)備的認(rèn)定5犯意表示不可能對(duì)社會(huì)造成實(shí)際危害，也不具有對(duì)社會(huì)的現(xiàn)實(shí)危害性，因此刑法沒(méi)有規(guī)定處罰犯意表示。犯意表示只是一種錯(cuò)誤，可以通過(guò)批評(píng)教育的方式加以解決。而犯罪預(yù)備是為著手實(shí)行犯罪而制造條件，對(duì)社會(huì)存在著實(shí)際威脅，具有社會(huì)危害性，因此刑法明文規(guī)定預(yù)備犯應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。總之，在認(rèn)定犯罪預(yù)備時(shí)，正確地把它和犯意表示區(qū)別開(kāi)來(lái)，才能劃清罪與非罪的界限，防止出入人罪。（三）犯罪的預(yù)備行為與實(shí)行行為的區(qū)分

在認(rèn)定犯罪預(yù)備時(shí)，還必須把犯罪的預(yù)備行為與實(shí)行行為區(qū)別開(kāi)來(lái)，犯罪的實(shí)行行為主要是刑法分則所規(guī)定的行為，在一般情況下，預(yù)備行為與實(shí)行行為不難區(qū)分，但也有少數(shù)情況，預(yù)備行為與實(shí)行行為的區(qū)分存在一定難度。例如殺人、搶劫、強(qiáng)奸等暴力犯罪中的尾隨行為、守候行為或?qū)ふ冶缓θ说男袨榈?，到底是預(yù)備行為還是實(shí)行行為？對(duì)此，在刑法理論上存在不同觀(guān)點(diǎn)。我們認(rèn)為，這些行為的性質(zhì)基本上還是為進(jìn)一步實(shí)行犯罪制造條件，不能認(rèn)為已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，而應(yīng)視為犯罪預(yù)備行為。犯意表示不可能對(duì)社會(huì)造成實(shí)際危害，也不具有對(duì)社會(huì)的現(xiàn)實(shí)危害性6四、犯罪預(yù)備的刑事責(zé)任

刑法第22條第2款規(guī)定："對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰"。在對(duì)預(yù)備犯追究刑事責(zé)任時(shí)，首先應(yīng)該根據(jù)其所預(yù)備實(shí)行的犯罪的性質(zhì)，引用刑法分則的有關(guān)條文，正確地解決對(duì)預(yù)備犯的定罪問(wèn)題；其次，在刑法分則規(guī)定的量刑幅度內(nèi)，正確地對(duì)預(yù)備犯根據(jù)刑法總則第22條第2款的規(guī)定進(jìn)行量刑。四、犯罪預(yù)備的刑事責(zé)任

刑法第22條第2款規(guī)定："對(duì)于預(yù)7第三節(jié)

犯罪末遂一、犯罪未遂的概念

刑法第23條第1款規(guī)定："已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。"根據(jù)這一規(guī)定，犯罪未遂具有以下三個(gè)特征：（一）犯罪分子已經(jīng)著手實(shí)行犯罪

這一特征是犯罪未遂與犯罪預(yù)備相區(qū)分的主要標(biāo)志，它表明犯罪已進(jìn)入實(shí)行階段。什么是“著手”？客觀(guān)說(shuō)，認(rèn)為已開(kāi)始實(shí)施構(gòu)成犯罪的客觀(guān)要件和行為。主觀(guān)說(shuō)，行為已經(jīng)可以判斷出行為人的犯罪意思的行為。主、客觀(guān)統(tǒng)一說(shuō)，認(rèn)為行為人開(kāi)始故意實(shí)施構(gòu)成犯罪的客觀(guān)要件的危害社會(huì)行為。后者為我國(guó)刑法學(xué)界的通說(shuō)。第三節(jié)

犯罪末遂8著手實(shí)行犯罪，可以分為非實(shí)行行為的著手與實(shí)行行為的著手。所謂非實(shí)行行為的著手，是指著手進(jìn)行犯罪的教唆或者幫助行為。教唆行為與幫助行為不是刑法分則所規(guī)定的犯罪實(shí)行行為，而是由刑法總則加以規(guī)定的，屬于非實(shí)行行為。對(duì)于教唆犯和幫助犯來(lái)說(shuō)，是否著手實(shí)行犯罪是指是否著手進(jìn)行教唆或幫助行為。通行的刑法教科書(shū)一般都把著手限定為實(shí)行行為的著手，這顯然是片面的，非實(shí)行行為的著手應(yīng)引起我們的足夠重視。所謂實(shí)行行為的著手，是指犯罪分子已經(jīng)開(kāi)始實(shí)施刑法分則所規(guī)定的某種犯罪構(gòu)成客觀(guān)要件的行為。在這種情況下，著手是實(shí)行行為的起點(diǎn)。我們應(yīng)該從主觀(guān)和客觀(guān)相統(tǒng)一的意義上去把握著手：主觀(guān)上，行為人實(shí)行犯罪的意志已經(jīng)通過(guò)客觀(guān)的實(shí)行行為開(kāi)始充分表現(xiàn)出來(lái)；客觀(guān)上，行為人已經(jīng)開(kāi)始直接實(shí)施具體犯罪構(gòu)成客觀(guān)方面的行為。著手的主觀(guān)和客觀(guān)這兩個(gè)基本特征的統(tǒng)一，反映了著手行為的社會(huì)危害性程度，為認(rèn)定著手實(shí)行犯罪提供了一般標(biāo)準(zhǔn)。著手實(shí)行犯罪，可以分為非實(shí)行行為的著手與實(shí)行行為的著9在司法實(shí)踐中，大量發(fā)生的是實(shí)行行為的著手。因此，我們應(yīng)該重點(diǎn)研究實(shí)行行為的著手。由于犯罪實(shí)行行為的性質(zhì)不同，其著手實(shí)施犯罪的表現(xiàn)形態(tài)也有所不同。但從主觀(guān)和客觀(guān)相統(tǒng)一的原則出發(fā)，我們還是可概括出一些著手實(shí)行犯罪的共同特征，這主要是以下三點(diǎn)：

1、著手實(shí)行犯罪的行為已經(jīng)接觸或直接指向犯罪對(duì)象。例如，殺人犯已經(jīng)舉刀對(duì)準(zhǔn)了被害人，這表明其殺人行為已經(jīng)開(kāi)始了，已經(jīng)指向了客體，并危及到直接客體的安全。

2、著手實(shí)行犯罪的行為已明顯地反映出罪犯的犯罪意圖并可以直接造成犯罪的結(jié)果的行為。例如，舉槍瞄準(zhǔn)被害者，這個(gè)行為只要再稍微進(jìn)一步，死亡結(jié)果就會(huì)發(fā)生。所以，舉槍瞄準(zhǔn)是殺人行為的著手，它是可以成為引起犯罪結(jié)果的行為。在司法實(shí)踐中，大量發(fā)生的是實(shí)行行為的著手。因此，我們103、著手實(shí)行犯罪的行為是刑法分則所規(guī)定的具體犯罪客觀(guān)方面的行為，因此，要在理解分則條文的基礎(chǔ)上，把握每個(gè)實(shí)行行為的著手。尤其是刑法分則規(guī)定以某種犯罪方法作為犯罪構(gòu)成客觀(guān)要件的犯罪，實(shí)施了法定的方法行為，就是實(shí)行犯罪之著手。例如，根據(jù)我國(guó)刑法分則第263條規(guī)定，搶劫罪的客觀(guān)要件是以暴力、脅迫等方法奪取公私財(cái)物的行為。因此，只要是使用了暴力或發(fā)出威脅，就意味著著手實(shí)行了搶劫行為。3、著手實(shí)行犯罪的行為是刑法分則所規(guī)定的具體犯罪客觀(guān)方面的11（二）犯罪未得逞

這一特征是犯罪未遂同犯罪既遂相區(qū)分的主要標(biāo)志。犯罪是否得逞，應(yīng)該以是否具備刑法分則所規(guī)定的犯罪構(gòu)成的全部要件為標(biāo)準(zhǔn)。只有這樣，才能把握統(tǒng)一的判斷犯罪未得逞的法律標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)這種觀(guān)點(diǎn)，結(jié)合刑法分則的有關(guān)條文，我們可以把犯罪未得逞概括為以下三種情況：

1、刑法分則明確規(guī)定以一定的物質(zhì)性的犯罪結(jié)果作為其犯罪構(gòu)成的客體要件的結(jié)果犯，應(yīng)以法定的犯罪結(jié)果是否發(fā)生，作為犯罪是否得逞的標(biāo)志。例如，故意殺人罪，刑法分則規(guī)定以死亡發(fā)生作為其完成的標(biāo)志。行為人實(shí)施了殺人行為而未造成死亡結(jié)果的，就是殺人未遂。當(dāng)然，犯罪未得逞并不是說(shuō)犯罪行為沒(méi)有造成任何損害結(jié)果，而只是說(shuō)沒(méi)有造成法律所規(guī)定的作為該犯罪構(gòu)成要件的犯罪結(jié)果。例如在故意殺人罪中，未能把人殺死，就是殺人未得逞，但可能造成了被害人傷害的結(jié)果。這時(shí)，仍應(yīng)以殺人未遂論處。

（二）犯罪未得逞

這一特征是犯罪未遂同犯罪既遂相區(qū)分的主122、刑法分則規(guī)定以完成一定的行為作為其犯罪構(gòu)成的客觀(guān)要件的行為犯，以法定的犯罪行為是否完成，作為犯罪是否得逞的標(biāo)志。例如，強(qiáng)奸罪是以暴力、脅迫等手段強(qiáng)行和婦女發(fā)生性行為。因此，如果已經(jīng)著手對(duì)婦女實(shí)行暴力或脅迫，但未能進(jìn)一步實(shí)施違背婦女意志的性交行為，就是強(qiáng)奸未得逞。

3、刑法分則規(guī)定以造成某種危害結(jié)果的危險(xiǎn)狀態(tài)作為其犯罪構(gòu)成的客觀(guān)要件的危險(xiǎn)犯，以是否造成了某種危險(xiǎn)狀態(tài)，作為犯罪是否得逞的標(biāo)志。例如，我國(guó)刑法第116條規(guī)定的破壞交通工具罪，只要破壞行為足以使交通工具發(fā)生傾覆、毀壞危險(xiǎn)，尚未造成嚴(yán)重后果，就是犯罪既遂。但如果剛動(dòng)手破壞，就被當(dāng)場(chǎng)抓住，尚未造成上述嚴(yán)重危險(xiǎn)，就應(yīng)該認(rèn)為是犯罪沒(méi)有得逞，是破壞交通工具罪的未遂。因此，對(duì)于這樣的犯罪，在認(rèn)定其是否得逞時(shí)，應(yīng)注意查明其犯罪行為是否以造成某種危害結(jié)果的危險(xiǎn)狀態(tài)。2、刑法分則規(guī)定以完成一定的行為作為其犯罪構(gòu)成的13（三）犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因

這一特征是犯罪未遂與犯罪中止相區(qū)別的主要標(biāo)志。所謂犯罪分子意志以外的原因，是指違背犯罪分子本意的原因。我們認(rèn)為，犯罪分子意志以外的原因，應(yīng)該具備質(zhì)和量?jī)蓚€(gè)方面的特征：從質(zhì)上來(lái)說(shuō)，只有那些違背犯罪分子本意的原因才能成為犯罪分子意志以外的原因；從量上來(lái)說(shuō)，那些違背犯罪分子本意的原因必須達(dá)到足以阻礙犯罪分子繼續(xù)實(shí)行犯罪的程度。因此，有些犯罪分子遇到一些輕微的阻礙因素，例如在搶劫罪中遇到熟人，在強(qiáng)奸罪中由于被害人請(qǐng)求等，犯罪分子就中止了犯罪，應(yīng)該認(rèn)為是自動(dòng)中止，而不能認(rèn)為是犯罪未遂。在司法實(shí)踐中，所謂犯罪分子意志以外的原因概括起來(lái)大體上有以下幾種：

（三）犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因

這一特征是141、犯罪分子本人以外的原因。主要有：（1）被害人的發(fā)現(xiàn)、逃避、反抗等。（2）第三者的出現(xiàn)、制止、抓獲，政法機(jī)關(guān)的行動(dòng)等。（3）自然力的破壞，例如放火時(shí)因刮大風(fēng)而無(wú)法點(diǎn)著目的物。（4）物質(zhì)障礙，例如所帶工具撬不開(kāi)門(mén)、撬不開(kāi)保險(xiǎn)柜。（5）時(shí)間、地點(diǎn)、場(chǎng)合對(duì)完成犯罪的不利影響，等等。

2、犯罪分子自身方面的原因。包括因能力、力量、身體狀況、常識(shí)、技巧等缺乏或不佳，而無(wú)法完成犯罪，或者由于犯罪分子主觀(guān)認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤，而使犯罪未能得逞，例如誤以為被害人在室內(nèi)而槍擊，實(shí)際上被害人并不在，誤以白糖為毒藥而用來(lái)殺人，誤以為其犯罪行為已造成犯罪結(jié)果而停止了犯罪活動(dòng)，實(shí)際上犯罪結(jié)果并未發(fā)生，等等。

綜上所述，犯罪未遂的三個(gè)特征是一個(gè)有機(jī)整體，已經(jīng)著手實(shí)行犯罪是犯罪未遂的前提條件，犯罪未得逞是犯罪未遂的形態(tài)條件；犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因，是犯罪未遂的主觀(guān)條件。在這三個(gè)條件中，前兩個(gè)側(cè)重于揭示犯罪未遂的客觀(guān)特征，第三個(gè)側(cè)重于揭示犯罪未遂的主觀(guān)特征，這三個(gè)條件以主觀(guān)和客觀(guān)的統(tǒng)一揭示犯罪未遂的本質(zhì)。1、犯罪分子本人以外的原因。主要有：（1）被害人的發(fā)現(xiàn)、逃避15二、犯罪未遂的種類(lèi)

劃分犯罪未遂的種類(lèi)，可以使我們從分類(lèi)中進(jìn)一步認(rèn)識(shí)犯罪未遂的性質(zhì)，了解犯罪未遂狀態(tài)的多樣性。對(duì)犯罪未遂可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分：（一）以犯罪行為實(shí)行終了與否為標(biāo)準(zhǔn)可以把犯罪未遂分為實(shí)行終了的未遂與未實(shí)行終了的未遂

1、實(shí)行終了的未遂，是指犯罪分子已將他認(rèn)為實(shí)現(xiàn)犯罪意圖所必要的全部行為實(shí)行終了，但由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞。例如，某甲為了毒死妻子，在妻子的飯里放入毒藥。但在吃飯時(shí)妻子發(fā)現(xiàn)飯有異味，將飯倒掉，幸免于死。某甲就是實(shí)行終了的殺人未遂。

2、未實(shí)行終了的未遂，是指犯罪分子還未將他認(rèn)為實(shí)現(xiàn)犯罪意圖所必要的全部行為都實(shí)行終了，因而未發(fā)生犯罪分子預(yù)期的犯罪結(jié)果。例如，殺人犯正舉刀要?dú)⑷?，被他人將手腕抓住，致使其殺人未遂?/p>

這種分類(lèi)表現(xiàn)出犯罪行為實(shí)行程度上的差別，因而在一定程度上反映了行為的社會(huì)危害性的大小。一般來(lái)說(shuō)，實(shí)行終了的未遂的社會(huì)危害性大于未實(shí)行終了的未遂。對(duì)此，在對(duì)犯罪未遂量刑時(shí)，可以作為情節(jié)適當(dāng)?shù)丶右钥紤]。

二、犯罪未遂的種類(lèi)

劃分犯罪未遂的種類(lèi)，可以使我們從分類(lèi)16（二）以犯罪行為實(shí)際上能否達(dá)到既遂狀態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)可以把犯罪未遂分為能犯未遂與不能犯未遂

1、能犯未遂，是指犯罪分子有實(shí)際可能實(shí)現(xiàn)犯罪，達(dá)到犯罪既遂，但由于犯罪分子意志以外的原因，未能得逞。例如，以刀殺人，將人砍傷后被行人抓住。如果不被抓住，完全有可能把人殺死，這就是能犯未遂。

2、不能犯未遂，是指犯罪分子因事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，其行為不能完成犯罪，不可能達(dá)到既遂。其中又可以分為兩種情況：一是工具不能犯的未遂，即犯罪分子使用了按客觀(guān)性質(zhì)不能產(chǎn)生犯罪分子所追求的犯罪結(jié)果的工具，以致犯罪未得逞，例如，把白糖當(dāng)作砒霜投毒殺人在任何情況下都絕不可能發(fā)生死亡結(jié)果。二是對(duì)象不能犯的未遂，即犯罪分子行為所指向的對(duì)象當(dāng)時(shí)并不存在，或因具有某種屬性而不能達(dá)到犯罪既遂。例如，誤以獸為人而開(kāi)槍射擊，不可能達(dá)到殺人既遂。在上述不能犯未遂的情況下，根本不可能把人殺死，為什么還要作為犯罪未遂追究刑事責(zé)任呢？（二）以犯罪行為實(shí)際上能否達(dá)到既遂狀態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)可以把犯罪未遂分17我們認(rèn)為，在不能犯未遂的情況下，行為人主觀(guān)上具有明顯的犯罪故意并且已經(jīng)外化為犯罪行為，僅僅因?yàn)榉椒ú划?dāng)或者目標(biāo)錯(cuò)誤而未能發(fā)生法定的犯罪結(jié)果。所以，不能犯未遂同時(shí)具備了主觀(guān)罪過(guò)與客觀(guān)行為這兩個(gè)犯罪構(gòu)成中最基本的因素，這就決定了不能犯未遂具有一定的社會(huì)危害性，而這正是不能犯未遂承擔(dān)刑事責(zé)任的科學(xué)根據(jù)。

這種分類(lèi)表現(xiàn)出導(dǎo)致未遂的犯罪分子意志以外的原因的差別，因而也在一定程度上反映了行為社會(huì)危害性的大小。在大多數(shù)場(chǎng)合，不能犯未遂非但不會(huì)產(chǎn)生犯罪結(jié)果，而且也不會(huì)造成任何實(shí)際危害。因此，在一般情況下，能犯未遂的社會(huì)危害性大于不能犯未遂。對(duì)此，在對(duì)犯罪未遂量刑時(shí)，應(yīng)該加以考慮。我們認(rèn)為，在不能犯未遂的情況下，行為人主觀(guān)上具有明顯的犯罪故18三、犯罪未遂的刑事責(zé)任

刑法第23條第2款規(guī)定："對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。"這就是犯罪未遂的處罰原則。

在對(duì)犯罪未遂處罰的時(shí)候，首先要確定是否從輕、減輕處罰。一般來(lái)說(shuō)，在犯罪未遂情況下，如果綜合全部案情看，其社會(huì)危害性并不比既遂輕，未遂情節(jié)在全部情節(jié)中居于無(wú)足輕重的地位，不影響或基本不影響案件的危害程度時(shí)，就可以決定不對(duì)未遂犯從輕、減輕處罰。當(dāng)然，即使不對(duì)未遂犯從輕、減輕處罰，也應(yīng)在判決書(shū)中引用刑法總則第23條關(guān)于未遂的條文。那種不對(duì)未遂犯從輕、減輕處罰，就不認(rèn)定其為未遂的做法，是錯(cuò)誤的。經(jīng)過(guò)把未遂情節(jié)置于全案情節(jié)中考察，如果決定對(duì)未遂犯比照既遂犯從輕或者減輕處罰，那就要進(jìn)一步解決是從輕還是減輕及其量刑幅度的選擇問(wèn)題。我們認(rèn)為，在對(duì)未遂犯處罰時(shí)，要注意以下兩個(gè)因素：

三、犯罪未遂的刑事責(zé)任

刑法第23條第2款規(guī)定："對(duì)于未19從客觀(guān)上說(shuō)，要看犯罪的性質(zhì)，以及未遂行為距離犯罪完成的遠(yuǎn)近程度。例如同樣是未遂，殺人未遂與盜竊未遂就有很大差別，對(duì)殺人未遂，一般不宜減輕處罰，而盜竊未遂，在實(shí)踐中除盜竊金庫(kù)等特定場(chǎng)所的財(cái)物和數(shù)額巨大或特別巨大的特定財(cái)物以外，一般不予判刑。此外，未遂行為距離犯罪完成遠(yuǎn)近程度的不同，不僅反映了行為的不同危害程度，而且表現(xiàn)出犯罪意圖實(shí)現(xiàn)的不同程度。所以，在對(duì)犯罪未遂處罰時(shí)要予以考慮。

從主觀(guān)上說(shuō)，要看犯罪意志的堅(jiān)決程度。犯罪未遂都是犯罪意志被抑制，但未遂行為所表現(xiàn)出來(lái)的行為人犯罪意志的堅(jiān)決程度有所不同：犯罪意志堅(jiān)決頑強(qiáng)的，其主觀(guān)惡性大；犯罪意志一般比較脆弱，其主觀(guān)惡性相對(duì)較小。對(duì)此，在對(duì)犯罪未遂處罰時(shí)也應(yīng)予以考慮。從客觀(guān)上說(shuō)，要看犯罪的性質(zhì)，以及未遂行為距離犯罪完成的遠(yuǎn)近程20第三節(jié)犯罪中止

一、犯罪中止的概念刑法第24條第1款規(guī)定："在犯罪過(guò)程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。"從這一規(guī)定中可以看出，犯罪中止的成立必須具備以下條件：（一）中止的及時(shí)性

這是指犯罪中止必須發(fā)生在犯罪過(guò)程中。犯罪中止的及時(shí)性，對(duì)于認(rèn)定中止有著重要的意義。根據(jù)中止及時(shí)性的特征，以下兩種行為不能視為犯罪中止：（1）犯罪既遂以后自動(dòng)返還原物。例如，盜竊犯已經(jīng)把財(cái)物偷回家，但又后悔，把原物給被害人送回去。（2）犯罪未遂后主動(dòng)搶救被害人。例如，殺人犯砍了被害人一刀，未砍死，鄰居阻止了其繼續(xù)行兇。這時(shí)，殺人犯有后悔之意，主動(dòng)協(xié)同鄰居將被害人護(hù)送到醫(yī)院搶救，使其得救。以上兩種行為形式上類(lèi)似于犯罪中止，但由于它不具備犯罪中止的時(shí)間條件，因此不得視為犯罪中止。對(duì)于這種事后的悔改表現(xiàn)，在量刑時(shí)可以作為一個(gè)情節(jié)予以考慮。第三節(jié)犯罪中止

一、犯罪中止的概21（二）中止的自動(dòng)性

這是指犯罪分子在自己認(rèn)為有可能將犯罪進(jìn)行到底的情況下，出于本人意愿而自動(dòng)地中止了犯罪，對(duì)此應(yīng)明確：1、中止犯自己認(rèn)為有可能把犯罪進(jìn)行到底。即使客觀(guān)上其犯罪行為不可能進(jìn)行到底，而他主觀(guān)上認(rèn)為是可能進(jìn)行到底的，并主動(dòng)把犯罪行為停止下來(lái)了，也應(yīng)該認(rèn)為是犯罪中止。例如，一天某甲帶刀要去殺某乙，走到半路又打消了殺人的念頭。實(shí)際上這天某乙出差到外地去了，即使他去了也殺不成。但甲并不知道乙不在家，還是自動(dòng)放棄了殺人行為，應(yīng)該認(rèn)為是犯罪中止。

2、停止犯罪必須是出于犯罪分子本人的意愿。如果犯罪分子在犯罪過(guò)程中遇到了自認(rèn)為無(wú)法克服的困難，不可能把犯罪繼續(xù)進(jìn)行下去，而不得不停止犯罪，應(yīng)視為未遂，而不是自動(dòng)中止。例如，犯罪分子正在盜竊，忽然聽(tīng)到門(mén)外有響聲，以為來(lái)了人，急忙跳窗逃跑了，未能偷走財(cái)物。實(shí)際上并沒(méi)有來(lái)人，是大風(fēng)吹動(dòng)了門(mén)響?？雌饋?lái)是他自己停止了盜竊，實(shí)際上是他自感當(dāng)時(shí)不能繼續(xù)作案而被迫中斷盜竊。因此，其停止犯罪的行為缺乏自動(dòng)性，不能視為犯罪中止，而應(yīng)以未遂論處。至于懾于刑罰的威力，擔(dān)心遲早會(huì)被揭發(fā)而停止了犯罪，即使還算不上真誠(chéng)悔悟，也應(yīng)視為自動(dòng)中止。（二）中止的自動(dòng)性

這是指犯罪分子在自己認(rèn)為有可能將犯罪22（三）中止的有效性

這是指在犯罪完成以前自動(dòng)放棄犯罪或者有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。這里包括以下兩種情況：

1、在犯罪未實(shí)行終了的情況下，自動(dòng)放棄犯罪行為。由于犯罪行為尚未實(shí)行終了，因此這時(shí)一般只要消極地不再把犯罪行為繼續(xù)實(shí)行下去，就可避免犯罪結(jié)果發(fā)生，從而也就可以成立犯罪中止。

2、在犯罪實(shí)行終了而犯罪結(jié)果尚未發(fā)生的情況下，由于距離犯罪結(jié)果發(fā)生還有一段時(shí)間，這時(shí)如果要中止犯罪，就不能只是消極地停止，還需積極地采取措施，以阻止犯罪結(jié)果的發(fā)生。例如，某甲在某乙飯里投了毒藥，如果甲要中止殺人，就要采取積極措施不讓乙把飯吃下去。如果乙已經(jīng)吃下去，甲就要積極搶救，以阻止乙死亡。并且，只有有效地阻止了死亡結(jié)果的發(fā)生，才能視為犯罪中止。

從以上犯罪中止成立的三個(gè)條件可以看出，犯罪中止也是主觀(guān)和客觀(guān)的統(tǒng)一：主觀(guān)上自動(dòng)放棄了犯罪意圖，客觀(guān)上放棄了犯罪或者有效地防止了犯罪結(jié)果的發(fā)生，這正是對(duì)中止犯應(yīng)當(dāng)免除或者減輕處罰的根據(jù)。（三）中止的有效性

這是指在犯罪完成以前自動(dòng)放棄犯罪或者23二、犯罪中止的種類(lèi)

犯罪中止具有各種表現(xiàn)形式，對(duì)犯罪中止的種類(lèi)進(jìn)行研究，有助于在司法實(shí)踐中對(duì)犯罪中止正確地進(jìn)行定罪量刑。

（一）根據(jù)犯罪中止的時(shí)間可以分為預(yù)備階段的中止和實(shí)行階段的中止

1、預(yù)備階段的中止，是指在犯罪的預(yù)備過(guò)程中，自動(dòng)地中止預(yù)備活動(dòng)。例如，準(zhǔn)備兇器要去殺人，后內(nèi)心悔悟了，打消了殺人的意念，中斷了殺人預(yù)備活動(dòng)，因而未著手實(shí)行殺人行為。

2、實(shí)行階段的中止，是指在犯罪的實(shí)行過(guò)程中，自動(dòng)地中止了實(shí)行行為。例如，在殺人過(guò)程中，已經(jīng)將被害人砍傷，見(jiàn)被害人痛苦呻吟的慘狀，產(chǎn)生了憐憫之心，中止了殺人行為。

從上述分類(lèi)可以看出，預(yù)備階段的中止與實(shí)行階段的中止的社會(huì)危害性顯然有所不同。這在量刑法時(shí)應(yīng)加以考慮。二、犯罪中止的種類(lèi)

犯罪中止具有各種表現(xiàn)形式，對(duì)犯罪中止24（二）根據(jù)對(duì)中止犯中止行為的要求可以分為消極中止和積極中止

1、消極中止，是指在犯罪示實(shí)行終了的情況下，停止繼續(xù)實(shí)施犯罪行為，這是犯罪中止的典型刑形式。在這種情況下，需要強(qiáng)調(diào)的是中止犯罪的徹底性，即必須是徹底地打消了繼續(xù)或再次侵犯同一客體的意圖，而不是暫時(shí)停止伺機(jī)再次侵犯。

2、積極中止，是指在犯罪行為已經(jīng)實(shí)行終了而犯罪結(jié)果尚未發(fā)生的情況下，有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，這是犯罪中止的特殊形式。在這種情況下，需要強(qiáng)調(diào)的是防止犯罪結(jié)果發(fā)生的有效性。如果犯罪分子雖然采取了積極的行動(dòng)，但并未有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，犯罪分子仍然要負(fù)犯罪既遂的刑事責(zé)任，不能視為犯罪中止。

從上述分類(lèi)可以看出，消極中止與積極中止，對(duì)中止行為的要求有所不同。這在認(rèn)定時(shí)需要加以注意。（二）根據(jù)對(duì)中止犯中止行為的要求可以分為消極中止和積極中止

25三、犯罪中止的刑事責(zé)任

刑法第24條第2款修改為："對(duì)于中止犯，沒(méi)有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰"。根據(jù)刑法的規(guī)定和司法實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)，在對(duì)中止犯處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題：

（1）犯罪分子中止犯罪而沒(méi)有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰。尤其是預(yù)備階段的中止，社會(huì)危害性比較小，大多數(shù)情況下都應(yīng)當(dāng)免除處罰。

（2）犯罪分子雖然中止了犯罪，但已造成損害的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)損害大小等具體情節(jié)予以減輕處罰，尤其是實(shí)行階段的中止，有時(shí)往往是在造成了一定的損害甚至是較大的損害以后而中止犯罪的，對(duì)于這種中止犯不宜免除處罰，而應(yīng)減輕處罰。

三、犯罪中止的刑事責(zé)任

刑法第24條第2款修改為："對(duì)于26（3）在對(duì)中止犯處罰時(shí)，除看其客觀(guān)上是否造成