十一章公司法人治理結(jié)構(gòu)

第十一章公司法人治理結(jié)構(gòu)第一節(jié)公司法人治理結(jié)構(gòu)概述一、公司法人治理結(jié)構(gòu)概述公司法人治理結(jié)構(gòu)又稱公司治理結(jié)構(gòu)，公司治理機構(gòu)，公司機關(guān)權(quán)利構(gòu)造或公司督導(dǎo)機制。狹義的公司法人治理結(jié)構(gòu)是指私營公司產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，以出資者與經(jīng)營者分離、分利和整合為基礎(chǔ)，連接并規(guī)范股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理相互之間權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任關(guān)系的制度安排。包括：公司組織機構(gòu)（硬件）公司運行機制（軟件）廣義的公司法人治理結(jié)構(gòu)泛指一切對公司經(jīng)營管理產(chǎn)生影響的法律制度，包括一些由證券法調(diào)整的制度。我國現(xiàn)代公司法人治理的“三權(quán)分立——制衡”結(jié)構(gòu)模式的確立是通過股東大會行使決策權(quán)，董事會、經(jīng)理行使經(jīng)營控制權(quán)，監(jiān)事會行使監(jiān)督權(quán)形成相互協(xié)調(diào)，相互監(jiān)督、相互制衡的機制，最終是使公司能正常運轉(zhuǎn)，交易安全二、公司法人治理結(jié)構(gòu)的原則

1．法定原則公司法人治理結(jié)構(gòu)關(guān)系到公司投資者、決策者、經(jīng)營者、監(jiān)督者的基本權(quán)利和義務(wù)，凡是法律有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守法律規(guī)定。

2．職責(zé)明確原則公司法人治理結(jié)構(gòu)的各組成部分應(yīng)當(dāng)有明確的分工，在這個基礎(chǔ)上各行其職，各負其責(zé)，避免職責(zé)不清、分工不明而導(dǎo)致的混亂，影響各部分正常職責(zé)的行使，以致整個功能的發(fā)揮。

3．協(xié)調(diào)運轉(zhuǎn)原則公司法人治理結(jié)構(gòu)的各組成部分是密切地結(jié)合在一起運行的，只有相互協(xié)調(diào)、相互配合，才能有效率地運轉(zhuǎn)，有成效地治理公司。

4.有效制衡原則公司法人治理結(jié)構(gòu)的各部分之間不僅要協(xié)調(diào)配合，而且還要有效地實現(xiàn)制衡，包括不同層級機構(gòu)之間的制衡，不同利益主體之間的制衡。第二節(jié)股東會制度一、概念和特征1、概念：股東會由公司全體股東組成，是公司的最高權(quán)利機構(gòu)，是股東在公司行使股東權(quán)利的法定組織。這里的股東會包括有限責(zé)任公司的股東會和股份有限公司的股東大會。2、特征：

a.股東會由全體股東組成。

b.股東會是公司法人的意思形成機關(guān)和最高權(quán)利機構(gòu)。

c.股東會是公司的必設(shè)機構(gòu)。二、股東會的職權(quán)股東會在公司法人治理結(jié)構(gòu)中的地位不是直接管理公司，而主要是選擇公司董事為公司的管理者。股東會主要責(zé)任包括：公司重要的人事權(quán)、重大事項的決定權(quán)和財務(wù)處理權(quán)。我國《公司法》第38條和103條對股東（大）會的職權(quán)作了規(guī)定：（一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；（二）選舉和更換董事，決定有關(guān)董事報酬事項；（三）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報酬事項；（四）審議批準(zhǔn)董事會的報告；（五）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；（六）審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（七）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（八）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（九）對發(fā)行公司債券作出決議；（十）對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資決議；（十一）對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；（十二）修改公司章程。以上股東（大）會的職權(quán)當(dāng)中，除了對于股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議和對公司變更公司形式作出決議兩項專屬于有限責(zé)任公司股東會職權(quán)外，其余都為有限責(zé)任公司股東會和股份有限公司股東大會共有的職權(quán)。三、股東會會議1、股東會會議的種類a.股東常會（普通年會）我國《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司的股東常會時間由公司章程具體規(guī)定；股份有限公司的股東常會是年會，股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開一次。b.臨時會議臨時會議又稱特別會議。指在兩年股東常會之間，特定的情形之下定期召開全體股東會議。臨時會議一般為處置公司突發(fā)重大變故而召開。我國《公司法》規(guī)定，在有限責(zé)任公司，代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上董事，或者監(jiān)事，可以提議召開股東臨時會議。

在股份有限公司，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：（1）董事人數(shù)不足公司法規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時；（2）公司未彌補的虧損達股本總額三分之一時；（3）持有公司股份百分之十以上的股東請求時；（4）董事會認為必要時；（5）監(jiān)事會提議召開時。2、股東會會議的召集與主持

有限責(zé)任公司首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。以后由董事長召集和主持。董事長因特殊原不能履行職務(wù)時，由董事長指定的副董事長或者其他董事主持。股份有限公司的股東大會只能由董事會依照公司法有關(guān)規(guī)定負責(zé)召集，董事長主持，董事長因特殊原不能履行職務(wù)時，由董事長指定的副董事長或者其他董事主持。有限責(zé)任公司四分之一以上有表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或監(jiān)事，以及股份有限公司監(jiān)事會，都有權(quán)提請董事會召集股東會會議，相應(yīng)，董事會則有義務(wù)應(yīng)提議召集股東會會議。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的，其股東會會議又執(zhí)行董事召集和主持。股東會會議的召集程序：股份有限公司的股東大會應(yīng)于會議召開30日前通知各股東。發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)在會議召開45天以前以公告形式通知各股東，持有無記名股票的股東出席股東大會的，應(yīng)當(dāng)于股東大會召開五日以前至股東大會閉會時止將股票交存于公司。通知中應(yīng)對提請審議表決的議案作出充分披露。臨時股東大會不得對通知中未列明的的事項作出決議。董事會提出涉及投資、收購兼并等議案的，應(yīng)當(dāng)在通知中充分說明該事項的明細，其中包括：涉及金額、價格或計價方法、對公司的影響、審批情況及資產(chǎn)評估情況。通知事項不限于以上幾點。提出改變募股資金使用方向的議案，應(yīng)當(dāng)說明改變募股資金使用方向的原因、新項目的概況以及其盈利前景。有限責(zé)任公司召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日前通知全體股東。3、股東表決權(quán)的行使（1）表決法定數(shù)額及表決要求股東會會議表決一般傳統(tǒng)規(guī)則是，表決某一事項，必須滿足法定出席數(shù)額，并經(jīng)過出席會議的多數(shù)表決權(quán)通過。一般事項表決只需要二分之一通過即可，也稱為簡單多數(shù)通過。對于某些特定事項，如公司的合并與分立等事項，則需要三分之二通過，也稱為絕對多數(shù)通過?？梢愿爬椤百Y本多數(shù)決”原則。我國《公司法》，第三十九條、四十條規(guī)定，有限責(zé)任公司“股東會的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定。股東會對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。公司可以修改章程。”“修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過?！钡谝话倭懔鶙l和一百零七條規(guī)定，股份有限公司“股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權(quán)。股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。股東大會對公司合并、分立或者解散公司決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。”“修改公司章程必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。”表決權(quán)特別規(guī)定：①對于表決權(quán)量上的限制。一個股東擁有超過一定比例的公司股份，如5％其超出部分在計算表決權(quán)時須打一定折扣如按八折或八五折計算。②表決權(quán)代理的限制。一個受托人代理的表決權(quán)不得超過公司總數(shù)表決權(quán)的一定比例，如3％，超過部分無效。③表決權(quán)行使的回避。股東在表決事項上與公司存在利益沖突時，應(yīng)回避不參與表決，以免表決結(jié)果損害公司的利益。如股東董事在股東會表決擬對其提起訴訟的議案時，該股東即不得參與表決。④累計投票制4、股東會決議股東會決議是指股東會就提請股東會會議審議的事項依法律或者章程規(guī)定的程序表決形成的決議，是股東會意思表示的惟一法定表現(xiàn)形式。普通決議。股東會在決議公司的普通事項時，獲得簡單多數(shù)贊成即可通過決議，稱為普通決議。

特別決議。股東會在決議公司特別事項時，獲得絕對多數(shù)贊成才可以通過決議，就是特別決議。第三節(jié)董事會制度一、董事會的概念及職權(quán)

1、董事會的概念董事會是由股東會選舉產(chǎn)生，是由董事組成的行使經(jīng)營管理和決策權(quán)的必設(shè)集體業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)。

2、董事會的職權(quán)董事會在公司法人治理結(jié)構(gòu)中處于核心地位，這個地位主要體現(xiàn)在其擁有職權(quán)。董事會的職權(quán)是由法律直接規(guī)定的。我國《公司法》第46、112條規(guī)定，董事會對股東負責(zé)，行使下列職權(quán)：（1）負責(zé)召集股東會，并向股東會或者股東大會報告工作；（2）執(zhí)行股東會或者股東大會的決議；（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊資本方案，以及公司發(fā)行債券的方案和彌補虧損方案；（7）擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；（9）聘任或者解聘公司經(jīng)理（總經(jīng)理），根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人，決定其報酬事項；（10）制定公司的基本管理制度。3、董事會會議及決議公司董事權(quán)力的行使主要途徑是參加董事會會議并參與表決，董事會會議有兩種：普通會議又稱例會，即按公司章程或慣例在規(guī)定的時間和地點召開的會議。特別會議，也叫臨時會議，是遇有法定事由而不定期召開的會議。我國公司法規(guī)定普通會議每年至少召開兩次，而有限責(zé)任公司召開特別會議的法定事由為三分之一以上的董事提議召開。董事會會議法定人數(shù)：我國公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司董事會會議的法定人數(shù)由公司章程規(guī)定，股份有限公司董事會會議的法定人數(shù)是董事會總?cè)藬?shù)的二分之一。董事會會議一般由董事長負責(zé)召集并主持。董事長有特殊原因不能履行職務(wù)時，就委托副董事長或其他代行職權(quán)。每屆董事會的首次會議，按慣例由得票最多的董事召集。董事會決議董事會決議是董事會就提請董事會會議審議的事項，依法律或章程的規(guī)定程序進行表決形成的決議，是董事會集體意志的體現(xiàn)。其表決票的計算也不同于股東會的“一股一票”制，而是“一人一票”制。我國公司法規(guī)定董事會做出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。二、董事長我國公司法規(guī)定，公司董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長1－2人。有限責(zé)任公司的董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。股份有限公司的董事長和副董事長由董事會以全體董事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長為公司的法定代表人。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的，執(zhí)行董事為公司的法定代表人。股份有限公司董事長的職權(quán)范圍包括：1、主持股東大會和召集、主持董事會會議；2、檢查董事會會議的實施情況；3、簽署公司股票、公司債券。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)時，由董事長指定的副董事長代行其職務(wù)。公司根據(jù)需要，可以由董事會授權(quán)董事長在董事會閉會期間，行使董事會的部分職權(quán)。三、經(jīng)理

1、經(jīng)理的概念及設(shè)置經(jīng)理又稱經(jīng)理人，是指董事會聘任的主持公司日常工作的負責(zé)人。經(jīng)理由董事會任免，對董事會負責(zé)，輔助董事會管理公司事務(wù)。我國公司法規(guī)定，公司設(shè)經(jīng)理，并由法律直接規(guī)定了其職權(quán)。因此，在我國經(jīng)理已經(jīng)成為法定常設(shè)機構(gòu)，其地位相當(dāng)于國外公司法的董事。2、經(jīng)理的職權(quán)從各國公司的實際運營情況看，經(jīng)理的職權(quán)大致有如下幾項：執(zhí)行董事會確定的經(jīng)營方針；任免公司的職員；對外代表公司簽訂合同；負責(zé)管理公司的日常事務(wù)。我國公司法賦予了公司經(jīng)理廣泛的權(quán)力，包括：1、主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理活動，組織實施董事會決議。2、組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案。3、擬定公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案。4、擬定公司的基本管理制度。5、制定公司的具體規(guī)章。6、聘任或解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人。7、聘任或解聘除應(yīng)由董事會聘任或解聘以外的負責(zé)管理人員。8、章程和董事會授予的其他職權(quán)。此外，經(jīng)理還要列席董事會會議。（三）經(jīng)理的報酬與義務(wù)經(jīng)理有權(quán)獲得報酬。經(jīng)理的報酬由董事會決定。其形式可以是現(xiàn)金，也可以是股票等。經(jīng)理在行使權(quán)力、獲得報酬的同時，也對公司負有善良管理與忠實義務(wù)。我國公司法規(guī)定經(jīng)理與董事有相同的義務(wù)。經(jīng)理違反法律規(guī)定或章程約定的義務(wù)，致使公司利益受損時，股東、董事會和監(jiān)事會都有權(quán)代表公司對其提起訴訟，要求其承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任。第五節(jié)監(jiān)事會制度一、監(jiān)事會的概念監(jiān)事會是由股東會選舉產(chǎn)生的，由全體監(jiān)事組成的，對公司的業(yè)務(wù)活動進行監(jiān)督和檢查的常設(shè)機構(gòu)。我國公司法規(guī)定，監(jiān)事會中的股東代表由股東會選任，職工代表由公司職工民主選任。為保證監(jiān)事會功能的發(fā)揮，監(jiān)事必須具有相應(yīng)的任職能力。我國公司法規(guī)定對于監(jiān)事人選的資格，除規(guī)定董事、經(jīng)理及財務(wù)人員不得兼任外，其他與董事、經(jīng)理的人選資格要件相同。對于監(jiān)事的任期，各國規(guī)定長短不一。我國公司法規(guī)定，監(jiān)事的任期與董事相當(dāng)，每屆三年，可連選連任。二、監(jiān)事會的構(gòu)成我國公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司，經(jīng)營規(guī)模較大的，應(yīng)設(shè)立監(jiān)事會，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)1－2名監(jiān)事。股份有限公司則應(yīng)一律設(shè)立監(jiān)事會。設(shè)立監(jiān)事會的，其成員不得少于3人。監(jiān)事會應(yīng)在其組成人員中推選一名召集人。監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成。具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。三、監(jiān)事會的職權(quán)我國公司法對監(jiān)事會的職權(quán)做了如下規(guī)定：1、檢查公司的財務(wù)。2、對董事、經(jīng)理執(zhí)行職務(wù)時違反法律、法規(guī)或公司章程的行為進行監(jiān)督。3、當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正。4、提議召開臨時股東會。5、監(jiān)事有權(quán)列席董事會。6、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。我國公司法的上述規(guī)定在實踐中并不具備很強的可操作性，因而監(jiān)事會的權(quán)力無法落實，導(dǎo)致在公司治理結(jié)構(gòu)中無法形成權(quán)利配置的均衡，有待進一步改善。第六節(jié)獨立董事制度一、獨立董事的概念及適用

根據(jù)我國《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，獨立董事制度是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨立董事應(yīng)當(dāng)獨立履行職責(zé)，不受上市公司主要股東、實際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。在我國，獨立董事制度只適用于上市公司。上市公司應(yīng)當(dāng)按照《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》的要求修改公司章程，聘任適當(dāng)人員擔(dān)任獨立董事，其中至少包括一名會計專業(yè)人士。上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨立董事。為了確保獨立董事的獨立性，下列人員不得擔(dān)任獨立董事：1、在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系；2、直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；3、在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；4、最近一年內(nèi)具有前三項所列情形的人員；5、為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；6、公司章程規(guī)定的其他人員；7、中國證監(jiān)會認定的其他人員。二、獨立董事的產(chǎn)生擔(dān)任獨立董事的條件：1、根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事資格；2、具有《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》所規(guī)定的獨立性；3、具備上市公司運作的基本知識；4、具有五年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗；5、公司章程規(guī)定的其他條件。上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。獨立董事的提名人應(yīng)當(dāng)在提名前征得被提名人的同意。在選舉獨立董事的股東大會召開之前，上市公司應(yīng)將所有被提名人的有著材料同時報送中國證監(jiān)會、公司所在地中國證監(jiān)會派出機構(gòu)和公司股票掛牌交易的證券交易所。上市公司董事會對被提名人的有著情況有異議的，應(yīng)同時報送董事會的書面意見。獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，可連選