2014年經(jīng)濟(jì)法期末考試復(fù)習(xí)題集

簡答及論述第三章民事法律關(guān)系民事法律行為的有效要件？（P42）答：民事法律行為的有效要件，是指民事法律行為產(chǎn)生相應(yīng)法律效力所必備的要件。具體包括：（1）行為主體合格，具有相應(yīng)的民事行為能力。（2）當(dāng)事人意思表示真實。（3）民事法律行為的內(nèi)容不違反國家法律法規(guī)以及社會公序良俗。（4）民事法律行為的形式合格（針對要式法律文件）。民事法律行為的效力狀態(tài)？（P46）答：（1）有效的民事法律行為。包括：附條件的法律行為和附期限的法律行為。（2）無效的法律行為（欠三）。包括：絕對無效、自始無效和確定無效。（3）可變更、可撤銷的法律行為（欠二）。包括：重大誤解；顯失公平；欺詐；脅迫；趁人之危（4）效力待定的法律行為。包括：限制民事行為能力人實施的與其年齡、智力和健康狀況不適應(yīng)的法律行為：無權(quán)代理人以被代理人的名義實施的法律行為。無權(quán)處分行為代理的特征？（P53）答：代理是指代理人依據(jù)代理權(quán)，以被代理人的名義與第三人實施民事法律行為，而后果由被代理人承擔(dān)。特征有：（1）代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為。（2）代理人直接為獨立的意思表示或受領(lǐng)第三人意思表示。（3）代理人與被代理人均為獨立的民事主體。（4）代理人以被代理人的名義實施法律行為，其法律效果直接歸屬于被代理人。第四章物權(quán)法4.擔(dān)保物權(quán)的法律特征？（P88）答：擔(dān)保物權(quán)是與用益物權(quán)相對應(yīng)的他物權(quán)，指的是為確保債權(quán)的實現(xiàn)而設(shè)定的，以直接取得或者支配特定的交換價值為內(nèi)容的權(quán)利。法律特征：（1）擔(dān)保物權(quán)以確保債務(wù)的履行為目的。（2）擔(dān)保物權(quán)是在債務(wù)人或第三人的特定財產(chǎn)上設(shè)定的權(quán)利。（3）擔(dān)保物權(quán)以支配擔(dān)保物的交換價值為內(nèi)容，屬于物權(quán)的一種，與一般物權(quán)具有同一性質(zhì)。（4）擔(dān)保物權(quán)具有從屬性和不可分性。第五章知識產(chǎn)權(quán)法5.工業(yè)產(chǎn)權(quán)的概念與特征？答：概念：工業(yè)產(chǎn)權(quán)是人們依法對應(yīng)用于商品生產(chǎn)和流通中的創(chuàng)造發(fā)明和顯著標(biāo)志等智力成果，在一定地區(qū)和期限內(nèi)享有的專有權(quán)。主要是：專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)。特征：（1）國家確定性（2）時間性第六章合同法8.要約的要件？（P148）答：要約指一方當(dāng)事人以訂立合同為目的的向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示。要約的要件：（1）要約必須是特定的當(dāng)事人所為的意思表示。（2）邀約人必須具有與對方簽訂合同的主觀愿望并表明一經(jīng)承諾即受拘束的意旨。（3）內(nèi)容必須為具體確定。（4）須為想要約人希望與之訂立合同的特定相對人發(fā)出。9.要約的撤回和撤銷的區(qū)別？（P149）答：要約的撤回，是指要約人在要約生效前，取消要約從而使其不發(fā)生法律效力的行為。要約的撤銷，是指要約人在要約生效以后，在受要約人作出承諾之前，將該要約取消，使要約的法律效力歸于消滅的行為。二者區(qū)別：要約的撤回，既尊重了要約人的意志，又未損及受要約人的利益，所以，《合同法》第十七條規(guī)定，“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人”。要約的撤銷是在要約已經(jīng)生效后，因而有可能對受要約人不利，因此，對于要約的撤銷總是有比較嚴(yán)格的法律限制。對此，《合同法》第18條規(guī)定，“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。”第19條規(guī)定，“有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作?！卑?0.締約過失責(zé)任的要件？（P153）答：締約過失責(zé)任是指在締約的過程中，一方當(dāng)事人過失地違反根據(jù)誠實信用原則應(yīng)負(fù)擔(dān)的先合同義務(wù)，在合同不成立、無效或被撤銷而給對方造成損害時，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。構(gòu)成要件：（1）違反先合同義務(wù)。即一方當(dāng)事人違反了法定的依誠應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，并且該義務(wù)是發(fā)生在發(fā)生在合同締約過程中。造成損失。在締約過程中因一方過錯違反先合同義務(wù)造成對方損失時，對損失承擔(dān)責(zé)任。通常認(rèn)為，這里的損失為信賴?yán)娴膿p失，即當(dāng)事人因信賴合同成立和有效，但合同未成立或無效而遭受的損失。有締約過失存在。在這里，過失是承擔(dān)責(zé)任的前提，它既包括當(dāng)事人之故意或惡意，也包括因疏忽大意等的過失。11.合同訂立與成立的關(guān)系？（P148）答：合同的訂立是指兩個或兩個以上的當(dāng)事人為意思表示并達(dá)成合意的過程。合同成立：從法理上講，合同成立是合同訂立階段的完成，說明的是合同的形成與否；合同有效說明的是合同形成后是否具有法律的約束力。關(guān)系：合同訂立描述了當(dāng)事人就合同從接觸、協(xié)商到達(dá)成合意的過程和狀態(tài)。雙方當(dāng)事人就合同的主要條款協(xié)商一致，合同就成立。合同的成立包括以下三個條件：即，有雙方當(dāng)事人；具備必要條款；當(dāng)事人的合意或當(dāng)事人雙方的意思表示一致?？梢?，合同訂立是一個動態(tài)過程，合同成立是合同訂立的結(jié)果，是為靜態(tài)之協(xié)議。12.違約責(zé)任的概念、要件及形式？（P174）答：違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。要件：（1）合同當(dāng)事人的違約行為；（2）損害事實；（3）違約行為與損害之間的因果關(guān)系；（4）違約行為人主有過錯。依照《合同法》第107條與第111條的規(guī)定我們可以直接得出理論，違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件是：（1）違約行為。（2）無免責(zé)事由形式：（1）繼續(xù)履行（2）采取補救措施（3）賠償損失（4）違約金第九章公司法6.公司的特征？（P212）答：公司是具有法人資格的盈利性經(jīng)濟(jì)組織。特征：（1）公司實行集中管理；（2）成員的有限責(zé)任；（3）出資或股份的自由轉(zhuǎn)讓；（4）公司的永久性。7.公司的設(shè)立與成立的區(qū)別？（P225）答：公司設(shè)立是指為使公司成立、取得法人資格而依據(jù)法定程序進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。公司成立是指公司取得了法人資格，取得了從事經(jīng)營的權(quán)利能力和行為能力的狀態(tài)。相較之下，設(shè)立是一個過程，成立是一個時點。公司設(shè)立是公司成立的前提。公司成立是公司設(shè)立的目的和結(jié)果。兩者的區(qū)別是：（1）行為性質(zhì)不同。設(shè)立是民事行為，而成立是行政行為。（2）行為效力不同。設(shè)立是成立的前提，但設(shè)立并不必然導(dǎo)致成立，并不必然導(dǎo)致公司取得法人資格。而成立則使公司取得民事主體地位。（3）行為主體不同。設(shè)立行為的主體是發(fā)起人，成立的主體則是發(fā)起人和政府機關(guān)。第十四章現(xiàn)代競爭法13.壟斷的行為種類？（P367） 答：壟斷行為簡稱“壟斷”，主要是指少數(shù)大企業(yè)或經(jīng)濟(jì)組織之間為攫取高額利潤，利用正當(dāng)或不正當(dāng)競爭手段，彼此達(dá)成協(xié)議形成對一定市場的獨立或控制。種類有：（1）根據(jù)壟斷的具體組織形式，可將壟斷分為短期價格協(xié)定、卡特爾、辛迪加、托拉斯?？挡啥骱推渌麎艛嘟M織形式。（2）根據(jù)壟斷行為的形式特征，可將壟斷分為協(xié)議壟斷和經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢的濫用。（3）根據(jù)壟斷行為的地域狀況，可將壟斷分為國內(nèi)壟斷（包括行業(yè)、部門壟斷和地區(qū)壟斷）和國際壟斷。（4）根據(jù)壟斷行為的產(chǎn)生和行政權(quán)力的關(guān)系，可將壟斷分為經(jīng)濟(jì)性壟斷和行政性壟斷。（5）根據(jù)國家立法對壟斷的態(tài)度，可將壟斷分為合法壟斷和非法壟斷。14.不正當(dāng)有獎銷售的方式？（P360）答：（1）采取謊稱有獎或故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進(jìn)行有獎銷售；（2）利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品；（3）抽獎似的有獎銷售，最高獎的金額超過5000元。其中，前兩項的行為屬于欺騙性的有獎銷售，后一項為巨獎銷售。合同法案例分析A公司為大型棉毛制品公司，下屬有兩個公司，一個為B制衣公司（獨立法人），為A公司的子公司；另一個為C制衣公司，為A公司的分公司，已由王某承包。在承包協(xié)議書中明確規(guī)定：在承包期間債權(quán)債務(wù)由王某負(fù)責(zé)。2001年6月，在某市經(jīng)貿(mào)洽談會上，A公司董事長李某遇到了某棉紡廠廠長孫某。孫某說：本廠有一批質(zhì)地良好的棉布待銷。A公司董事長李某想到下屬兩個公司正需要棉布，就給孫某牽線介紹。2001年7月份棉紡廠與B、C兩個公司簽訂了一份購銷合同。棉紡廠供應(yīng)各種棉布240包，價值120萬元。B公司和C公司為共同需方，各提貨120包，價款各為60萬元。合同規(guī)定貨到一個月后付款。但是棉紡廠發(fā)貨后三個月，兩個公司以各種借口拒不付款。棉紡廠就以A、B、C三個公司為共同被告，要求其承擔(dān)違約責(zé)任，并支付貨款。

問：1、該合同是否有效？

2、B公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？與A公司有何關(guān)系？

3、C公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？與A公司有何關(guān)系？

4、法院應(yīng)如何判決？

答：1、本合同完全有效。從法律角度上講，兩個公司可以為共同需方，簽訂一份合同。

2、B公司為獨立法人，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。所以其60萬元的貨款與利息應(yīng)由B公司獨立承擔(dān)，與A公司無關(guān)系。

3、C公司是A公司的分公司，分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。雖然已經(jīng)承包給王某，王某所簽的承包協(xié)議規(guī)定了債權(quán)債務(wù)由王某承擔(dān)，但是承包協(xié)議為企業(yè)內(nèi)部承包性質(zhì)，對外無獨立承擔(dān)民事責(zé)任能力。因此，C公司所欠棉紡廠的60萬元貨款及利息由A公司承擔(dān)。

4、法院應(yīng)判：B公司給付原告貨款及利息，A公司給付原告貨款及利息。

二、甲、乙簽訂了一份買賣合同，合同約定：甲將一批木板賣給乙，乙于收到貨物后一定期限內(nèi)付款。為了保證合同履行，經(jīng)乙與甲、丙協(xié)商同意，甲又與丙簽訂了一份質(zhì)押合同。質(zhì)押合同約定，丙以其可轉(zhuǎn)讓商標(biāo)專用權(quán)出質(zhì)為乙擔(dān)保，（已向有關(guān)部門辦理了出質(zhì)登記）當(dāng)乙不能履行合同義務(wù)時，由丙承擔(dān)質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任合同生效后，甲依約將木板運送至乙所在地，乙認(rèn)為木板質(zhì)量不合標(biāo)準(zhǔn)，要求退貨。由于甲、乙簽訂的買賣合同中沒有明確規(guī)定標(biāo)的物質(zhì)量要求，于是甲與乙協(xié)商，建設(shè)乙改變該木板的用途，同時向乙承諾適當(dāng)降低木板的售價。乙同意甲的建議，但要求再延期一個月付款。甲同意了乙的要求。

在此期間，甲因資金周轉(zhuǎn)困難，遂要求丙履行擔(dān)保責(zé)任，丙以乙的付款期限未到為由拒絕履行，于是甲將合同權(quán)利讓給丁，同時通知了乙、丙。

乙、丁經(jīng)協(xié)商達(dá)成協(xié)議，乙給丁開出并承兌了一張商業(yè)承兌匯票。匯票到期后，丁持該匯票向銀行要求付款。因乙在銀行賬戶上的資金不足，銀行不予支付。

要求：

根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：

（1）甲、乙簽訂的買賣合同中對標(biāo)的物的要求在沒有約定的情況下，應(yīng)如何確定標(biāo)的物的質(zhì)量的履行規(guī)則？

（2）甲、丁之間的合同權(quán)利和轉(zhuǎn)讓行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對甲承擔(dān)的質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任是否對丁有效？并說明理由。

（4）丁在匯票不獲付款后，可以行使何種票據(jù)權(quán)利？行使的程序是什么？

[答案]：（1）甲、乙簽訂的買賣合同中對標(biāo)的物的要求在沒有約定的情況下，雙方可以協(xié)議補充；不能達(dá)成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；如仍不能確定，按照國家標(biāo)準(zhǔn)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)確定；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。（2）甲、丁之間的合同權(quán)利和轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生法律效力。在本例中，債權(quán)人甲轉(zhuǎn)讓權(quán)利時通知了債務(wù)人乙，所以甲、丁之間的合同權(quán)利和轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。（3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對甲承擔(dān)的質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任對丁有效。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓主權(quán)利時，附屬于主權(quán)利的從權(quán)利也一并轉(zhuǎn)讓，受讓人在取得債權(quán)時，也取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。（4）丁在匯票不獲付款后，可以向乙行使追索權(quán)。行使追索權(quán)的程序是：第一，取得拒絕證明，退票理由書或者其他合法證明，第二，在三日內(nèi)發(fā)出追索通知。

三、1990年，發(fā)貨人中國A進(jìn)出口公司委托某對外貿(mào)易運輸公司將750箱茶葉從大連港出口運往印度，某對外貿(mào)易運輸公司又委托其下屬S分公司代理出口。S分公司接受委托后，向B遠(yuǎn)洋運輸公司申請艙位，B遠(yuǎn)洋運輸公司指派了箱號為HTM-5005等3個滿載集裝箱后簽發(fā)了清潔提單，同時發(fā)貨人在人民保險公司處投保海上貨物運輸?shù)膽?zhàn)爭險和一切險。貨物運抵印度港口。收貨人拆箱后發(fā)現(xiàn)部分茶葉串味變質(zhì)，即向人民保險公司在印度的代理人申請查驗，檢驗表明，250箱茶葉被污染。檢驗貨物時，船方的代表也在場。國此人民保險公司在印度為代理人賠付了收貨人的損失之后，人民保險公司向人民法院提起訴訟。

現(xiàn)問：

（1）在集裝箱運輸中，B遠(yuǎn)洋運輸公司應(yīng)負(fù)有什么義務(wù)？它是否應(yīng)對損失負(fù)責(zé)？

（2）在集裝箱運輸中，S分公司應(yīng)負(fù)有什么義務(wù)？它是否應(yīng)對損失負(fù)責(zé)？

（3）人民保險公司是否是適格的原告？為什么？

（4）如果人民保險公司有資格作原告，它應(yīng)將誰列為被告？

答案：

（1）B遠(yuǎn)洋運輸公司應(yīng)保持集裝箱清潔、干燥、無殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味；B遠(yuǎn)洋運輸公司應(yīng)對茶葉的損失負(fù)責(zé)。

（2）S分公司作為裝箱，鉛封的收貨物人，代理人，應(yīng)負(fù)有在裝箱前檢查箱體，保證集裝箱適裝的義務(wù)。S分公司未盡前述義務(wù)，主觀上有過失，應(yīng)承擔(dān)貨損責(zé)任。

（3）人民保險公司可以作為適格的原告，因為其已取得代位求償權(quán)。

（4）被告是B遠(yuǎn)洋運輸公司與S分公司。

四、甲方向乙方購買汽車，總價款為70萬元，乙方將汽車送至甲方所在地，了解到甲方?jīng)]有支付能力，便要求甲方提供擔(dān)保，否則不交貨。甲方找到某大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院副院長張某，張某以經(jīng)濟(jì)學(xué)院的名義提供連帶責(zé)任保證，并提交了書面保證書，上面加蓋了經(jīng)濟(jì)學(xué)院的公章。后來，甲方?jīng)]有交付貨款，乙方遂以某大學(xué)為被告提起訴訟，要求某大學(xué)承擔(dān)連帶責(zé)任。被告某大學(xué)辯稱：事先一無所知，在發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)學(xué)院提供擔(dān)保后，便立即向乙方書面聲明保證無效，并提供了有效書面證據(jù)。

問：（1）保證合同是否有效？為什么？

（2）被告應(yīng)否承擔(dān)連帶責(zé)任？為什么？

答案：（1）保證合同無效。因為擔(dān)保法規(guī)定，學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得為保證人。本案當(dāng)中，經(jīng)濟(jì)學(xué)院是某大學(xué)的內(nèi)部機構(gòu)，作為保證人不具有合法的主體資格，因此，保證無效。

（2）被告某大學(xué)不承擔(dān)連帶責(zé)任。因為某大學(xué)事先對經(jīng)濟(jì)學(xué)院提供擔(dān)保一無所知，并且在發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)學(xué)院提供保證后，便立即向乙方書面聲明保證無效，所以，某大學(xué)主觀上無過錯，保證合同被確認(rèn)無效后，某大學(xué)不承擔(dān)連帶責(zé)任。

五、某年3月5日，甲公司給乙公司發(fā)出傳真，稱：“本公司有一批鹽酸欲出售，每噸5000元。如貴公司有意購買，請速與本公司銷售部聯(lián)系?！币夜窘拥絺髡婧螅J(rèn)為價格較合算，遂向甲公司發(fā)出訂單，訂購鹽酸100噸，總價款5