第3講-代理和物權(quán)制度(一)6201

2018環(huán)球網(wǎng)校二級建造師《建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識》1v1直播基礎(chǔ)班代理、物權(quán)制度2Z201030建設(shè)工程代理制度【考點提煉】1.代理法律特征（理解）。2.代理的種類。3.代理終止的情形。4.轉(zhuǎn)代理。5.無權(quán)代理、表見代理。6.違法代理行為應承擔的法律責任。2Z201031代理的法律特征和主要種類（2017單；2018單）一、代理的法律特征（范圍、名義、行為、后果）（一）代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為。（二）代理人一般應該以被代理人的名義實施代理行為。（三）代理行為必須是具有法律意義的行為(能夠產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務關(guān)系，產(chǎn)生法律后果)。（四）代理行為的法律后果歸屬于被代理人。二、代理的主要種類（2016單）（一）委托代理，例如：招標代理。（二）法定代理，例如：無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是其法定代理人。2Z201032建設(shè)工程代理行為及其法律關(guān)系一、建設(shè)工程代理行為的設(shè)立（2013多）的承包活動不得委托代理。（止禁轉(zhuǎn)包和肢解分包）（二）一般代理行為無法定的資格要求。訴訟代理人，不要求必須由具有律師資格的人擔任。律行為的委托代理。二、建設(shè)工程代理行為的終止（2013單；2015單）《民法總則》規(guī)定，有下列情形之一的，委托代理終止：（一）建設(shè)工程（三）民事法（1）代理期間屆滿或者代理事務完成；（2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托；（3）代理人喪失民事行為能力；（4）代理人或者被代理人死亡；（5）作為被代理人或者代理人的法人、非法人組織終止。三、建設(shè)工程代理法律關(guān)系（一）代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實施代理行為。（二）轉(zhuǎn)委托（2018單）被代理人——代理人——次代理人（第三人）1.被代理人對次代理人（第三人）的行為承擔責任，代理人僅就次代理人（第三人）的選任以及對第三人的指示承擔責任。（1）轉(zhuǎn)委托代理經(jīng)被代理人同意或者追認的。（2）緊急情況下代理人為了維護被代理人的利益需要轉(zhuǎn)委托第三人代理。2.代理人應當對次代理人（第三人）的行為承擔責任——除上述（1）、（2）種情況外。（三）無權(quán)代理與表見代理（2012單；2013單；2014單）關(guān)于無權(quán)代理與表現(xiàn)代理的內(nèi)容（見表1-4）。表1-4無權(quán)代理與表見代理分類表現(xiàn)形式或構(gòu)成要件法律后果被代理人追認：轉(zhuǎn)化為有權(quán)代理，被代理人：對被代理人不發(fā)生效力，行為人承擔責任。（1）自始未授權(quán)無權(quán)代理（2）超越代理權(quán)（3）代理權(quán)（1）客觀上存在讓相對人承擔責任。未經(jīng)追認的已終止相信行為人具備①本質(zhì)上是無權(quán)代理，但是能夠產(chǎn)生有權(quán)代代理權(quán)的理由。例如：蓋章的空白合同；理的效果，及員離職未通知；持有合同專用章等。表見代理行為的法律后果由被表見代理人代理人承擔。（2）本人有過失。（3）相對人善意。②被代理人承擔責任后，可以向行為人追償。（四）不當或違法行為應承擔的法律責任（見表1-5）表1-5不當或違法代理的法律責任不當或違法行為責任承擔后果代理人不履行職責致使被代理人損失，代理人承擔民事責任1.損害被代理人利益與第三人惡意串通損害被代理人利益，代理人與第三人負連帶責任第三人明知（即惡意）行為人無權(quán)代理，與之實施民事行為，給他人造成損害，負連帶責任2.第三人故意行為代理人明知被代理人委托事項違法，負連帶責任3.代理事項/行為違法被代理人明知代理人的代理行為違法不反對，負連帶責任【例題1·單選】關(guān)于代理的說法，正確的是（）?！菊骖}2018】A.經(jīng)被代理人同意的轉(zhuǎn)代理，代理人不再承擔責任B.同一代理事項有數(shù)位代理人的，應當推選牽頭人C.作為委托人的法人、非法人組織終止的，委托代理終止D.表見代理是有權(quán)代理【答案】C【解析】A錯誤，《民法總則》規(guī)定，代理人需要轉(zhuǎn)委托第三人代理的，應當取得被代理人的同意或者追認。轉(zhuǎn)委托代理經(jīng)被代理人同意或者追認的，被代理人可以就代理事務直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，代理人僅就第三人的選任以及對第三人的指示承擔責任。轉(zhuǎn)委托代理未經(jīng)被代理人同意或者追認的，代理人應當對轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔責任，但是在緊急情況下除外。B錯誤，委托代理授權(quán)采用書面形式權(quán)限和期間，并由簽名或者蓋章是當事人另有約定的除外。C正確，《民法總則》規(guī)定，有下列情形之一的，委托代理終止：（1）期間屆滿或者代理事務完成，（2）被代理人取消委托或者代理大辭去委托，（喪失民事行為能力：（4）代理人或人死亡：（5）作為被代理人或非法人組織終止。D錯誤，雖無權(quán)代理，但由于行為人的某些行為，造成了足以使信其有代理權(quán)的表象，而與善意相對人進行的、由本人承擔法律后果的代理行為?！逗贤ā芬?guī)定，行沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理人為了維護被代理人的利益需要轉(zhuǎn)委托第三人代理的的，授權(quán)委托書應當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、被代理人、數(shù)人為同一代理事項的代理人的，應當共同行使代理權(quán)，但3）代理人者被代理者代理人的法人表見代理是指行為人善意相對人相為人者代理權(quán)終止后代理權(quán)的，該代理行為有效。【例題2·單選】關(guān)于建設(shè)工程中代理的說法，正確的是（）。【真題2017】A.建設(shè)工程合同訴訟只能委托律師代理B.建設(shè)工程中的代理主要是法定代理C.建設(shè)工程中應由本人實施的民事法律行為，不得代理D.建設(shè)工程中為被代理人的利益，代理人可直接轉(zhuǎn)托他人代理【答案】C【解析】A錯誤，訴訟代理人不要求必須是具有律師資格的人擔任，基層法律服務工作者、當事人的近親屬關(guān)社會團體推薦的公民也能擔任委托訴訟代理人。人是無民事行為能力人或工作人員、當事人所在社區(qū)、單位以及有B錯誤，建設(shè)工程中的代理主要是委托代理，法定代理和指定代理的被代理或限制民事行為能力人。D錯誤，轉(zhuǎn)委托有兩種情況，一是被代理人同意；另一是情況緊急，為被代理人利益而進行轉(zhuǎn)委托。本題錯在少了情況緊急的前提條。件【例題3·單選】關(guān)于委托代理終止情形的說法，A.被代理人恢復了民事行為B.被代理人取得了民事行為C.被代理人死亡，委托代理不終止或者代理事務完成，委托代理正確的是（）。能力，委托代理終止能力，委托代理終止D.代理期間屆滿終止【答案】D【解析】AB選項系法定代理期間屆滿或者代理事務完成，都是委終止的情形，因此C說法錯誤，D說法正確?！纠}4·單選】甲委托乙采用一種原材料并簽訂了材料采購購事務轉(zhuǎn)委托給丙。關(guān)于該委托中承擔責任的說法，正確的是（）。【真題2018】終止的情形。被代理人死亡、代理托代理委托合同，經(jīng)甲同意，乙將原材料采A.乙對丙的行為承擔責任B.乙僅對丙的選任及其對丙的指示承擔責任C.甲與乙對丙的行為D.乙對丙的選任及其對丙的指示，由甲與乙【答案】B【解析】《民法總則》規(guī)定，代理人需要轉(zhuǎn)委托第三人代理的，應當取得被代理人的同意或者追認。承擔連帶責任承擔連帶責任轉(zhuǎn)委托代理經(jīng)被代理人同意或者追認的，被代理人可以就代理事務直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，代理人僅就第三人的選任以及對第三人的指示承擔責任?！纠}5·單選】單位甲委托自然人乙采購特種水泥，乙持授權(quán)委托書向供應商丙采購。由于缺貨，丙向乙說明無法供貨，乙表示愿意購買普通水泥代替，向丙出示加蓋甲公章的空白合同。經(jīng)查，丙不知乙授權(quán)不足的情況下。關(guān)于甲、乙行為的說法，正確